中煤集團(tuán)大屯公司 湯天章

合同是商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，是商品交換的法律表現(xiàn)形式。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì)，說(shuō)到底是契約經(jīng)濟(jì)，因?yàn)樵谑袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)產(chǎn)品的買(mǎi)賣(mài)都是通過(guò)合同形式進(jìn)行的。企業(yè)經(jīng)營(yíng)成敗與合同及管理有著密切關(guān)系，因此，企業(yè)必須十分重視合同及合同管理。

一、企業(yè)合同管理中存在的主要問(wèn)題

(一)合同簽訂階段的問(wèn)題

1、合同主體不合格

合同當(dāng)事人主體合格，是合同得以有效成立的前提條件之一，而合格的主體，首要條件應(yīng)當(dāng)是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的合同當(dāng)事人。合同主體不合格主要表現(xiàn)為：一種是雖然具有上述兩種能力，但不是合同當(dāng)事人，即當(dāng)事人錯(cuò)位；一種是雖然是合同當(dāng)事人，但卻不具有上述兩種能力。一些不法商人利用這種規(guī)則，故意制造合同主體不合格，進(jìn)行欺騙，給當(dāng)事人造成法律風(fēng)險(xiǎn)。

2、合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)

依法訂立的有效的合同，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)雙方的真實(shí)意思。而這種體現(xiàn)需要靠準(zhǔn)確明晰的合同文字作載體。合同用詞要準(zhǔn)確，講究咬文嚼字，特別應(yīng)注意多音字的使用，容易發(fā)生歧義和誤解導(dǎo)致合同難以履行或引起爭(zhēng)議。

3、合同條款不完善

合同條款是規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文。主要表現(xiàn)為：一是條款定性，不定量；二是責(zé)任條款不具體，過(guò)于籠統(tǒng)；三是漏掉違約處罰或處罰不明確；四是只講好話(huà)，不講丑話(huà)；只講正面的，不講反面的。

4、無(wú)效合同

違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定簽訂的合同屬于無(wú)效合同，而無(wú)效合同是不受法律保護(hù)的。一些企業(yè)以合法形式掩蓋非法目的，簽定的合同，其實(shí)質(zhì)是無(wú)效合同?！逗贤ā芬?guī)定，無(wú)效合同自始至終不受法律保護(hù)。

(二)合同履約階段的問(wèn)題

1、應(yīng)變更合同的沒(méi)有變更

合同在履約中，根據(jù)情形的變化，可依法進(jìn)行變更。合同變更的目的是通過(guò)對(duì)原合同的修改，保障合同更好履行。因此對(duì)應(yīng)當(dāng)變更的合同一定要及時(shí)準(zhǔn)確變更。

2、應(yīng)當(dāng)發(fā)出的書(shū)函(會(huì)議紀(jì)要)沒(méi)有發(fā)出

在履約過(guò)程中及時(shí)地發(fā)出必要的書(shū)函，是合同動(dòng)態(tài)管理的需要，也是履約的一種手段，同時(shí)也是自我保護(hù)的一種招數(shù)，這一點(diǎn)往往被忽視。

3、應(yīng)鑒證確認(rèn)的沒(méi)有辦理鑒證確認(rèn)

履約過(guò)程中的鑒證是一種正常行為。但有些企業(yè)的合同管理人員對(duì)此并不重視。

4、不重視合同訴訟時(shí)效

如關(guān)于借貸的相關(guān)合同，法律規(guī)定主張債權(quán)的訴訟時(shí)效為兩年，超過(guò)了訴訟時(shí)效等于放棄債權(quán)主張，等于權(quán)利人放棄了勝訴權(quán)。有的企業(yè)合同管理責(zé)任不明，對(duì)一些拖欠沒(méi)有及時(shí)訴諸法律，直到起訴時(shí)才發(fā)現(xiàn)已超過(guò)了兩年的訴訟時(shí)效，無(wú)法挽回?fù)p失。

