在北京北四環(huán)保福寺橋的東南角,有幾棟建于上世紀(jì)80年代的灰色小樓,其中最南端的一棟二層樓,由中國科學(xué)院微生物研究所(下稱微生物所)技術(shù)轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)化中心占據(jù)。
走入該中心,濃烈的化學(xué)藥品味道迎面而至。建于此處的一系列實(shí)驗(yàn)室,其中的任務(wù)之一是負(fù)責(zé)“長鏈二元酸”——這一當(dāng)前極具市場前景的特殊化學(xué)品的技術(shù)更新和升級(jí)。
自上世紀(jì)六七十年代,圍繞這一技術(shù)的研發(fā)和產(chǎn)業(yè)化,兩代科學(xué)家付出了艱辛的努力。但是,當(dāng)這一技術(shù)被產(chǎn)業(yè)化并在國際市場上獨(dú)占鰲頭之時(shí),一系列涉及“商業(yè)利益蛋糕”切割的爭奪戰(zhàn)格外激烈。
從2010年至今,上海凱賽生物技術(shù)有限公司(下稱上海凱賽)、山東瀚霖生物技術(shù)有限公司(下稱山東瀚霖)與微生物所之間,圍繞“長鏈二元酸”的專利共進(jìn)行了五次訴訟,其中一起為行政訴訟。此外,在國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局申請專利無效和署名權(quán)問題的案件共有三次,涉及專利十余個(gè)。
2011年10月下旬和11月中旬,幾起訴訟相繼開庭,案由紛繁復(fù)雜,既有“停止侵犯專利署名權(quán)”的訴訟,也有要求停止“侵犯專利權(quán)和商業(yè)秘密”和“侵犯獨(dú)家買斷專利技術(shù)”的訴訟,以及“停止不正當(dāng)競爭”“虛假宣傳”和“詆毀商業(yè)信譽(yù)”等一系列案件。
這些訴訟環(huán)環(huán)相扣,橫跨北京、山東、上海等多地,引發(fā)了國內(nèi)外媒體的廣泛關(guān)注,將“長鏈二元酸”這一陌生而晦澀的詞匯昭示于公眾。
而對壘兩邊,一方是回國創(chuàng)業(yè)的華人,一方是政策強(qiáng)力扶持的商人,這場糾紛是遵循市場規(guī)律與法治精神?抑或是進(jìn)入“無限循環(huán)案件”怪圈?懸念待解。
誰的功勞?
長鏈二元酸,是一種重要的精細(xì)化工中間體,能夠合成高級(jí)香料、特種尼龍等一系列高附加值的化學(xué)品。目前被廣泛應(yīng)用于高級(jí)潤滑劑、高級(jí)油漆、香料合成等,市場潛力極大。
根據(jù)上海凱賽獲得的市場報(bào)告,長鏈二元酸的市場需求量在2010年為25000噸,按照6000美元/噸計(jì)算,每年可有1.5億美元的銷售額。而中國科學(xué)院簡報(bào)稱,目前全球每年以其為主要原料的產(chǎn)品總值超過420億美元。
長鏈二元酸并非天然存在,流行于國外的生產(chǎn)工藝主要是化學(xué)合成法,但這種方法迄今只能生產(chǎn)其主要元素十二碳二元酸(DC12)。
據(jù)介紹,化學(xué)合成法以丁二烯為原料,需要經(jīng)過復(fù)雜的反應(yīng)步驟以及高溫、高壓和催化劑等苛刻條件反應(yīng)合成,工業(yè)生產(chǎn)的時(shí)候需要防火、防爆和防毒裝置。這一工藝的弊端是成本高、危險(xiǎn)系數(shù)高和環(huán)境污染非常嚴(yán)重。
上世紀(jì)60年代末,中國科學(xué)院院士方心芳(已故)提出設(shè)想并成立了專門小組,開展長鏈二元酸生物合成法的研究。據(jù)介紹,生物合成法最早始于歐美國家,方心芳則是中國最早介入此領(lǐng)域研究的學(xué)者。
