李俊杰

(中原工學院，河南鄭州 450007)

監(jiān)理單位和注冊監(jiān)理工程師勞動關系研究

李俊杰

(中原工學院，河南鄭州 450007)

通過對水利工程建設監(jiān)理單位和監(jiān)理工程師勞動關系現(xiàn)狀及存在問題進行調(diào)研與分析，依據(jù)《勞動法》、《勞動合同法》等相關法律、法規(guī)分析在不同情況下監(jiān)理單位和注冊監(jiān)理工程師之間的法律關系及相應的權利義務關系.最后依據(jù)以上分析，提出建設管理制度改進建議和如何處理監(jiān)理單位與注冊監(jiān)理工程師的勞動關系.

監(jiān)理單位;注冊監(jiān)理工程師;勞動關系;勞務關系

我國水利工程建設監(jiān)理制自1990年按照“加強領導、擴大宣傳、法規(guī)先導、先行試點、逐步推廣”的原則推行以來，依據(jù)國家的法律法規(guī)逐步建立了一套比較完整的建設監(jiān)理法規(guī)和標準體系，培養(yǎng)了一批為項目法人提供工程建設監(jiān)理服務的專業(yè)化監(jiān)理隊伍，在水利工程建設中發(fā)揮了較大作用，促進了我國水利工程建設管理水平的提高，得到了全社會的廣泛認同.

近年來，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，水利監(jiān)理單位、從業(yè)人員等不斷增多，監(jiān)理合同額不斷攀升，監(jiān)理的內(nèi)容從水利工程施工監(jiān)理擴大到水利工程環(huán)境保護監(jiān)理、水利工程水土保持監(jiān)理和水利工程機電及金屬設備制造監(jiān)理.穩(wěn)定成熟的監(jiān)理工程師隊伍是推動建設監(jiān)理事業(yè)順利發(fā)展的主要動力.監(jiān)理單位和注冊監(jiān)理工程師之間的勞動關系對注冊監(jiān)理工程師來說，直接關系著他們的就業(yè)、工資福利待遇和勞動條件，決定著他們的生活水平、身心健康和個人發(fā)展的機會;對監(jiān)理單位來說，勞動關系直接關系著員工的績效、企業(yè)的生產(chǎn)效率和生產(chǎn)成本、監(jiān)理服務質(zhì)量以及企業(yè)的利潤，乃至最終影響企業(yè)的生存和發(fā)展.隨著我國建設監(jiān)理業(yè)的發(fā)展和制度的完善，監(jiān)理單位的資格管理與監(jiān)理人員的資格與注冊管理逐步向規(guī)范化、制度化發(fā)展.但是由于歷史原因，在我國水利工程建設監(jiān)理事業(yè)發(fā)展過程中，監(jiān)理從業(yè)人員的來源、組成與勞動關系還比較復雜.

2008年1月1日我國正式實施《勞動合同法》，按照國家相關規(guī)定和水利部監(jiān)理管理規(guī)章，研究水利監(jiān)理單位和注冊監(jiān)理工程師之間的勞動關系，分析目前存在的問題，并提出合理化的建議與舉措，切實保障監(jiān)理單位注冊監(jiān)理工程師的合法權益，充分調(diào)動他們的積極性，使得勞資雙方能進行溝通，尋求共同利益，以達到勞資合作.使監(jiān)理單位績效提高和勞動關系進一步優(yōu)化.監(jiān)理單位要樹立正確的勞動關系意識，在生產(chǎn)經(jīng)營過程中尊重監(jiān)理工程師的價值，在促進監(jiān)理單位績效提高的同時達到勞動關系的和諧，實現(xiàn)監(jiān)理單位和注冊監(jiān)理工程師的關系和諧和利益“雙贏”，以促進我國水利工程建設監(jiān)理事業(yè)的健康發(fā)展［1］.

