楊培根

（湖南財政經濟學院，湖南長沙410205）

論我國企業(yè)法人登記制度的完善

楊培根

（湖南財政經濟學院，湖南長沙410205）

所有制性質是建構我國企業(yè)法人登記制度體系的主要依據，這是我國從計劃經濟轉向市場經濟的產物，適應了當時的時代要求.但隨著我國工業(yè)社會的到來，這種制度體系的構建越來越凸顯其弊端，市場主體適用法律尷尬，企業(yè)登記部門職責不清等.因而完善我國企業(yè)法人登記制度勢在必行.

企業(yè)法人；登記制度；完善

全面快速的獲取企業(yè)信息，是促進商品交往的前提.健全企業(yè)法人登記制度，為人們獲取企業(yè)信息提供有力的制度保障，具有十分重要的現實意義.

1 我國企業(yè)法人登記制度的現狀

我國企業(yè)法人登記制度是我國商事主體登記制度的一部分.依法登記是企業(yè)獲得主體資格，從事營業(yè)行為的前提.目前，我國企業(yè)法人登記制度主要包括：《公司法》、《中外合資經營企業(yè)法》、《中外合作經營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《農民專業(yè)合作社法》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》、《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》、《企業(yè)法定代表人登記管理規(guī)定》、《中外合資經營企業(yè)法實施條例》、《中外合作經營企業(yè)法實施細則》、《外資企業(yè)法實施細則》、《農民專業(yè)合作社登記管理條例》、《股權出資管理辦法》、《企業(yè)年度檢驗辦法》、《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》、《關于改進加強企業(yè)登記管理工作的意見》等等.從法的淵源來看，我國企業(yè)法人登記管理制度包括法律、法規(guī)和部門規(guī)章.從法的表現形式來看，既有專門的程序法，也有在實體法中設置專門的章節(jié).從頒布時間來看，其從1988年6月延續(xù)到2007年7月，歷時20多年.登記制度的陸續(xù)頒布，反映了我國從計劃經濟時代過渡到市場經濟時代對企業(yè)法人登記制度的要求，其對我國經濟的發(fā)展發(fā)揮了重要的作用.但是，隨著我國市場經濟體制的深化，政府職能的轉變，這種政出多門、參差不齊的法律體系，不但影響了我國行政機關的執(zhí)法效率，也不利于企業(yè)的成長變化，甚至阻礙我國市場經濟的發(fā)展.

2 企業(yè)法人登記制度存在的問題

2.1 企業(yè)法人登記主體分類標準不一致，立法顯錯亂

我國企業(yè)法人登記制度對登記主體的立法管理，基本上是適用我國經濟發(fā)展的需要而制定的.我國第一部《企業(yè)法人登記管理條例》是以企業(yè)的生產資料所有制關系為標準進行分類對企業(yè)予以登記.然而，隨后頒布的《公司法》卻以股東對公司債務是否承擔責任，來區(qū)分公司和非公司.這樣，公司不是《企業(yè)法人登記管理條例》中界定出來的一個類別.所以其登記管理也就不能適用《企業(yè)法人登記管理條例》，于是《公司登記管理條例》應運而生.根據《中外合資經營企業(yè)法》第四條規(guī)定，中外合資經營企業(yè)屬于有限責任公司，其登記管理應適用《公司登記管理條例》，但是《企業(yè)法人登記管理條例》第二條明確規(guī)定，其適應本法.試問，中外合資經營企業(yè)究竟如何進行法律登記.2006年頒布的《農村專業(yè)合作社法》，2007年頒布《農村合作社登記管理條例》，此種市場主體分類的標準似乎又變成了身份.假若大學生利用其所學專業(yè)成立合作社，其適用何種法律呢？如此復雜多樣的市場主體，有限的工作人員何以管理？

2.2 企業(yè)法人市場準入制度不統(tǒng)一，主體適用法律受歧視

我國企業(yè)法人登記制度是企業(yè)法人進入市場的主要法律依據.目前我國企業(yè)法人登記準入制度包括審批制和核準制.審批制度包括兩種類型，其一是對主體資格的核準，其二是對業(yè)務范圍的核準.我國《企業(yè)法人登記管理條例》中采用嚴格的主體資格登記審批制度.《公司登記管理條例》和《農民專業(yè)合作社登記管理條例》對登記主體的部分業(yè)務進行審批.而對公司和農民專業(yè)合作社的主體登記實行核準制.關于企業(yè)登記審查制度，早在1994年1月，在國務院批準國家工商總局“三定”方案中就作了規(guī)定，明確要求企業(yè)登記制度要從審批設立向依法核準登記轉變.盡管后來我國立法機關意識到這一點，又通過頒布《公司登記管理條例》對公司登記采取形式審查，以立法的形式確立了國家工商總局的方針政策，但是也僅僅限于公司法人，不適用于其他的企業(yè)法人，對于其他的非公司制企業(yè)法人登記仍然適用嚴格的審批制.這種立法規(guī)定的弊端首先表現在，對非公司法人入市的不公平.其次表現在，采用公司制的外資企業(yè)的登記管理，按照特別法優(yōu)先一般法，應該適用《公司登記管理條例》.但是我國《公司登記管理條例》中只對公司制的外資企業(yè)的某些事項做了特殊規(guī)定，那么這類公司的其他事項是適用《公司登記管理條例》，還是適用《企業(yè)法人登記管理條例》.這就導致法律適用上的兩難處境.