所謂生物合成法,是利用微生物特有的氧化能力,通過胞內(nèi)酶的催化作用,在常溫常壓下氧化石油副產(chǎn)品正構(gòu)烷烴,生產(chǎn)與烷烴基質(zhì)鏈長相同的二元酸。相比化學(xué)合成法,生物合成法環(huán)境污染極小,且成本低,商業(yè)價(jià)值更好。
中國科學(xué)院的資料表明,1986年,微生物所研究員陳遠(yuǎn)童繼承方心芳院士的工作,開發(fā)出應(yīng)用熱帶假絲酵母生產(chǎn)長鏈二元酸的技術(shù)。陳遠(yuǎn)童告訴記者:“方心芳院士算是我的老師”。
1994年,美籍華人劉修才來華創(chuàng)業(yè),通過微生物所研究員張啟先結(jié)識(shí)了陳遠(yuǎn)童。生物化學(xué)專業(yè)出身的劉修才對陳遠(yuǎn)童手中的技術(shù)頗感興趣,并于1997年成立了北京凱賽有限公司,三年后遷址上海,更名為上海凱賽生物技術(shù)有限公司。同年6月,上海凱賽以250萬元的價(jià)格從微生物所購得DC13、DC14、DC15、DC16、DC17共五個(gè)菌種。
“在生產(chǎn)過程中,這五項(xiàng)技術(shù)的產(chǎn)酸率低、提取和后處理工藝不過關(guān),并不能實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化?!眲⑿薏鸥嬖V《財(cái)經(jīng)》記者。
此后上海凱賽投入5億元用于建廠和技術(shù)研發(fā),歷經(jīng)五年自主研發(fā)出生產(chǎn)高品質(zhì)長鏈二元酸的技術(shù)并實(shí)現(xiàn)了產(chǎn)業(yè)化。2001年7月14日,上海凱賽的關(guān)聯(lián)公司山東凱賽生物科技材料有限公司(下稱山東凱賽)注冊成立。
據(jù)劉修才介紹,陳遠(yuǎn)童的技術(shù)貢獻(xiàn)局限于菌種開發(fā),用熱帶假絲酵母生產(chǎn)長鏈二元酸也并不是陳研發(fā)出來的。早在上世紀(jì)五六十年代,歐美國家已有這一技術(shù),并開發(fā)了高產(chǎn)率的菌種,其中漢高公司和康寧公司的研究尤為成功,康寧的菌種甚至達(dá)到100%的轉(zhuǎn)化率,遠(yuǎn)高于陳遠(yuǎn)童后來開發(fā)的菌種產(chǎn)率,只是因?yàn)闆]有分離和精制技術(shù),無法實(shí)現(xiàn)在低成本條件下的工業(yè)化運(yùn)用。
對于上述說法,微生物所有關(guān)負(fù)責(zé)人告訴記者,上海凱賽在長鏈二元酸技術(shù)的產(chǎn)業(yè)化方面有著很大貢獻(xiàn),“我們對此從未否認(rèn)”,但這并非上海凱賽一家之功。
在授權(quán)上海凱賽購買菌種后可自主研發(fā)并申請專利以外,微生物所還在山東淄博廣通化工有限責(zé)任公司(下稱淄博廣通)、南通振益熱熔膠廠和中石化集團(tuán)清江石油化工有限公司進(jìn)行了技術(shù)轉(zhuǎn)化,建成了幾座千噸級(jí)規(guī)模發(fā)酵工廠,年總產(chǎn)量超過1萬噸。
知情人士表示,產(chǎn)業(yè)化初期,上海凱賽與淄博廣通等有過價(jià)格競爭,但由于后者缺乏技術(shù)研發(fā),很快失去了競爭優(yōu)勢。
上海凱賽方面表示,當(dāng)時(shí)其在國內(nèi)市場占有率近九成,因此,這一期間長鏈二元酸的產(chǎn)業(yè)化主要技術(shù)指標(biāo)大部分由上海凱賽完成。
前期裂痕
根據(jù)2000年6月雙方簽訂的《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同》,微生物所授權(quán)凱賽公司擁有專有技術(shù)改進(jìn)后的專利申請權(quán)。
