劉慧

（中國政法大學(xué)研究生院，北京 100088）

吸收與借鑒：我國刑事法律援助制度的立法改革進(jìn)路

劉慧

（中國政法大學(xué)研究生院，北京 100088）

自2003年國務(wù)院通過《法律援助條例》之后，法律援助制度的雛形已經(jīng)躍然紙上，至此我國在立法上較為明確地確立了法律援助制度。但是，與美國刑事法律援助內(nèi)容相比，我國的刑事法律援助制度相去甚遠(yuǎn)。其中，立法層面存在諸多紕漏，如指定辯護(hù)適用范圍過窄等。鑒于此，對(duì)我國刑事法律援助制度進(jìn)行立法完善極為必要。值得注意的是，2012年《刑事訴訟法》的第三十四條和第二百六十七條對(duì)原有的刑事法律援助內(nèi)容作了改動(dòng)，這昭示了我國刑事法律援助制度發(fā)展的最新動(dòng)態(tài)。在改革和完善我國刑事法律援助制度這個(gè)問題上，美國較為成熟的經(jīng)驗(yàn)以及修改后的2012年《刑事訴訟法》具有極為重要的啟示意義。

刑事法律援助；美國；辯護(hù)；立法改革

一、美國刑事法律援助發(fā)展動(dòng)態(tài)簡介

（一）歷史沿革

辯護(hù)權(quán)是刑事法律援助制度最重要的組成部分。在美國，辯護(hù)權(quán)上升到憲法的高度，是被告人享有的憲法權(quán)利。如，美國憲法第六條修正案（1791年）規(guī)定：“在一切刑事訴訟中，被告享有下列權(quán)利：……取得律師幫助為其辯護(hù)。”另外，再加上美國憲法第十四條修正案的“平等法律保護(hù)條款”，上述的辯護(hù)權(quán)亦覆蓋整個(gè)聯(lián)邦和所有州。任何被告人，不管經(jīng)濟(jì)狀況如何，都有權(quán)取得律師幫助為其辯護(hù)。為窮人提供服務(wù)是一種傳統(tǒng)，與法律職業(yè)本身一樣古老，但是這個(gè)國家的有組織的法律援助可追溯到1876年紐約法律援助團(tuán)體成立的時(shí)候。1876年，一群德裔美國人建立了一個(gè)團(tuán)體，目的是為那些本應(yīng)獲得幫助，但是出于貧困的原因而沒有能力獲得幫助的德裔美國人免費(fèi)提供法律援助與幫助。之后的二十五年，這個(gè)組織蓬勃發(fā)展，并且在德國移民和城市里很多其他的貧窮人群中，完成了引人矚目的工作。自第一個(gè)組織之后，法律援助在全國范圍內(nèi)傳播開來，先進(jìn)入大城市，而后進(jìn)入城鎮(zhèn)和鄉(xiāng)村地區(qū)。

（二）美國刑事法律援助制度的獨(dú)特之處

1.公設(shè)辯護(hù)人機(jī)構(gòu)。美國的刑事法律援助主要由公設(shè)辯護(hù)人機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。公設(shè)辯護(hù)人機(jī)構(gòu)是聯(lián)邦政府和州政府設(shè)立的專門從事刑事法律援助工作的機(jī)構(gòu)，其主要工作是提供公設(shè)辯護(hù)服務(wù)、提供培訓(xùn)、協(xié)助法院管理被指派的律師等等。盡管法律援助運(yùn)動(dòng)要比第一部公共辯護(hù)法案早了大概四十年，但是公共辯護(hù)運(yùn)動(dòng)蘊(yùn)含的思想在十八世紀(jì)末就受到推崇。正如本杰明·奧斯丁所寫：“因?yàn)槲覀冇锌倷z察長充當(dāng)國家的代表，所以建議立法機(jī)關(guān)委任另外一個(gè)人（領(lǐng)取固定薪金）擔(dān)當(dāng)所有受到刑事指控的人的總辯護(hù)人；他的職責(zé)就是出面代表所有受到國家控方律師起訴的人的利益。”據(jù)此推測，當(dāng)初設(shè)置公設(shè)辯護(hù)人可能是為了與總檢察長（或者說控方律師）相對(duì)應(yīng)，以實(shí)現(xiàn)力量的均衡。但是，另一方面，公設(shè)辯護(hù)人機(jī)構(gòu)提供的服務(wù)質(zhì)量亦令人擔(dān)憂。貧困的被告會(huì)抱怨，即使他沒有做錯(cuò)任何事情，助理公設(shè)辯護(hù)人（Assistant Public Defender）仍然強(qiáng)迫他作有罪答辯。雖然助理公設(shè)辯護(hù)人很可能打算熱誠地代表當(dāng)事人的利益，但是繁重的案件壓力所施加的時(shí)間上的限制，可能會(huì)迫使助理公設(shè)辯護(hù)人去鼓勵(lì)當(dāng)事人作有罪答辯，即使做辯護(hù)也能站得住腳。

