侯繼虎

摘 要：知假買假是指一方在明知另一方實施欺詐性交易行為的前提下仍支付對價并取得對方轉(zhuǎn)移所有權(quán)之標的物的行為。學(xué)界對此種情形的探討提出了種種看法與建議，實際上問題的關(guān)鍵是此行為最終是否適用《消費者權(quán)益保護法》第49條。應(yīng)從詐欺之知假買假的構(gòu)成要素的主體、詐欺故意和買假者故意三方面入手進行詳細的分析和定性。

關(guān)鍵詞：知假買假；主體；詐欺故意

中圖分類號：D923.8文獻標志碼：A文章編號：1673—291X（2012）26—0167—02

在一般的司法實踐和學(xué)理討論中，“知假買假”意指：一方在明知另一方實行欺詐性交易的條件下，仍然支付對價并取得對方轉(zhuǎn)移所有權(quán)之標的物的行為。為突出其特征及討論方便計，筆者稱之為“詐欺之知假買假”。此種情形為立法與司法實踐以及學(xué)術(shù)關(guān)注之重點，亦為本文重點討論對象。就此，學(xué)者提出種種看法與建議，而在法律適用的問題上關(guān)鍵則是是否適用《消法》49條?，F(xiàn)主要從詐欺之知假買假的構(gòu)成要素入手進行分析。在交易之中，當不限于物之交易，而應(yīng)包括服務(wù)之提供。

一、主體

主體通常應(yīng)是民法上的一般民事主體，即其僅需具備民事權(quán)利能力和民事行為能力，既可是自然人，還可是法人。但在消費合同中，主體則是特殊民事主體之一種，即消費者。然何謂消費者，屬激烈爭議之一問題，此亦直接關(guān)涉到《消費者權(quán)益保護法》（一下簡稱《消法》）的適用范圍，以及現(xiàn)行法的改善問題。依《消法》第2條：“消費者因生活消費需要購買、使用商品或接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護，本法未作規(guī)定的，受其他有關(guān)法律法規(guī)保護。”該條規(guī)定了消費者的概念。國內(nèi)學(xué)界對消費者的界定大致與消法的規(guī)定相同。依《牛津法律辭典》，消費者指那些從經(jīng)營者處購買、獲得、使用各種商品和服務(wù)的人。國際標準化組織（ISO）認為，消費者是以個人消費為目的而購買或使用商品和服務(wù)的個體社會成員；美國《消費者信用法》規(guī)定，消費者為非因自己經(jīng)營業(yè)務(wù)而接受由供貨商在日常營業(yè)中向他或者要求為他提供商品或服務(wù)的個人。此幾種界定與我國對消費者的界定大致相同，基本上都是以消費者與經(jīng)營者的二分法將市場主體做了特定劃分。

有的觀點針對知假買假索賠者是否為消費者的問題，以消費者必須具備生活消費的目的特征為由，論證知假買假者不是消費者，然這種邏輯并不能嚴格地成立。換句話說，知假買假者之目的，并不一定能為外知曉，其目的可能是為了生活消費，也可能是為了索賠獲利，在司法實踐中，如果在證據(jù)上不能獲得其目的是索賠獲利的話，我們就不能排除他是消費者的可通用可能性，所以說，知假買假者有可能是消費者，雖然以索賠獲利為目的的知假買假者不能算消費者。

接下來的問題是，在實際的司法實踐中，我們?nèi)绾螌⒅儋I假者從目的上將其區(qū)別開來。前提性的問題是，這樣區(qū)別的意義何在。如果能認定知假買假者有可能是消費者之目的是為了索賠獲利，那么法官在案件的裁決時就可以不支持其雙倍賠償?shù)恼埱?，如果不能認定知假買假者的目的是索賠獲利，同時很明顯的伴隨情形是知假買假者將只能請求解除合同與一般損害賠償，法官則面臨以何種態(tài)度認定事實及裁定案件的問題。現(xiàn)行的方法是舉證責(zé)任倒置加上法官內(nèi)心確信，即由經(jīng)營者舉證證明另一方是知假買假并進一步證明其有索賠獲利的目的，法官在查明的事實基礎(chǔ)上依內(nèi)心確信進行甄別判斷。