依此條款,2004年5月12日,上海凱賽將其長鏈二元酸生產(chǎn)技術(shù),向國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局申請了“一種正長鏈二元酸的生產(chǎn)方法”的發(fā)明專利,并于2006年12月27日獲得授權(quán)。
國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局官方網(wǎng)站信息顯示,這個(gè)編號(hào)為ZL200410018255.7的發(fā)明專利記載了一種正長鏈二元酸的生產(chǎn)方法,包括以下步驟:“以C9~C18的烷烴或脂肪酸為底物,通過發(fā)酵法或酶法轉(zhuǎn)化為相應(yīng)的長鏈二元酸;對反應(yīng)液進(jìn)行預(yù)處理,以除去其中的菌體及殘留烷烴或脂肪酸,得到二元酸清液,然后進(jìn)行酸化結(jié)晶,酸化結(jié)晶液再經(jīng)板框壓濾得到二元酸粗品;將得到的二元酸粗品通過采用刮膜蒸發(fā)、短程蒸餾裝置在高真空條件下精制或采用有機(jī)溶劑精制。”
發(fā)明專利認(rèn)為,這項(xiàng)技術(shù)“具有高度的熱穩(wěn)定性,可以作單體應(yīng)用于高檔尼龍、熱溶膠、聚酯等材料的制備”。
上海凱賽表示,他們所擁有的上述專利技術(shù)和實(shí)施該專利的商業(yè)秘密,形成了長鏈二元酸的全套生產(chǎn)技術(shù),該技術(shù)實(shí)現(xiàn)了用生物方法制備正長鏈二元酸,是中國在低碳領(lǐng)域的一項(xiàng)自主創(chuàng)新成果。這項(xiàng)技術(shù)是凱賽公司賴以生存和發(fā)展的基礎(chǔ),并使其成為全球唯一通過生物法制造該產(chǎn)品的企業(yè),達(dá)到了國際領(lǐng)先水平。
也正是仰仗這一技術(shù),上海凱賽2008年之前在這一領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)了“國內(nèi)市場占有率達(dá)到95%以上,國際市場占有率也達(dá)到50%”的業(yè)績,進(jìn)而吸引了國內(nèi)外很多投資公司的青睞。
上海凱賽法律顧問管軍告訴記者,在上述專利申請期間,陳遠(yuǎn)童準(zhǔn)備參觀上海凱賽的關(guān)聯(lián)公司山東凱賽的生產(chǎn)車間。雖然專利公告中描述了技術(shù)生產(chǎn)方法,但是山東凱賽方面考慮到一些關(guān)鍵的生產(chǎn)環(huán)節(jié)涉及商業(yè)秘密,在專利公告中也予以了保留,因此拒絕了陳遠(yuǎn)童的要求。
上海凱賽特別強(qiáng)調(diào),陳遠(yuǎn)童在上海凱賽申請上述專利前后,也申請并獲得授權(quán)了多項(xiàng)專利,但陳的專利基本僅涉及菌種的培育,而非具體的生產(chǎn)方法,所以即使出現(xiàn)了關(guān)系上的緊張,彼時(shí)還未走上訴訟之路。
黑馬殺出
托此技術(shù),上海凱賽在國內(nèi)外市場的擴(kuò)張一帆風(fēng)順,直至2008年一匹黑馬的出現(xiàn)。
當(dāng)年4月,位于山東省萊陽市的一家名為山東瀚霖生物技術(shù)有限公司(下稱山東瀚霖)的民營企業(yè)設(shè)立,注冊資金為10萬元。7月30日,山東凱賽的一名副總經(jīng)理王志洲突然離職,不久又帶走數(shù)名技術(shù)人員。8月20日,山東瀚霖遞交公司變更登記申請書,申請?jiān)黾油踔局薜榷顺蔀槠涔蓶|,公司的經(jīng)營范圍也變更為長鏈二元酸的生產(chǎn)、銷售等。此時(shí),距王志洲書面申請離職不足30天,王在法律上仍為凱賽員工。
