孫北平，趙亞楠

摘 要： 市場經(jīng)營活動中，合同簽訂履行的規(guī)范與否，直接關(guān)系到市場主體經(jīng)營的成效。合同簽訂履行中不能忽視對方履約能力、合同條款是否具全、與合同有關(guān)書面材料的保管、合同履行中對對方異議及時回復(fù)以及合同債權(quán)民事時效等問題。重視簽訂履行合同問題，不僅對合同法的學(xué)習(xí)研究有啟示意義，而且對合同司法實踐也有一定的指導(dǎo)作用。

關(guān)鍵詞： 簽訂合同； 履行合同； 市場經(jīng)濟

中圖分類號： DF418文獻標(biāo)識碼：A 文章編號： 1673-9973(2012)03-0104-03

Key Issues in Contracting and Its Implementation

SUN Bei-ping , ZHAO Ya-nan

(Weinan Municipal Party School of CPC, Weinan 714000, China)

Abstract: Valid contract and its proper implementation guarantee the interests of relevant market entities and the efficiency of their operational activities. Key issues in contracting and its implementation as the contractual capacity of the other party, the completeness of contract clauses, the intactness of contractual paper materials, the prompt response to the other party's dissent in the course of contractual implementation, and the civil prescription of contractual obligatory rights , have been given an in-depth discussion and illustration in this paper. It is believed to be instructive not only to the learning and researching of the Contract Law, but also to its juridical practice.

Key words: sign a contract; perform the contract; market economy

市場主體的經(jīng)營活動要健康發(fā)展，強化法制、規(guī)范經(jīng)營將是一個永恒的主題。然而，要讓這一主題在社會主義市場經(jīng)濟這個大舞臺上展現(xiàn)得絢麗多彩，實際地說，能否認(rèn)真規(guī)范地簽訂、履行合同，將是一個至關(guān)重要的問題，這是因為改革開放和發(fā)展市場經(jīng)濟以來的實踐告訴我們：市場經(jīng)濟就是法制經(jīng)濟，就是以合同（契約）經(jīng)濟的形式來表現(xiàn)的。市場經(jīng)濟的基礎(chǔ)在于市場，而市場交換或市場經(jīng)濟的具體運作主要通過市場主體之間經(jīng)過自由平等地協(xié)商所訂立的合同（契約）來進行的，合同是市場的法律原型，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟中合同成為經(jīng)濟交往的主要形式，通過合同的形式來建立經(jīng)濟關(guān)系和實現(xiàn)資源配置。而合同在市場經(jīng)濟中的作用必須以法律對合同原則方式和結(jié)果的確認(rèn)和保護為前提。由此，契約不管是就其具體的表現(xiàn)形式還是就其實質(zhì)，都可以認(rèn)為是合同經(jīng)濟，所以，在市場經(jīng)濟條件下，市場主體經(jīng)營活動的開展就是要在簽訂、履行合同上做文章。這就是說，合同簽訂履行的規(guī)范與否，就是市場主體經(jīng)營活動成敗之關(guān)鍵所在。對此，筆者專就在合同的簽訂和履行中應(yīng)當(dāng)重視的幾個問題拙文淺見如下，并愿與各界同仁商榷。