2.3 企業(yè)法人登記機構重復設置，信息難公開

依法行政是我國法治建設的基本要求，我國企業(yè)法人登記機構的設置、職責的規(guī)定，無疑受到企業(yè)法人登記制度的影響.因此，我國公司登記管理機構，即各級工商行政管理局機構也是按照登記主體的不同來設置內部機構的.以湖南省工商局為例，其局內設企業(yè)注冊局、企業(yè)處、個私營處、外資處、市場處、廣告處、商標處、消保處、食品處、法規(guī)中心、信息中心等部門.從部門設置來看，機構設置一部分是按照企業(yè)主體資格來設置的，比如，企業(yè)處、外資處等；與此同時，除以上標準外，工商局的另一些機構是按照業(yè)務來設置的，比如：注冊局、廣告處、商標處等，這樣的設置不可避免的產生業(yè)務管理上的重疊，以及人員的重復安排.從各部門職責來看，就同一種類型的工作，比如登記注冊，企業(yè)處、企業(yè)注冊局和外資處等部門都承擔了部分的注冊任務，這樣不便于信息的及時交流，也不利于人才的合理利用.

2.4 企業(yè)法人登記內容不完善，法律權威受挑戰(zhàn)

立法內容不斷出現重復，比如對公司的登記事項的規(guī)定，在《公司登記管理條例》里已經詳細的將登記事項要求列舉出來了，但是在《公司法》中又重復規(guī)定這些內容.《公司法》第十章關于“法律責任”中許多內容都在《公司登記管理條例》第十一章重復出現[2]，外商投資企業(yè)法中對外商投資公司的設立條件作了規(guī)定，而《公司法》和《公司登記管理條例》中又對公司的設立條件重復規(guī)定.這樣不但增加了立法的成本，更重要的破壞了整個法律體系的嚴謹性，整體性，從而削弱了法律的權威性.

3 我國企業(yè)法人登記制度的完善

3.1 科學界定法人登記主體，對法人登記制度進行統(tǒng)一立法

針對我國目前的登記管理制度，筆者認為，我國首先將《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》、《農民專業(yè)合作社登記管理條例》等合并為一部《公司登記管理法》，若立法條件暫時不夠成熟，也可以合并為《公司登記管理條例》.然后逐步完善非公司制主體的登記管理制度.進而完善我國商事主體的登記管理法律制度.

我國制定統(tǒng)一的《公司登記管理法》具有現實基礎.首先，根據《公司法》的規(guī)定，我國對公司的界定，重點強調公司的法人地位，即公司必須具有自己獨立的財產，以自己的財產對外承擔責任，投資者以其投資為限對公司承擔責任.至于公司的組織機構，即股東（大）會、董事會、監(jiān)事會等，自從我國承認一人公司時，已經不再是公司成立的必備條件.若以此界定公司，那么企業(yè)法人和農民專業(yè)合作社都可以納入公司的管理.其次，我國自實行國有企業(yè)和集體企業(yè)改制以來，強調的就是要求企業(yè)具有法人地位，能夠獨立承擔責任.迄今為止，企業(yè)改制基本完成，我國完全可以統(tǒng)一按照公司的規(guī)定進行登記管理.這也是對我國市場經濟改革成果的肯定.第三，對于外資企業(yè)，自我國加入WTO以來，國民待遇成為國際上的一項基本原則.我國也應當公平對待外資企業(yè).最后，國際上部分國家，比如美國、加拿大等，對商事主體就是采用公司和非公司的分類構建整個商事主體登記管理制度，值得我國借鑒.

我國制定統(tǒng)一的《公司登記管理法》的基礎上，廢除全民所有制工業(yè)企業(yè)，城鎮(zhèn)和鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)，中外合資、中外合作、外資企業(yè)等相關法律法規(guī).進一步簡化公司的名稱登記，公司名稱由商事主體自主決定，名稱登記遵循兩個原則，即不能造成不良影響和不能侵犯他人的在先權利.名稱是否合適由社會公眾判斷[3].