1 水利工程建設監(jiān)理制度

1.1 水利工程建設監(jiān)理的特點

隨著我國建設管理體制改革完善，我國全面推行“三制”管理(即項目法人責任制、招標投標制、建設監(jiān)理制)，在水利工程建設中建設監(jiān)理制發(fā)揮了較大的作用，表現(xiàn)出以下幾個特點:建設監(jiān)理是針對工程項目建設所實施的監(jiān)督管理活動;建設監(jiān)理的行為主體是監(jiān)理單位;建設監(jiān)理的被監(jiān)理對象是與項目法人簽訂工程建設合同的設計、施工或設備材料生產(chǎn)供應單位;建設監(jiān)理的實施需要項目法人委托和授權;建設監(jiān)理是有明確依據(jù)的工程建設行為;建設監(jiān)理是社會化的、微觀的監(jiān)督管理活動;市場準入的雙重控制.

1.2 水利工程建設監(jiān)理的主要任務和依據(jù)

參照國際慣例，結合我國實際，水利工程建設監(jiān)理的主要內(nèi)容是進行建設工程的合同管理，按照合同控制工程建設的資金、工期和質(zhì)量，并協(xié)調(diào)建設各方的工作關系.采取組織管理、經(jīng)濟、技術、合同和信息管理措施，對建設過程及參與各方的行為進行監(jiān)督、協(xié)調(diào)和控制，以保證項目建設目標最優(yōu)地實現(xiàn).

水利工程建設監(jiān)理的主要依據(jù)是:國家和水利部有關工程建設的法律、法規(guī)和規(guī)章;水利行業(yè)工程建設有關技術標準及其強制性條文;經(jīng)批準的工程建設項目設計文件及其他相關文件;監(jiān)理合同、施工合同等合同文件.

1.3 水利工程建設監(jiān)理的主要工作制度和方法

水利工程建設監(jiān)理的主要工作制度包括:技術文件審核、審批制度;原材料、構配件和工程設備檢驗制度;工程質(zhì)量檢驗制度;工程計量付款簽證制度;會議制度;施工現(xiàn)場緊急情況報告制度;工作報告制度;工程驗收制度［2］.

水利工程建設監(jiān)理的主要工作方法包括現(xiàn)場記錄、發(fā)布文件、旁站監(jiān)理、巡視檢驗、跟蹤檢測、平行檢測、協(xié)調(diào)解決等.

2 勞動關系及其存在情形研究

2.1 勞動關系概述

勞動關系是指勞動力的所有者(勞動者)與勞動力的使用者(用人單位)之間，為實現(xiàn)勞動過程而發(fā)生的一方有償提供勞動力，由另一方用于同其生產(chǎn)資料相結合的社會關系.勞動關系中存在兩方當事人，固定為勞動力所有者和支出者的一方當事人，被稱為勞動者;固定為生產(chǎn)資料所有者和勞動力使用者的另一方當事人，稱用人單位(或雇主).

2.2 勞動關系的特征

勞動關系的特征是相對勞務關系而言的，勞動關系的主要特點體現(xiàn)為:勞動關系是一種勞動力與生產(chǎn)資料的結合關系;勞動關系是具有顯著從屬性的勞動組織關系;勞動關系是人身關系，同時又是以勞動力交易為內(nèi)容的財產(chǎn)關系.

2.3 勞動關系的種類

勞動關系可分為常態(tài)勞動關系、事實勞動關系、雙重或多重勞動關系.

常態(tài)勞動關系是指勞動者與用人單位(包括各類企業(yè)、個體工商戶、事業(yè)單位等)在實現(xiàn)勞動過程中建立的社會經(jīng)濟關系.常態(tài)勞動關系與其他特殊的勞動關系比較，需具備以下條件:用人單位具有法律規(guī)定資格;勞動者具有法律規(guī)定的勞動資格;勞動者只與一個用人單位簽訂勞動合同.

事實勞動關系是指無書面合同或無有效書面合同而形成的勞動關系以及以口頭協(xié)議達成的勞動關系，其確認需有勞動的事實存在.

雙重或多重勞動關系指的是勞動者與兩家或兩家以上的用人單位之間形成實質(zhì)上或形式上的勞動關系，雙重或多重勞動關系中的每個關系都應符合勞動關系的構成要件，或表現(xiàn)為兩個勞動關系都是法定的，或表現(xiàn)為一個是法定的勞動關系，另一個卻是事實上的勞動關系.