2.免費(fèi)法律服務(wù)。在美國刑事法律援助中，私人律師免費(fèi)的法律服務(wù)（或者說公益服務(wù)）扮演了重要角色。1993年2月，美國律師協(xié)會(huì)代表會(huì)議修改了《標(biāo)準(zhǔn)職業(yè)道德規(guī)則》中關(guān)于無償法律服務(wù)的相關(guān)條文，規(guī)定每個(gè)律師每年應(yīng)從事50個(gè)小時(shí)以上的法律公共服務(wù)。盡管美國律師協(xié)會(huì)制定的這些規(guī)則沒有強(qiáng)制執(zhí)行力，但是對(duì)律師的職業(yè)會(huì)產(chǎn)生指導(dǎo)性的影響，即向所有律師發(fā)出一個(gè)鮮明的信號(hào)，鼓勵(lì)律師將從事免費(fèi)法律服務(wù)內(nèi)化為一種自身的責(zé)任與義務(wù)。實(shí)際上，美國的律師投身公益服務(wù)的熱情度并不低。據(jù)2009年度美國律師注冊(cè)與紀(jì)律委員會(huì)（Attorney Registration and Disciplinary Commission）的報(bào)告，“盡管最近經(jīng)濟(jì)在衰退，但是為窮人提供免費(fèi)法律服務(wù)的律師的數(shù)量和提供服務(wù)的小時(shí)數(shù)都有所增加，……”。而且律師事務(wù)所不僅在支持公益服務(wù)方面給予支持，還努力創(chuàng)造環(huán)境條件。

3.刑事法律援助的經(jīng)費(fèi)來源。1963年，美國聯(lián)邦最高法院裁決才將第6修正案“保證所有被指控犯罪的人都有獲得辯護(hù)的權(quán)利”的內(nèi)容解釋為：當(dāng)被告人無力聘請(qǐng)律師時(shí)，州政府要有公設(shè)資金為其提供辯護(hù)律師。這樣，提供刑事法律援助就成為州或縣（有的州把這一責(zé)任轉(zhuǎn)移給縣）的責(zé)任，即由州或縣政府提供資金為窮人提供刑事法律援助。盡管與民事法律援助相比，美國刑事法律援助的經(jīng)費(fèi)依仗州或縣政府的財(cái)政，來源渠道單一，但是相對(duì)來講，受外界環(huán)境的影響較小、風(fēng)險(xiǎn)不大，比較有保障。

二、我國刑事法律援助制度的流弊——以立法現(xiàn)狀為分析對(duì)象

（一）指定辯護(hù)存在適用范圍過于狹窄、通知時(shí)間滯后等問題

根據(jù)原《刑事訴訟法》、《法律援助條例》以及相關(guān)的司法解釋，指定辯護(hù)分為兩種情況，即“可以”指定辯護(hù)和“應(yīng)當(dāng)”指定辯護(hù)?！皯?yīng)當(dāng)”指定辯護(hù)只適用于沒有委托辯護(hù)人且屬于以下情形的被告人：盲、聾、啞人或限制行為能力人，開庭審理時(shí)不滿十八歲的未成年人以及可能被判處死刑的人；而“可以”指定辯護(hù)適用于因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的被告人。相比來講，“應(yīng)當(dāng)”指定辯護(hù)的情形比較局限；“可以”指定辯護(hù)需要?dú)v經(jīng)經(jīng)濟(jì)狀況的審查，客觀上又縮小了范圍?！斗稍鷹l例》第二十條規(guī)定：“由人民法院指定辯護(hù)的案件，人民法院在開庭10日前將指定辯護(hù)通知書和起訴書副本或者判決書副本送交其所在地的法律援助機(jī)構(gòu)。”據(jù)此，人民法院在開庭10日前才將指定辯護(hù)的相關(guān)通知送交法律援助機(jī)構(gòu)。但是，十多天顯得十分短暫，律師不具備做好充分準(zhǔn)備的客觀條件。