在司法實踐中，出現(xiàn)在司法程序中的可能只是“買假者”，這是一個市民社會中理性人的正常選擇結(jié)果，依自己的利益原則擬定有利于自己的訴狀。法官在審理案件中最重要的問題可能出現(xiàn)在如何判斷買假者“知假”這個情節(jié)上。

梁慧星先生在其《<消費者權(quán)益保護法>第49條的解釋適用》一文中提出法官要遵循“經(jīng)驗法則”。隨之有學(xué)者依法律解釋的原則提出相針對的觀點，認為應(yīng)以目的解釋為最高原則?！断ā?9條的目的就是通過“懲罰性賠償?shù)募顧C制來鼓勵廣大消費者同欺詐行為做斗爭，從而達到保護消費者的目的”[1]，并且當在認定買假者是否為消費者有疑義時，應(yīng)推定其為消費者。此種方法頗佳，進一步地說，在對“買假者”的真實情形的審查判斷中，對其是否知假、是否抱有索賠獲賠獲利目的問題上存有疑義時，都應(yīng)推定予其更有利的地位。其原因：除卻顯見的社會市場經(jīng)濟狀態(tài)下，經(jīng)營者與消費者經(jīng)濟力量的懸殊和信息的不對稱外，如前文所述，知假買假者中亦可能包含有消費者，在不能明確有買假者是否知假及進一步認定其是否為消費者時，不能因為要排除以索賠為目的之知假買假者，而犧牲真正消費者的利益，甚至懷有其他合法目的的知假買假者的正當利益。所以從形式正義的角度來說，適用《消法》49條反而是更妥當?shù)牟门?。而恰恰也是通過這樣的方式達到了保護大多數(shù)被詐欺之消費者的利益。

二、詐欺故意

此指經(jīng)營者或銷售者在交易過程中具有欺詐對方當事人的意圖。此亦為詐欺之知假買假的重要構(gòu)成因素之一。詐欺故意是與欺詐行為相伴而生的概念。但由于這“欺詐行為”之構(gòu)成界定不同，故對欺詐故意與欺詐之關(guān)系的認識亦不相同。

就當前我國現(xiàn)行法與學(xué)界研究而論，主要問題在于是否以一般民法概念上的“欺詐行為”標準來對《消法》第49條規(guī)定之“欺詐行為”做相同的界定。

我國《民法通則》第58條規(guī)定了“欺詐行為”，在最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見》第68條規(guī)定了如何在司法實踐中認定“欺詐”。該條規(guī)定：“一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人做出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐?！币来私忉?，詐欺的構(gòu)成為：一是一方有欺詐的故意，目的是使對方當事人陷入錯誤認識而進行交易行為；二是欺詐一方有詐欺行為，或是積極地捏造虛假情況，或隱瞞或歪曲事實；三是客觀上對方當事人因此做出錯誤意思表示的行為。學(xué)界通說對此種解釋是認同的。而對《消法》第49條之“欺詐行為”，有學(xué)者認為應(yīng)與上述司法解釋一致者，還有的認為應(yīng)將“欺詐”之構(gòu)成限定為“一方有欺詐之故意，另一方行為與一方欺詐之意思相符合”[2]。

比較國外的學(xué)說及立法，或有助于當今學(xué)界認識的統(tǒng)一形成。日本學(xué)界對《日本民法典》96條所規(guī)定“欺詐”有所謂“雙重故意說”，即欺詐一方所具有之故意內(nèi)容是“使對方產(chǎn)生誤解的故意，產(chǎn)生誤解后為行為的故意”。此點界定分明后，欺詐行為之構(gòu)成各要件也自然明白，即須有：一方欺詐故意，另一方因一方之欺詐而產(chǎn)生錯誤認識，基于此錯誤認識而為行為。英美法謂類似情形為“詐欺之虛偽意思表示”[3]，此乃謂立約人一方在作出一項陳述或意思表示時，明知該項陳述或表示是不真實的，而在這種陳述下，引誘不知情之對方訂立契約，這是學(xué)說上的概念。在判例法上，英國最高法院法官赫謝爾在1889年DerryV.Peek一案中判決，虛偽陳述，只要符合下列條件之一，即是詐欺：（1）知情；（2）不相信其為真實；（3）魯莽地不管是真是假。