3 監(jiān)理單位與注冊監(jiān)理工程師的法律關系分析

3.1 監(jiān)理單位與注冊監(jiān)理工程師

監(jiān)理單位是指取得監(jiān)理資質(zhì)證書，具有法人資格的機構.其存在形式和經(jīng)營方式對監(jiān)理市場的規(guī)范管理和持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展起著重要作用.我國水利工程監(jiān)理單位的存在3種形式:國有企業(yè)改制公司、有限責任公司和外資公司.

注冊監(jiān)理工程師是指經(jīng)全國統(tǒng)一考試合格，取得《監(jiān)理工程師資格證書》并經(jīng)注冊登記的工程建設監(jiān)理人員.在監(jiān)理起步階段，監(jiān)理人員取得監(jiān)理資格證即可從業(yè)，從業(yè)人員也多為施工單位、設計單位、建設管理單位、科研單位、大專院?；蚱渌麊挝晦D(zhuǎn)行或離退休人員.這就造成無論從產(chǎn)權上、法人治理結構上、所有者委托代理結構上的矛盾;監(jiān)理工程師隊伍不穩(wěn)定，不受監(jiān)理單位的制約，不容易形成經(jīng)驗積累［3］.

3.2 監(jiān)理單位與注冊監(jiān)理工程師法律勞動關系主體資格界定

注冊監(jiān)理工程師必須在其監(jiān)理單位進行注冊，監(jiān)理單位與注冊監(jiān)理工程師之間的關系是否屬于勞動關系，應從以下幾個方面進行認定:①監(jiān)理單位與注冊監(jiān)理工程師是否具備勞動法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格(包括用人單位和勞動者);②監(jiān)理單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度是否適用于注冊監(jiān)理工程師，監(jiān)理工程師是否在監(jiān)理單位的勞動管理下，從事監(jiān)理單位安排的有報酬的勞動;③監(jiān)理工程師提供的勞動是否屬于監(jiān)理單位業(yè)務的組成部分.

監(jiān)理單位是獨立的法人單位，屬于勞動法律關系中的用人單位.從《水利工程建設監(jiān)理工程師注冊管理辦法》(水建管［2006］600號)有關監(jiān)理工程師注冊的條件可以看出，注冊監(jiān)理工程師可能會出現(xiàn)兩種情況:符合勞動者的年齡條件、體力條件和智力條件，為勞動者;不滿足年齡條件而不能成為勞動者.

3.3 監(jiān)理單位與注冊監(jiān)理工程師法律關系分析

監(jiān)理單位與注冊監(jiān)理工程師關系主要包括以下幾種情況.

1)事實勞動關系.主要指無書面合同或有書面合同而形成的勞動關系.

2)多重或雙重勞動關系.主要包括內(nèi)退人員、下崗人員、停薪留職人員以及企業(yè)停產(chǎn)放長假人員在監(jiān)理單位注冊，并從事監(jiān)理工作;事業(yè)單位人員在監(jiān)理單位中注冊，兼職從事監(jiān)理工作.

3)正常勞動關系.在一個單位注冊，并在注冊單位從事監(jiān)理活動;該監(jiān)理單位的內(nèi)退返聘人員也是按正常的勞動關系履行.

4)勞務關系.離退休人員在監(jiān)理單位注冊，并從事監(jiān)理工作.

5)其他關系.比如掛靠.從以上分析可知，主要分為兩大類:勞動關系和勞務關系.

4 監(jiān)理單位與注冊監(jiān)理工程師權利義務及違約責任

監(jiān)理單位與監(jiān)理工程師之間的關系直接影響著雙方的權利義務及違約責任.對于雙方的權利義務關系，無論勞動關系還是勞務關系都應分成兩方面，一方面包括必要勞動條件和補充條件.只要不與國家法律相抵觸，完全可以由雙方協(xié)商決定;另一方面按照法律法規(guī)執(zhí)行的條件，具有普通的適用性和強制性［4－5］.