一、簽訂合同時應(yīng)當(dāng)重視對另一方當(dāng)事人履行合同行為能力進行嚴(yán)格審查

要在合同上做經(jīng)營文章就要首先把好簽訂合同關(guān)，而要具體地把好合同簽訂關(guān)，就要在與對方簽訂合同時，注意認(rèn)真審查對方具備不具備企業(yè)法人資格（即：審查對方的法人營業(yè)執(zhí)照）。其次，再看合同標(biāo)的涉及內(nèi)容是否在對方企業(yè)法人的經(jīng)營范圍和經(jīng)營能力以內(nèi)（即：審查對方企業(yè)注冊登記的主營和兼營經(jīng)營范圍及企業(yè)注冊資金多少）。再次，還要看對方企業(yè)是否正常地參加了國家工商部門一年一度進行的企業(yè)年檢。即使簽約的另一方具備了企業(yè)法人資格，合同的標(biāo)的物、標(biāo)的量以及注冊資金的多少都在對方企業(yè)的經(jīng)營范圍和經(jīng)營能力以內(nèi)，并且企業(yè)也正常地經(jīng)過了一年一度進行的企業(yè)年檢。最后，還有一個非常重要的問題，那就是企業(yè)現(xiàn)實的履約資信能力、信譽如何？弄清這些問題，要從實際出發(fā)，客觀地了解對方賬上資金、庫存貨物、生產(chǎn)能力、經(jīng)營能力等情況。因為，就合同實際的履行來說，弄清對方的履約資信能力，將對合同履行中的貨款回收、標(biāo)的物的實際和全面履行有著至關(guān)重要的作用?？傊?，在簽訂合同時，對另一方企業(yè)法人行為能力的審查，一定要認(rèn)真細(xì)致、客觀實際，絕不能停留在那種傳統(tǒng)的只看對方營業(yè)執(zhí)照即可的老一套做法上。這是因為，現(xiàn)實中利用營業(yè)執(zhí)照進行詐騙活動在一些地方已是司空見慣，也就是說，從表面現(xiàn)象看，有不少的企業(yè)法人，你一看營業(yè)執(zhí)照，注冊資金不是十幾萬，就是幾百萬或者資金更大，但實際上根本沒有那樣大的資本來保證合同的履行。對此，前些年中央新聞?wù){(diào)查曾披露過的某市某工商企業(yè)就是以800元人民幣的資本注冊竟變成了800萬元資本的工商企業(yè)，并以此公開向社會連環(huán)行騙，造成了嚴(yán)重的社會后果。這種情況的形成，主要原因是企業(yè)法人在驗資登記環(huán)節(jié)弄虛作假所致。再說，即就是企業(yè)注冊資金是真實的，但法人營業(yè)執(zhí)照也只能反映企業(yè)基本概況，看不出企業(yè)盈虧與否，更反映不出企業(yè)的資信能力和履約能力。所以，鑒訂合同時，對一方履約能力、資信能力的審查，一定要周全考慮，即不僅要注意法律規(guī)定形式要件的審查，更要注意企業(yè)法人經(jīng)營能力實質(zhì)要件的審查。對一方現(xiàn)實資信能力的審查，既要多方面、多形式作調(diào)查了解，又要講究方法技巧，但不能因為了解對方經(jīng)營實力而采取方法不當(dāng)影響了經(jīng)營活動的開展。實踐證明：只有在弄清對方履約能力、資信實力條件下簽訂的合同，才能減少和防范經(jīng)營風(fēng)險，保證合同的實際和全面履行，保障企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的健康發(fā)展。

二、簽訂合同時，應(yīng)當(dāng)重視合同條款是否具全，約定標(biāo)準(zhǔn)是否規(guī)范

根據(jù)《中華人民共和國合同法》第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款和報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。除上述所列八項內(nèi)容之外，當(dāng)事人還可以參照各類合同的師范文本訂立合同。另外，合同法第三十九、四十、四十一條還對簽訂合同采用格式條款作出了新的規(guī)定?？傊?，通過合同涉及上述規(guī)范的全部內(nèi)容，來確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，就要在合同具體的約定和簽訂中切實注意以下幾點：一是對數(shù)量條款的約定，計量單位數(shù)據(jù)不僅要明確具體，而且還必須使用國家法定統(tǒng)一的計量單位。二是質(zhì)量條款的約定，必須要有明確規(guī)范的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，即：是適用國家標(biāo)準(zhǔn)，還是部頒標(biāo)準(zhǔn)，是省級標(biāo)準(zhǔn)還是地方標(biāo)準(zhǔn)，是企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)還是協(xié)商標(biāo)準(zhǔn)，都要有一個明確的約定。三是合同履行地點、期限、方式的約定都要具體、清楚，尤其是履行地點的確定，它不僅決定著合同的履行地問題，而且還直接影響著合同履行中發(fā)生糾紛的訴訟管轄地問題。所以，對合同履行地的約定一定要認(rèn)真慎重、酙酌再三，方能定點。四是解決爭議方式的約定。按傳統(tǒng)慣例來說，爭議的解決方式無非就是協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟四種。但是，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》和《中華人民共和國仲裁法》的有關(guān)規(guī)定，選擇了解決爭議的仲裁方法，就不能選擇訴訟，同樣，選擇了訴訟就不能選擇仲裁，但對合同當(dāng)事人來說，具體選擇何種方式解決糾紛，要根據(jù)合同的性質(zhì)、標(biāo)的數(shù)量的大小、合同關(guān)系的復(fù)雜程度等客觀因素，一定要認(rèn)真把握、明確約定。五是參照規(guī)范文本和格式條款問題。雖然說合同法已明確規(guī)定，（一）合同當(dāng)事人可以參照各類示范文本訂立合同；（二）對簽訂合同適用格式條款有了新規(guī)定。但是，我們在合同的簽訂中同樣要把參照示范文本和適用格式條款的內(nèi)容視作協(xié)商條款一樣來慎重把握。絕不能以為合同法有了上述規(guī)定，我們在實際工作中就可無視客觀情況，采取一刀切的辦法對待。