11月,山東瀚霖宣布開工建設(shè)1萬噸長鏈二元酸工程項(xiàng)目。
2009年4月,山東瀚霖與微生物所簽訂《專利實(shí)施許可合同》,購買C12和C13的長鏈二元酸菌種以及生物發(fā)酵技術(shù)。6月,陳遠(yuǎn)童被山東瀚霖聘為生物首席科學(xué)家,并受讓該公司原股東王芝珍持有的960萬元出資。
由于王志洲的前高管身份,以及之前與微生物所的合作關(guān)系,上海凱賽對山東瀚霖所采用的技術(shù)產(chǎn)生了懷疑。
但陳遠(yuǎn)童回應(yīng),王志洲是其大徒弟,早年他將菌種、配方和工藝轉(zhuǎn)讓給淄博廣通時(shí),王志洲即在該公司工作,后被挖至山東凱賽。至于山東瀚霖的股份,陳遠(yuǎn)童表示對方確有承諾,但自己沒見到也未分紅,僅領(lǐng)了半年工資。2010年春天患病后,陳再未去過山東瀚霖。
微生物所一份呈報(bào)中央多個(gè)部門的簡報(bào)稱,該所與山東瀚霖合作的長鏈二元酸產(chǎn)業(yè)化項(xiàng)目總體規(guī)劃為生產(chǎn)能力每年6萬噸,總投資30億元,計(jì)劃五年內(nèi)分三期建設(shè)完成。其中,一期工程已于2009年9月底在萊陽正式投產(chǎn)。
知情人說,實(shí)際在2009年7月,山東瀚霖就已經(jīng)生產(chǎn)出高品質(zhì)的長鏈二元酸產(chǎn)品。
截至目前,上海凱賽也不得不承認(rèn),在中國,只有上海凱賽和山東瀚霖真正掌握了長鏈二元酸生物合成法的產(chǎn)業(yè)化生產(chǎn)方式。
山東瀚霖的不斷壯大,得到了政府的大力扶持。早在2009年,全國人大常委會(huì)副委員長、時(shí)任中國科學(xué)院院長路甬祥為其批示:“這是一個(gè)科學(xué)原創(chuàng)走向產(chǎn)業(yè)化的成功案例,也是綠色生物過程形成新興產(chǎn)業(yè)的范例……”而后,山東省領(lǐng)導(dǎo)相繼視察該公司。
隨之是更大的政策扶持——據(jù)其官網(wǎng)資料,2009年6月,瀚霖公司成為山東省重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目和自主創(chuàng)新成果轉(zhuǎn)化重大專項(xiàng)項(xiàng)目示范基地;通過了國家發(fā)改委專家組評審,列為2009年-2010年生物高新技術(shù)專項(xiàng)扶持產(chǎn)業(yè)。2010年2月,公司項(xiàng)目列入國家微生物制造高技術(shù)產(chǎn)業(yè)化專項(xiàng);6月入列國家火炬計(jì)劃。
受到政府支持成長起來的山東瀚霖,于2010年年初公開發(fā)布律師函,稱其對長鏈二元酸的生產(chǎn)方法享有專利權(quán):“非經(jīng)瀚霖生物和微生物所書面許可,任何企業(yè)或者個(gè)人以上述專利方法生產(chǎn)十二碳長鏈二元酸產(chǎn)品(DC12),均可能構(gòu)成侵權(quán)”。
上海凱賽感覺到了律師函的來勢,由此引發(fā)一系列訴訟。
連環(huán)訴訟未了
2010年下半年,山東瀚霖就長鏈二元酸的生產(chǎn)工藝及設(shè)備向國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局申請了11項(xiàng)專利。此前2009年10月,有客戶向上海凱賽反映,山東瀚霖已經(jīng)開始銷售與上海凱賽品質(zhì)相同的長鏈二元酸產(chǎn)品。