4.1 監(jiān)理單位與注冊監(jiān)理工程師屬于勞動關系情形

監(jiān)理單位勞動關系雙方權利和義務的確定主要從兩個方面著手:一是根據(jù)《勞動法》、《勞動合同法》與行業(yè)相關強制性規(guī)定;二是根據(jù)雙方的協(xié)商.由于雙方協(xié)商的權利義務根據(jù)公司情況及個人情況具有很大的不確定性，所以僅討論根據(jù)強制性規(guī)定雙方應擁有的權利和應履行的義務.

1)勞動合同簽訂、履行、變更、終止與解除.①監(jiān)理工程師要求簽訂勞動合同的權利(監(jiān)理單位承擔簽訂勞動合同的義務);②監(jiān)理工程師和監(jiān)理單位都應當全面地、實際地履行勞動合同;③監(jiān)理工程師和監(jiān)理單位都享有依法變更、解除勞動合同的權利，并承擔相應的義務;④監(jiān)理單位享有依法終止勞動合同的權利，監(jiān)理工程師依法享有要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的權利.

2)檔案管理和社會保險.監(jiān)理單位和注冊監(jiān)理工程師必須依法參加社會保險，繳納社會保險費.

3)職業(yè)義務與權利.①監(jiān)理單位依法約定競業(yè)限制的權利與注冊監(jiān)理工程師保密義務;②監(jiān)理單位告知義務與注冊監(jiān)理工程師拒絕強迫勞動、違章指揮、強令冒險作業(yè)的權利;③監(jiān)理單位在招用勞動者時不得扣押勞動者的證件和收取財物.

4)民事法律責任.①監(jiān)理單位故意拖延不訂立勞動合同或違反法定或約定的條件解除勞動合同，依法應承擔的損害賠償責任;②監(jiān)理單位在勞動報酬方面違反法律法規(guī)規(guī)定的，須依法支付相應報酬或加付賠償金;③監(jiān)理單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，對監(jiān)理人單位造成經(jīng)濟損失的，該監(jiān)理單位應依法承擔連帶賠償責任;勞動者承擔賠償責任有兩種情形:勞動者違反《勞動合同法》的規(guī)定解除勞動合同;勞動者違反勞動合同約定的保密事項;④勞動者違約有兩種情形:勞動者違反雙方有關服務期的約定;勞動者違反雙方關于競業(yè)限制的約定.勞動者對監(jiān)理單位造成經(jīng)濟損失的，應當依法承擔賠償責任.

4.2 監(jiān)理單位與注冊監(jiān)理工程師屬于勞務關系情形

勞務關系是由兩個或兩個以上的平等主體，通過勞務合同建立的一種民事權利義務關系.該合同可以是書面形式，也可以是口頭形式和其他形式.其適用的法律主要是民法、合同法和經(jīng)濟法等.

1)勞務合同本質(zhì)上不屬于勞動合同，而是普通的民事合同，所以無論是合同的訂立、變更，還是合同解除，均受《合同法》的調(diào)整，而不受《勞動合同法》的約束.雙方當事人根據(jù)《合同法》享有權利、承擔義務.

2)勞務合同職業(yè)義務和權利的約定應滿足有關規(guī)范監(jiān)理單位與注冊監(jiān)理工程師的法律法規(guī)及規(guī)章等的規(guī)定.

3)勞務關系中當事人承擔民事法律責任的方式是違約責任.勞務合同客體(勞務)的特殊性決定了違約責任一般包括3種:支付違約金;損失賠償;有限的繼續(xù)履行.

5 建議

通過對監(jiān)理單位與注冊監(jiān)理工程師工作關系存在問題、勞動關系、權利義務及違約責任的分析，對水利工程建設監(jiān)理行業(yè)管理提出如下建議:①監(jiān)理單位是以企業(yè)的形式存在的，而聘用合同主要適用于事業(yè)單位，建議把《水利工程建設監(jiān)理工程師注冊管理辦法》(水建管［2006］600號)第7條第2款中“聘用合同”修改為“勞動合同”;②重視對雙重勞動關系和多重勞動關系的管理;③區(qū)別對待勞動關系和勞務關系中的勞動者;④對于特定關系人員，“掛靠”關系進行嚴格管理;⑤為了減少監(jiān)理勞動爭議，使用規(guī)范的勞動合同文本.