可見，無論大陸法系或英美法系，就欺詐之界定是一致的。單純的欺詐故意若不發(fā)生誤導(dǎo)或欺騙對方當事人的效果，即使發(fā)生了欺詐一方希望的結(jié)果也不能認定為存在“欺詐行為”。梁慧星先生亦認為我國民法所設(shè)欺詐制度是一個多層次的結(jié)構(gòu)，在這個結(jié)構(gòu)中，欺詐之概念是統(tǒng)一的 [4]。此說當為允當之論。因此，在一般的民事交易過程中，僅僅證明一方具有欺詐故意是不夠的，還必須證明另一方不知情并因一方欺詐而作出錯誤之意思表示。當發(fā)生“買假者”提起訴訟的案件時，售假者承擔(dān)的舉證責(zé)任在這一方面包括：證明自己雖有欺詐故意，但對方知情而不產(chǎn)生欺詐效果，以至于b證明自己無欺詐故意。案件之定性及裁決結(jié)果視售假者舉證的效果而定，當售假者成功地證明a時，則此屬無效；當售假者成功地證明b時，亦僅發(fā)生交易行為無效解除之結(jié)果，否則需承擔(dān)“買假者”提出的雙倍索賠請求（當以消費者身份提起訴訟時）或者承擔(dān)民事違約或侵權(quán)責(zé)任。

所以，由于詐欺行為在詐欺之知假買假中其構(gòu)成要件不能充實，故僅具備詐欺之故意，并由此而引出另一詐欺知假買假之構(gòu)成性要素。

三、買假者故意

此即買假者所具有的心理狀態(tài)，買假者之故意內(nèi)容是隱瞞自己知悉售假者的欺詐意圖并迎順其意圖為意思表示以完成交易的意圖。正是買假者的這種故意使得詐欺之知假買假成為一個需要深入討論的問題。

首先要明確的是，詐欺之知假買假不同于民法中的錯誤。所謂錯誤，乃一方或雙方因?qū)τ喠⑵跫s之客觀條件有所誤解而訂立契約。錯誤往往是一種過失，包括類似的“雙方錯誤”和“共同錯誤”。但欺詐之知假買假毫無疑問是雙方故意“競合”的產(chǎn)物。有意思的是，買假者的動機在決定對詐欺之知假買假的法律適用時，比故意本身更有價值。

如前所述，知假買假本身并不能必然導(dǎo)出買假者不適合于消費者身份，也就是說買假者買假之故意之證明并不能解決這個問題，而僅僅在對賣假者詐欺行為成立與否的問題上有所助益，但詐欺的成立與否同樣關(guān)涉到買假者在《消法》上地位的問題。買假者意在這兩個不同問題上產(chǎn)生的影響之錯位可能會導(dǎo)致適用《消法》49條時的不確定性或矛盾。要解決這個問題，必須在事實審查的過程中探究買假者的動機，結(jié)合買假者的故意與動機來考量其行為的合法性，才能準確地確定是按一般民法的原則處理詐欺之知假買假行為，還是按《消法》49條處理。本文在對詐欺之知假買假之主體部分的行文中已對此有所探討，此處僅就一般處理原則做一討論。筆者以為，很明顯：（1）有買假故意，且動機是索賠獲利，則不適用《消法》49條，應(yīng)認為合同無效。（2）有買假故意，動機不是索賠獲利且合法，則應(yīng)予消費者身份對待，唯其另有非消費者身份因素除外。（3）無買假故意，則不問動機為何，亦不屬詐欺之知假買假范圍。

參考文獻：

[1]宋征，胡明文.從王海打假案看知假買假是否為消費者——法解釋學(xué)意義上的分析[J].當代法學(xué)，2003，（1）.

[2]武高漢細述《消法》第49條出臺過程.惟一全程參與的見證人[N].南方日報，2002—08—01.

[3]楊楨.英美契約法論[M].北京：北京大學(xué)出版社，2000：234.

[4]梁慧星.消費者權(quán)益保護法第49條的解釋與適用[N].人民法院報，2001—03—29.[責(zé)任編輯 王 佳]