三、合同簽訂履行中應(yīng)當(dāng)重視有關(guān)合同書面材料的作用

《中華人民共和國合同法》第十條款規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。同時，第十一條也明確規(guī)定：書面形式是指合同書信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件）等都可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容和形式。這些規(guī)定將從法律上確認(rèn)了合同書面材料的地位。就企業(yè)經(jīng)營的實際情況而言，不要說簽訂合同要采用書面形式，就是企業(yè)的一切經(jīng)營合同，包括簽訂合同的附件材料及企業(yè)的對外談判、協(xié)商以及有關(guān)重要的生產(chǎn)經(jīng)營決策會議都要注意各類書面資料的存檔管理。在合同的履行中，需要變更合同的供貨或需貨條件時，即就是雙方口頭協(xié)商一致，還需及時辦理書面變更手續(xù)，否則，一旦發(fā)生糾紛，口頭約定就會無據(jù)可依。筆者在辦案中曾有這樣一例，有一糾紛雙方當(dāng)事人為一涉及價款42萬元的產(chǎn)品加工合同，履行中彼此口頭協(xié)議取消了此項加工，但因是口頭約定，沒有任何根據(jù)，訴訟中，一方堅持口頭協(xié)議成立，另一方否認(rèn)口頭協(xié)議，由于無據(jù)可依，案件審理結(jié)果，口頭協(xié)議不予采信，就此，導(dǎo)致一方當(dāng)事人要承擔(dān)違約金7萬余元人民幣，這一先例是很值得借鑒的。因此，在實踐中，我們要特別注意克服以感情、以關(guān)系、甚至以吃喝及高消費來代替書面手續(xù)的做法。簽訂合同，不僅要求具備書面形式，而且重要的是要讓合同的形式和內(nèi)容表現(xiàn)準(zhǔn)確。即：其一，文字表述要準(zhǔn)確，文字不準(zhǔn)確，內(nèi)容就會產(chǎn)生歧義。還曾有這樣一個案例，雙方約定的付款方式是貨到付款，但寫成貸到付款，意思完全不一樣，以后雙方為貨款發(fā)生糾紛訴訟到法院，由于一方堅持是貨到付款，另一方以字面語意堅持合同約定的是貸到付款，但因未貸到貨款，無法結(jié)算，此案終經(jīng)辦案人員耐心做工作才調(diào)解結(jié)案，但因這一點的誤差導(dǎo)致的結(jié)果留給人們的教訓(xùn)是深刻的。其二，合同內(nèi)容的語義要規(guī)范，不能含糊其辭、模棱兩可。以付款方式的約定來說，約定貨到付款，就是說貨到另一方，而另一方就負(fù)有立即付款的義務(wù)。在實際工作中，有的當(dāng)事人把這一約定寫成貨到后付款，增加了一個“后”字，只要你不留意，就覺得沒有多大變化，但只要仔細(xì)斟酌，就大有文章可做，貨到后付款，貨到后是啥時間，貨到即是后，貨到了以后的任何期限都是以后，無法界定后的期限，所以，這就是屬于約定用語不規(guī)范。這樣的約定只能給合同的履行帶來很多麻煩。因此，市場經(jīng)濟條件下的生產(chǎn)經(jīng)營，一定要注意加強對企業(yè)經(jīng)營書面材料的存檔管理，尤其是對有關(guān)合同書面材料的起草、簽訂，一定要做到：文字準(zhǔn)確、語義規(guī)范、適用法律明確。否則，它在實際的履行中不僅不能保障企業(yè)經(jīng)營的健康進行，而且還易發(fā)生糾紛，一旦發(fā)生了糾紛，就會出現(xiàn)事出有因、查無實據(jù)，導(dǎo)致糾紛處理的無據(jù)可依狀況。實踐證明：注重有關(guān)合同書面材料的存檔管理，不僅是市場經(jīng)濟合同制度的必須，而且也是社會主義市場經(jīng)濟對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的客觀要求。

四、合同履行中應(yīng)當(dāng)重視一方提出異議的期限，而另一方不能忽視對其及時答復(fù)

經(jīng)營活動中不能簡單認(rèn)為：合同只要依法簽訂，就可萬事大吉。合同依法訂立，只是表明企業(yè)經(jīng)營活動在法律形式要件上的具備，具體的經(jīng)營效果如何，關(guān)鍵還在于雙方對合同的全面和實際履行，就一般情況而言，合同要達到全面和實際履行這樣一個目的，也不是一個簡單和順利的事情，也就是說，合同履行中可能出現(xiàn)的不利因素很多，如：為產(chǎn)品質(zhì)量提出異議，為產(chǎn)品價格變化提出異議，為產(chǎn)品數(shù)量多少提出異議，為產(chǎn)品包裝破損提出異議，還有在法定期限為設(shè)備的安裝調(diào)試提出異議，甚至還有的合同因國家政策或計劃的調(diào)整而提出異議等?？傊?，作為參與經(jīng)濟活動的雙方當(dāng)事人來說，在合同的履行中，不管是發(fā)生了天災(zāi)、還是人禍等不可抗力因素，或是其他因素對合同履行產(chǎn)生的影響，都要以一定的形式要件及時通知對方，而接到通知的一方，不管你認(rèn)為對方異議是否成立，都要及時做出答復(fù)。否則，一方提出異議，另一方不予答復(fù)，就有可能被依法默認(rèn)，有可能異議條件成立，隨即產(chǎn)生法律后果，這種后果，必將會產(chǎn)生新的民事和經(jīng)濟法律責(zé)任。