同時，對監(jiān)理單位和注冊監(jiān)理工程師提出如下建議.

1)監(jiān)理工程師注冊在一個監(jiān)理單位并接受該監(jiān)理單位的管理.①監(jiān)理單位首先與注冊監(jiān)理工程師簽訂勞動合同;②對于轉(zhuǎn)注冊的辭職人員其原來的社會保險賬戶應轉(zhuǎn)過來，以便新單位進行續(xù)繳.如果人員不同意轉(zhuǎn)過來進行續(xù)繳，應該和新監(jiān)理單位簽訂自愿不轉(zhuǎn)入的協(xié)議;③對于檔案保管不在該注冊單位的，其中社會保險可以約定由注冊監(jiān)理工程師自行繳納社會保險費用，但是費用由監(jiān)理單位憑票報銷或者直接約定在勞動報酬中，或者雙方約定由監(jiān)理單位為注冊監(jiān)理工程師建立社會保險賬戶并繳納社會保險費用;④以人事代理的形式與監(jiān)理單位簽訂勞動合同，其社會保險管理由監(jiān)理單位申請繳納賬戶，其賬戶管理由監(jiān)理單位自己進行管理或由人才交流中心代為管理.

2)主管單位為事業(yè)、企業(yè)單位.①簽訂勞動合同;②對于事業(yè)單位人員在監(jiān)理單位注冊，還應簽訂社會保險自愿不轉(zhuǎn)入?yún)f(xié)議;③人事代理情況同1)中④.

3)臨時到非注冊監(jiān)理單位從事監(jiān)理活動.①注冊監(jiān)理單位和其他用工監(jiān)理單位之間應簽訂借調(diào)協(xié)議;②用工單位和注冊監(jiān)理工程師之間應簽訂固定期限勞動合同或以完成一定工作任務為期限的勞動合同;③在合同中應約定社會保險繳納、工傷保險繳納和監(jiān)理責任的承擔.

4)離退休人員在監(jiān)理公司注冊并從事監(jiān)理工作，應與監(jiān)理單位簽訂書面協(xié)議，明確聘用期內(nèi)的工作內(nèi)容、報酬、醫(yī)療、勞保待遇等權利和義務.

5)掛靠關系的聘用合同在實際中是不可能被執(zhí)行的，對掛靠單位和掛靠人都是不利的.

［1］中國水利工程協(xié)會.水利工程建設監(jiān)理概論［M］.2版.北京:中國水利水電出版社，2010.

［2］水利部建設與管理司，中國水利工程協(xié)會.水利工程建設監(jiān)理規(guī)則匯編［M］.北京:中國水利水電出版社，2009.

［3］水利部建設與管理司，中國水利工程協(xié)會.水利工程建設注冊監(jiān)理工程師必讀［M］.北京:中國水利水電出版社，2009.

［4］水利部建設與管理司，中國水利工程協(xié)會.水土保持工程監(jiān)理工程師必讀［M］.北京:中國水利水電出版社，2010.

［5］張華.水利工程監(jiān)理［M］.北京:中國水利水電出版社，2010.

Study of the Labor Relationships between Supervision Units and Certified Supervision Engineers

LI Jun-jie
(Zhongyuan University of Technology，Zhengzhou 450007，China)

Through the investigation and analysis of the current situation and existing problems of water conservancy construction supervision units and certified supervision engineers，the paper analyses the legal relationship between these two parts and their corresponding rights and obligations under different circumstances，in accordance with such laws as Labor Law and Labor Contract Law.Based on the analysis，the proposals are finally made to improve the management system and the labor relationship between supervision units and certified supervision engineers.

supervision unit;certified supervision engineer;labor relationship;service relationship

1002－5634(2012)02－0151－04

2012－02－15

李俊杰(1964—)，男，河南汝南人，高級工程師，主要從事工程管理方面的研究.

(責任編輯:蔡洪濤)