訴訟紛爭即起。
2010年5月,上海凱賽向上海市第二中級(jí)人民法院起訴山東瀚霖“侵犯專利權(quán)和商業(yè)秘密”,要求賠償4500萬元的損失。
訴狀稱,山東凱賽原副總經(jīng)理王志洲任職期間負(fù)責(zé)長鏈二元酸的生產(chǎn),掌握了全部施工圖紙、設(shè)備采購安裝和相關(guān)技術(shù)秘密,同時(shí)與山東凱賽簽有技術(shù)保密協(xié)議。
上海復(fù)旦大學(xué)分析檢測中心的報(bào)告顯示,山東瀚霖所售賣的產(chǎn)品與上海凱賽極為相似。
此外,山東凱賽駐地山東濟(jì)寧市公安局曾委托上海的專業(yè)機(jī)構(gòu)對山東瀚霖“長鏈碳二元酸的生產(chǎn)方法”等九項(xiàng)專利進(jìn)行了鑒定,2011年6月21日得出的鑒定報(bào)告認(rèn)為,上述“九項(xiàng)專利的技術(shù)內(nèi)容與山東凱賽、上海凱賽研發(fā)所主張的2008年7月31日前形成的生物發(fā)酵法工業(yè)化生產(chǎn)長鏈二元酸的相關(guān)技術(shù)信息基本相同”。
據(jù)此,上海凱賽認(rèn)為山東瀚霖產(chǎn)品生產(chǎn)所采用的技術(shù)特征落入了其專利權(quán)利要求保護(hù)的范圍,山東瀚霖涉嫌侵權(quán)。
當(dāng)年7月,山東瀚霖向國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會(huì)(下稱專利復(fù)審委)提出申請,要求確認(rèn)上海凱賽的專利無效。2011年3月23日,專利復(fù)審委裁定上海凱賽2006年12月獲得授權(quán)的專利無效,理由是不具備創(chuàng)新性。
這一裁定導(dǎo)致上海凱賽起訴山東瀚霖“侵犯專利權(quán)和商業(yè)秘密”的案件,至今尚未開庭。
在2010年10月,上海凱賽向上海市浦東新區(qū)法院起訴山東瀚霖,理由是山東瀚霖“虛假宣傳”并對其進(jìn)行了商業(yè)信譽(yù)詆毀。2011年8月20日,浦東新區(qū)法院作出一審判決,認(rèn)定山東瀚霖存在“虛假宣傳”,但不構(gòu)成“商業(yè)信譽(yù)詆毀”。之后,雙方均提出上訴,目前二審尚未開庭。
在向國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局申請上海凱賽專利無效期間,2010年9月份,山東瀚霖與微生物所共同向青島市中級(jí)法院(下稱青島中院)起訴了上海凱賽、山東凱賽等關(guān)聯(lián)企業(yè),理由是凱賽侵犯了微生物所的專利權(quán),要求賠償4990萬元損失。
來自國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局官網(wǎng)的消息顯示,山東瀚霖所主張的編號(hào)為ZL95117436.3的專利,系陳遠(yuǎn)童于1995年申請的一項(xiàng)專利。根據(jù)專利“摘要”描述:該發(fā)明公開了一種利用微生物同步發(fā)酵生產(chǎn)長鏈α、ω—二羧酸的方法,特別是高產(chǎn)十二碳二元酸(DC12)的方法。
“凱賽沒有理由侵權(quán)使用1995專利菌種?!眲⑿薏耪f。1995專利本質(zhì)上就是菌種專利,山東瀚霖認(rèn)為上海凱賽使用了1995專利的菌種,但微生物所賣給凱賽的五個(gè)菌種,均能產(chǎn)生DC12,而且其中一個(gè)菌種的DC12產(chǎn)率甚至高于1995專利菌種。這實(shí)際是凱賽自行研發(fā)的新菌種,然而出于保護(hù)商業(yè)秘密的考慮,在申請專利時(shí),凱賽沒有選擇公開這部分資料。
