著作權(quán)默不許可使用,是指在著作權(quán)授權(quán)許可使用的過(guò)程中,被許可人并未獲得著作權(quán)人的明確授權(quán),而是通過(guò)著作權(quán)人的行為推定該授權(quán)成立的著作權(quán)許可方式。通過(guò)對(duì)美國(guó)和中國(guó)在著作權(quán)默示許可使用方面的立法實(shí)踐的考察可以發(fā)現(xiàn):在近十年的著作權(quán)立法發(fā)展中,中美兩國(guó)都出現(xiàn)了對(duì)著作權(quán)默示許可使用的相關(guān)規(guī)定,這是在以前的著作權(quán)法中從未出現(xiàn)過(guò)的。同時(shí),中美兩國(guó)的著作權(quán)立法對(duì)著作權(quán)的默示許可使用的接受是十分謹(jǐn)慎的。然而,從現(xiàn)實(shí)出發(fā),現(xiàn)行立法這種“謹(jǐn)慎的肯定”已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)無(wú)法滿(mǎn)足作品傳播和使用的現(xiàn)實(shí)需求,在現(xiàn)行的“先授權(quán)、再使用”的授權(quán)許可模式下,著作權(quán)人和使用人之間達(dá)成對(duì)作品的授權(quán)使用協(xié)議往往需要花費(fèi)大量的談判成本,嚴(yán)重地阻礙了作品的廣泛傳播和使用。作品的海量授權(quán)使用所耗費(fèi)的巨大成本對(duì)作品利用的阻礙在Google數(shù)字圖書(shū)館案中已經(jīng)展露無(wú)遺。在互聯(lián)網(wǎng)和數(shù)字技術(shù)迅速發(fā)展的今天,作品的迅速傳播的需要與傳統(tǒng)的著作權(quán)授權(quán)許可模式之間的矛盾已經(jīng)愈加深刻。因此,我們需要在現(xiàn)有的制度基礎(chǔ)上,更進(jìn)一步地構(gòu)建起完善的著作權(quán)默不許可使用制度,將這一授權(quán)許可模式全面引入著作權(quán)法,尤其是在信息網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中作品的傳播過(guò)程中的適用。通過(guò)著作權(quán)默許可,建立起作品的創(chuàng)作者、使用者、表演者等一系列主體利益分享的平臺(tái),從而促使整個(gè)社會(huì)效益的最大化。
(摘自《法學(xué)雜志》2012年第2期)