（二）刑事法律援助的經(jīng)費(fèi)未明確列入財(cái)政預(yù)算

《法律援助條例》第三條規(guī)定：“法律援助是政府的責(zé)任，縣級(jí)以上人民政府應(yīng)當(dāng)采取積極措施推動(dòng)法律援助工作，為法律援助提供財(cái)政支持，保障法律援助事業(yè)與經(jīng)濟(jì)、社會(huì)協(xié)調(diào)發(fā)展。法律援助經(jīng)費(fèi)應(yīng)當(dāng)專款專用，接受財(cái)政、審計(jì)部門的監(jiān)督?！边@里只是點(diǎn)明，縣級(jí)以上人民政府要提供“財(cái)政支持”，具體采取什么形式，沒有詳細(xì)說明。筆者認(rèn)為，實(shí)踐中之所以不傾向于將法律援助經(jīng)費(fèi)列入政府財(cái)政預(yù)算，與立法未作出明文規(guī)定不無干系。

（三）激勵(lì)機(jī)制沒有具體化

《法律援助條例》第九條規(guī)定：“對(duì)在法律援助工作中作出突出貢獻(xiàn)的組織和個(gè)人，有關(guān)的人民政府、司法行政部門應(yīng)當(dāng)給予表彰、獎(jiǎng)勵(lì)?！钡?，具體到表彰、獎(jiǎng)勵(lì)的形式，表彰、獎(jiǎng)勵(lì)的操作程序，表彰、獎(jiǎng)勵(lì)的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)等，條例沒有作進(jìn)一步的規(guī)定?，F(xiàn)階段，雖然法律援助被公認(rèn)為國家的責(zé)任，但是趨利避害是人的本性，不能強(qiáng)求任何組織或個(gè)人一味地、持久地、不求回報(bào)地奉獻(xiàn)時(shí)間和精力去做法律援助工作，僅僅依靠責(zé)任感和道德觀念不可能推動(dòng)法律援助持續(xù)地向前發(fā)展，畢竟法律援助工作的付出與回報(bào)經(jīng)常不成比例。

三、尋求我國刑事法律援助制度立法完善的具體思路

（一）擴(kuò)大指定辯護(hù)的適用范圍，提前指定辯護(hù)的通知時(shí)間

值得注意的動(dòng)向是，2012年《刑事訴訟法》對(duì)于刑事法律援助的相關(guān)內(nèi)容作了一些改動(dòng)，主要呈現(xiàn)出適用范圍擴(kuò)大的趨勢(shì)：首先，取消了之前的“應(yīng)當(dāng)”指定辯護(hù)和“可以”指定辯護(hù)的區(qū)分和表述。2012年《刑事訴訟法》第三十四條以及第二百六十七條實(shí)際上確立了提供刑事法律援助的一般情形和特殊情形。一般地，只要犯罪嫌疑人和被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的，本人及其近親屬就可以向法律援助機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)。對(duì)符合法律援助條件的，法律援助機(jī)構(gòu)就應(yīng)當(dāng)指派律師為其提供辯護(hù)。遇到以下特殊情形之一時(shí)：（1）犯罪嫌疑人、被告人是盲、聾、啞人，或者是尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人，沒有委托辯護(hù)人的；（2）犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑、死刑，沒有委托辯護(hù)人的；（3）未成年犯罪嫌疑人、被告人沒有委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)，而不必審查犯罪嫌疑人和被告人的經(jīng)濟(jì)狀況。其次，擴(kuò)大了“應(yīng)當(dāng)”提供刑事法律援助的范圍。與原《刑事訴訟法》第三十四條相比，2012年的《刑事訴訟法》將“應(yīng)當(dāng)”提供刑事法律援助的范圍擴(kuò)展到“犯罪嫌疑人、被告人是尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人，沒有委托辯護(hù)人的”以及“犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑，沒有委托辯護(hù)人的”的情形。不過，筆者建議，“應(yīng)當(dāng)”提供刑事法律援助的范圍還可以擴(kuò)大到“可能被判處十年以上有期徒刑的重罪犯，沒有委托辯護(hù)人”的情形。再次，延長了應(yīng)當(dāng)提供刑事法律援助的階段。依據(jù)原《刑事訴訟法》，指定辯護(hù)只發(fā)生在審判階段，但2012年的《刑事訴訟法》將應(yīng)當(dāng)提供刑事法律援助的階段延伸到偵查階段和審查起訴階段。