2011年5月,與山東瀚霖方式相同,上海凱賽亦向?qū)@麖?fù)審委提出裁定上述專利無效的申請。理由是,該專利缺乏創(chuàng)造性,菌種數(shù)據(jù)與陳遠(yuǎn)童之前申請的專利中的菌種差異化不大;該專利中的菌種,在上世紀(jì)80年代已由陳遠(yuǎn)童公開,不應(yīng)該再申請專利;此外,該專利中菌種的保藏不合規(guī)。目前,此案已經(jīng)受理,但尚未審判。
要證明這一點(diǎn)并不復(fù)雜,“把凱賽的菌種和陳遠(yuǎn)童的菌種放在一起,找國際權(quán)威的研究所,一鑒定就出結(jié)果了?!钡珓⑿薏疟硎荆赡苣貌坏骄N。因?yàn)閲抑R(shí)產(chǎn)權(quán)局指定的專利微生物保藏中心、中國普通微生物菌種保藏管理中心,就設(shè)在微生物所。這正是他認(rèn)為菌種保藏缺乏“第三方獨(dú)立性”的不合規(guī)之處。
上海律師斯偉江就此判斷,凱賽申請陳遠(yuǎn)童專利無效一案,“比較困難”。因?yàn)殛愡h(yuǎn)童申請的一系列專利,內(nèi)容都較簡略,缺乏對菌種特性等問題的具體描述。
無限循環(huán)案件
11月初,北京一中院又開庭審理了另外一起案件:上海凱賽訴專利復(fù)審委和以山東瀚霖為第三人的行政訴訟,因其“復(fù)審程序中的瑕疵,以及對技術(shù)認(rèn)定的合理性問題”,要求撤銷對上海凱賽專利無效的決定。
微生物所與山東瀚霖合作后,還曾申請了11項(xiàng)專利,署名人分別有微生物所所長黃力、副所長劉雙江、研究員陳遠(yuǎn)童、山東瀚霖法定代表人曹務(wù)波、股東王志洲以及微生物所技術(shù)轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)化中心副主任傅深展等。2011年3月,黃力、劉雙江等人撤銷了對其中六項(xiàng)專利的署名。
故,2011年6月,上海凱賽還向北京市第一中級(jí)法院提起民事訴訟,請求法院判令上述人員侵犯了真正署名人的權(quán)利,理由是上述人員剽竊了上海凱賽的技術(shù)成果。該案已于今年10月下旬開庭,目前尚未宣判。
一起起連環(huán)訴訟遠(yuǎn)未結(jié)束,或可能循環(huán)往復(fù)。上海律師斯偉江表示,這是專利無效訴訟中一個(gè)存在了十幾年的怪圈。
專利復(fù)審委是一個(gè)副部級(jí)的單位,在《關(guān)于開展專利審判工作的幾個(gè)問題的通知》中,最高法院明確規(guī)定了在專利無效訴訟中專利復(fù)審委的被告地位。
但斯偉江律師介紹,法院判決后,真正的糾紛仍然無法解決,因?yàn)榉ㄔ褐荒茏鞒鰧@麖?fù)審委專利無效決定的撤銷判決,無法作出專利是否有效的判決。最終仍需由專利復(fù)審委在撤銷判決生效后,重新進(jìn)行審查。
在新的程序中,專利復(fù)審委可以作出與上次審查不同的決定,也可以與上次完全一致。雙方當(dāng)事人若不服新決定,可再提行政訴訟。若法院再次判決撤銷其決定,那么新一輪專利無效審查又行展開,如此循環(huán)往復(fù),直至無窮。
北京市高級(jí)法院一位法官告訴《財(cái)經(jīng)》記者,在司法實(shí)踐中,專利復(fù)審委每年被推上被告席的次數(shù)在幾百次甚至更多,法院維持專利復(fù)審委決定的案件比例約95%,余下的5%幾乎都是“無限循環(huán)案件”。
此外,斯偉江表示,很多上述的類似案件中,專利復(fù)審委的人員就是法院庭審中的陪審員,但是當(dāng)事人并不能因?yàn)樵撆銓弳T是專利復(fù)審委的專家而申請回避。