3.2 確立形式審查為主，實質審查例外的原則

商事主體的登記審查模式有三種：形式審查、實質審查和折衷審查.我國商事登記法律制度一直采取實質審查模式，以確保交易的安全.然而，如前所述，隨著我國企業(yè)法人的增多，筆者認為我國宜采用形式審查為主，實質審查例外的原則.首先，實質審查不具有現實性.從當前的代碼信息庫來看，四類法人占整個信息庫總量的三分之二左右，其中企業(yè)法人占一半左右[1].僅憑登記機關的幾位工作人員，卻要應對日益增多的企業(yè).很顯然，登記申請人具有優(yōu)勢.從時間和精力上來講，都是不可行的.其次，在商事交易中，交易的結果和責任歸于交易雙方.由于交易一方登記注冊不實導致交易無法順利進行，責任由誰承擔.在實質審查模式中，登記機關對申請人的信息的真實性和合法性進行了實質審查，因此，登記機關理應承擔責任.但是，根據權利與義務對等原則，交易雙方既是交易的受益者，理應是交易責任的承擔著.因而由交易一方注冊信息不實導致的責任應由交易者自己承擔.所以我國立法中也只對交易者的責任做出了相關規(guī)定.沒有對登記機關審查不實的責任承擔做出規(guī)定.既然，登記機關無需承擔審查不實的責任，那么審查也就成為了登記機關的權利，審批機關就可以拿著這把“有權無責”的寶劍，任意的對申請人進行合法的奴役.這不僅為登記機關的權力腐敗提供土壤，而且也不利于整個商事秩序的形成.因此，確立形式審查模式，將交易中的權利和義務歸位于交易的雙方當事人.登記機關也真正實現職能的轉變，成為市場主體的服務者，為市場主體搭建一個信息的平臺，信息的真實性由其自身負責[4].

3.3 設置專門的登記機構，加強登記信息的公開

目前，我國法人登記管理機關是各級工商行政管理局.各級工商機關按照全民、集體、外資和個體私營等分設登記機構，造成了職責不清、效率不高等弊端.為此，筆者認為，我國宜將登記管理部門從工商行政管理局分離出來，成立專門的登記機構.關于這樣的做法，我國也有先例，而且實施得也比較好.例如，戶籍管理部門從公安局（派出所）分立出來，單獨設置專門的戶政中心.與戶籍有關的政策、信息，人們隨時可以從戶政中心查詢，真正成為人們了解戶籍信息的窗口.再比如駕證管理中心從交警大隊分立出來.設立專門的登記機構，加強對企業(yè)法人信息的管理，并且利用網絡，建立“全國企業(yè)法人數據庫”，從而使登記機構真正成為信息中心.一方面，登記機構向社會公開企業(yè)登記信息，公開企業(yè)的違法記錄，為社會公眾查詢企業(yè)信息提供方便，降低市場交易風險；另一方面，登記機構加強企業(yè)登記信息和監(jiān)管信息的綜合分析與利用，為政府及有關部門了解企業(yè)信用狀況提供服務.只有這樣，才能彰顯登記機構為社會提供信息服務的職能.

此外，登記機構的信息管理，也可成為稅務、海關、外匯管理、銀行監(jiān)管等有關部門了解企業(yè)法人的第一手資料，從而實現跨部門的信息共享、聯合監(jiān)管，及時發(fā)現并查處市場主體的違法違規(guī)行為. 3.4進一步完善企業(yè)法人登記制度的內容，確保立法體系的嚴密統(tǒng)一

通過對企業(yè)法人主體內涵的準確界定，進一步完善企業(yè)法人登記制度的內容.首先，理順登記程序法與實體法之間內容的銜接.將實體法與程序法重復的內容刪掉.其次，合理確定企業(yè)法人登記制度的內容，其只能限制在與公司登記有關的內容.具體包括：總則、登記機構、設立、變更、注銷、分支機構的登記、登記程序、年檢、證照管理、對違反公司登記及其它企業(yè)登記法律、法規(guī)的行為進行監(jiān)控和處理等.企業(yè)登記機構不再履行與企業(yè)登記無關的對企業(yè)經營行為的監(jiān)管職責.第三，重新界定企業(yè)登記機構的職責范圍，以提供登記程序服務、企業(yè)信息公共服務為主，適度賦予其行政監(jiān)管職能.

〔1〕李廣乾.組織機構代碼與我國的法人及法人制度[J].電子政務，2011（21）.

〔2〕折喜芳，趙順.商事登記制度的立法完善[J].河北法學，2005（2）.

〔3〕楊衛(wèi)東.商事登記制度立法改革若干問題的思考[J].工商行政管理，2009（9）.

〔4〕黃旋，張明明.我國商事登記制度研究[J].法制與社會，2005（4）.

F270；DF521

A

1673-260X（2013）09-0055-03