（二）就提供法律援助的一般情形來看，主要的考察標(biāo)準(zhǔn)為“經(jīng)濟(jì)困難”

根據(jù)《法律援助條例》第十三條的規(guī)定，經(jīng)濟(jì)困難的標(biāo)準(zhǔn)，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)各地的經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r而自由把握。但是，逐步放寬“經(jīng)濟(jì)困難”的標(biāo)準(zhǔn)，是一個(gè)可以預(yù)見的發(fā)展動(dòng)向。實(shí)踐中已經(jīng)有了將其落實(shí)的真實(shí)案例。例如，6月1日開始，按家庭人均收入，廣州法律援助對(duì)象的經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn)將由原來的500元，調(diào)整到：越秀、海珠、荔灣、天河、白云、黃埔、南沙、蘿崗、番禺九個(gè)區(qū)1025元以下，花都區(qū)、增城市925元以下，從化市888元以下，均可獲得免費(fèi)的法律援助服務(wù)。

（三）提前指定辨護(hù)的通知送達(dá)法律授助機(jī)構(gòu)的時(shí)間

鑒于指定辯護(hù)的通知送達(dá)法律援助機(jī)構(gòu)的時(shí)間較晚，很有可能導(dǎo)致法律援助實(shí)質(zhì)準(zhǔn)備時(shí)間縮短，不利于法律援助真正地發(fā)揮作用，因此建議在立法時(shí)，將人民法院送交指定辯護(hù)通知書和起訴書副本或者判決書副本的時(shí)間提前至開庭15日或20日前。

（四）將法律援助的經(jīng)費(fèi)列入財(cái)政預(yù)算，充分調(diào)動(dòng)社會(huì)力量擴(kuò)充法律援助的資金來源

法律援助是政府的責(zé)任，法律援助的經(jīng)費(fèi)應(yīng)當(dāng)列入各級(jí)政府的財(cái)政預(yù)算。實(shí)際上，我國已經(jīng)于1997年在民政部依法登記成立了一個(gè)公募基金會(huì)——中國法律援助基金會(huì)（China Legal Aid Foundation）。該基金會(huì)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，是目前我國唯一一家致力于發(fā)展法律援助事業(yè)的全國性公募基金會(huì)。地方一級(jí)的北京市和江蘇省也建立了類似的法律援助基金會(huì)。另外，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，財(cái)政部從中央集中彩票公益金中安排法律援助項(xiàng)目，即中央專項(xiàng)彩票公益金法律援助項(xiàng)目，用于資助開展針對(duì)農(nóng)民工、殘疾人、老年人、婦女權(quán)益保障和未成年人的法律援助。法律援助的實(shí)踐走在了法律援助的立法之前。但是，筆者認(rèn)為從根本上解決法律援助經(jīng)費(fèi)問題，仍需從政府財(cái)政預(yù)算方面著手。

（五）完善立法中的獎(jiǎng)懲機(jī)制，鼓勵(lì)社會(huì)力量積極參與法律援助

在法律援助工作中，完善激勵(lì)機(jī)制方面，可以參考《關(guān)于組織開展“1+1”中國法律援助志愿者行動(dòng)的通知》中“志愿者待遇”部分的內(nèi)容。大學(xué)生（利用學(xué)校的法律診所等資源）參加法律援助的，可以在今后的求學(xué)和就業(yè)方面享受某些特殊的優(yōu)惠條件。律師從事法律援助的，可以獲得司法部律師公證工作指導(dǎo)司、司法部法律援助工作司、團(tuán)中央青年志愿者工作部、司法部法律援助中心、中華全國律師協(xié)會(huì)、中國法律援助基金會(huì)聯(lián)合頒發(fā)的法律援助榮譽(yù)證書；可以免除一定期限的律師執(zhí)業(yè)年度考核所需費(fèi)用；如果表現(xiàn)突出的，可以在一定期限內(nèi)不再承擔(dān)法律援助案件義務(wù)；其法律援助工作情況，可以成為考核優(yōu)秀律師以及考核所在律師事務(wù)所是否符合優(yōu)秀律師事務(wù)所的重要參考條件等。

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［9］李戈，蘇曦子.太原市法律援助現(xiàn)狀及其完善［J］.中共山西省委黨校學(xué)報(bào)，2011（6）.

（責(zé)編：趙國梁）

D920.0

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1008-8431（2012）04-0076-03

2012-06-05

劉慧（1985-），女，中國政法大學(xué)研究生院2011級(jí)訴訟法學(xué)專業(yè)在讀博士研究生。