五、合同履行中應(yīng)當(dāng)重視《民法通則》有關(guān)民事訴訟時效的法律規(guī)定

所謂民事訴訟時效，就是指《中華人民共和國民法通則》規(guī)定的當(dāng)事人依法追索自己債權(quán)的有效期間。根據(jù)《民法通則》第135條的規(guī)定，就一般民事時效而言，追索債權(quán)只能在法律規(guī)定的二年有效期間，否則，超過了訴訟時效期間，就喪失了依法保護債權(quán)的作用。眼下，就一些企業(yè)普遍面臨的實際情況而言，相互之間拖欠債務(wù)，已是司空見慣、家常便飯之事。一方面，生產(chǎn)經(jīng)營需要大量資金，而另一方面，企業(yè)相當(dāng)?shù)暮贤荒苋婊驅(qū)嶋H履行，形成企業(yè)大筆的債款又沒有人去催要，特別是就前些年一些國有大中型企業(yè)來說，對外債權(quán)上億元者，不足為奇，一般中型企業(yè)，對外債權(quán)都在千萬甚至數(shù)千萬元以上，而小型企業(yè)，少說也有幾十萬或者數(shù)百萬元債權(quán)。這種狀況的存在與發(fā)展，它雖說不是一朝一夕形成的，但其造成了大量國有資產(chǎn)的流失，嚴(yán)重影響了市場經(jīng)濟的發(fā)展，這一沉痛的教訓(xùn)，我們不僅萬萬不能忘記，而且還要認(rèn)真吸取。當(dāng)今，面對社會主義市場經(jīng)濟深入、大力發(fā)展這一趨勢，就市場經(jīng)濟條件下市場主體的每位決策者、經(jīng)營者來說，一定要以發(fā)展經(jīng)濟的新觀念及時主張企業(yè)債權(quán)，絕不能傳統(tǒng)地認(rèn)為，企業(yè)債權(quán)不是自己任期內(nèi)發(fā)生的，就放任不管，應(yīng)當(dāng)以市場主體經(jīng)營者的姿態(tài)，將主張債權(quán)當(dāng)作企業(yè)經(jīng)濟管理的核心問題去抓，并認(rèn)真、積極負(fù)責(zé)地去組織追索。如果說不通過對合同的全面履行和實際履行及時組織人力、財力或采用仲裁、訴訟的方式去追索債權(quán)，使債權(quán)期限超過了法律規(guī)定的訴訟時效，勢必就會導(dǎo)致市場主體大量國有資產(chǎn)或公司（企業(yè)）資產(chǎn)的嚴(yán)重流失和浪費。所以，社會主義市場經(jīng)濟條件下，要使市場主體經(jīng)營健康、穩(wěn)定發(fā)展，在合同的履行中就一定要強化《民法通則》規(guī)定的時效觀念。要強化時效觀念，就要在合同的實際和全面履行中，不僅要對企業(yè)過去未履行合同形成的債權(quán)及時組織人力、物力、財力加大力度予以催索，而且更重要的是要在現(xiàn)實的經(jīng)營活動中，嚴(yán)格規(guī)范企業(yè)合同的簽訂和履行，確保企業(yè)合同的實際履行和全面履行。只有這樣，才能使企業(yè)這個經(jīng)營主體在社會主義市場經(jīng)濟的驚濤駭浪中乘風(fēng)破浪、健康發(fā)展。

參考文獻：

[1]全國人大常委會.中華人民共和國合同法[N].人民日報， 1999-03-15.

[2]全國人大常委會.中華人民共和國民法通則[Z].人民日報，1986-04-12.

[3]最高人民法院.最高人民法院關(guān)于適應(yīng)〈中華人民共和國合同 法〉若干問題司法解釋（一）[Z].法釋（1999）19號，1999.

[4]最高人民法院.最高人民法院關(guān)于適應(yīng)〈中華人民共和國合同 法〉若干問題司法解釋（二）[Z].法釋（2009）5號，2009.

[責(zé)任編輯、校對：楊栓保]