5、不重視應(yīng)當(dāng)行使權(quán)利

《合同法》賦予了合同當(dāng)事人的在再現(xiàn)規(guī)定情形下可以行使抗辯權(quán)，但一些企業(yè)對(duì)合同管理不規(guī)范，對(duì)這一規(guī)定不知或者不會(huì)行使，不能主動(dòng)避免客觀(guān)上可能給自身企業(yè)造成的損失，且發(fā)生問(wèn)題也更難解決。

6、不重視證據(jù)(資料)的法律效力

證據(jù)(資料)是企業(yè)合同管理中必須高度重視的法律文件，，原件的、與事實(shí)有關(guān)的、有蓋章和簽名的、有明確內(nèi)容的、未超過(guò)期限的是有效的證據(jù)。

總之，一旦發(fā)生合同糾紛，無(wú)法用法律手段維權(quán)，給企業(yè)帶來(lái)無(wú)法挽回的損失。

二、解決企業(yè)合同管理中存在問(wèn)題的對(duì)策

(一)設(shè)立合同管理機(jī)構(gòu)，規(guī)范管理模式

合同本身的特征，決定了合同不同于企業(yè)內(nèi)部的生產(chǎn)、人事、財(cái)務(wù)等管理工作，已超越了企業(yè)自身的規(guī)范界限，而是一種受法律規(guī)范、調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，涉及大量的法律專(zhuān)業(yè)問(wèn)題。因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)有專(zhuān)門(mén)的法律管理機(jī)構(gòu)，聘用專(zhuān)職企業(yè)法律顧問(wèn)。

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理程序很多，一個(gè)合同的訂立和執(zhí)行可能會(huì)牽涉到多個(gè)部門(mén)，這樣的情形決定了，企業(yè)的合同管理應(yīng)采取企業(yè)法律顧問(wèn)部門(mén)統(tǒng)一歸口管理和各業(yè)務(wù)部門(mén)、各單位分口管理的模式。

(二)建立合同管理新模式

1、健全合同管理制度

合同的歸口管理；合同資信調(diào)查、簽訂、審批、會(huì)簽、審查、登記、備案；法人授權(quán)委托辦法；合同示范文本管理；合同專(zhuān)用章；合同履行與糾紛處理；合同定期統(tǒng)計(jì)與考核檢查等為合同管理制度的主要內(nèi)容。企業(yè)的合同管理制度必須根據(jù)我國(guó)的《合同法》和相關(guān)的法規(guī)，以及企業(yè)的實(shí)際情況來(lái)建立。企業(yè)通過(guò)建立合同管理制度，做到管理層次清楚、職責(zé)明確、程序規(guī)范，從而使合同的簽訂、履行、考核、糾紛處理都處于有效的控制狀態(tài)。

2、加強(qiáng)合同管理人員的培訓(xùn)

合同管理人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)的高低，直接影響著合同管理的質(zhì)量。定期對(duì)合同管理人員的培訓(xùn)，使合同管理人員掌握合同法律知識(shí)和簽約技巧，堅(jiān)持持證上崗和年檢考核制度，這有利于增強(qiáng)合同管理人員的責(zé)任感，并持續(xù)提高其合同法律意識(shí)。

3、重大合同審查管理

企業(yè)重大合同主要有：企業(yè)購(gòu)并合同、聯(lián)營(yíng)合同，獨(dú)家代理協(xié)議、重大技術(shù)改進(jìn)或技術(shù)引進(jìn)合同、涉及擔(dān)保的合同等。把這些對(duì)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和經(jīng)濟(jì)效益影響大的合同挑出來(lái)，做為合同的重點(diǎn)管理對(duì)象，從合同的項(xiàng)目論證、對(duì)方當(dāng)事人資信調(diào)查、合同談判、文本起草、修改、簽約、履行或變更解除、糾紛處理的全過(guò)程，都必須有企業(yè)法律顧問(wèn)部門(mén)參與，嚴(yán)格管理和控制，預(yù)防合同糾紛的發(fā)生，有效維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。

4、履行監(jiān)督和結(jié)算管理

簽約的目的主要是保障合同的及時(shí)有效履行，防止違約行為的發(fā)生，所以，企業(yè)法律顧問(wèn)對(duì)合同的履行進(jìn)行監(jiān)督是十分必要的。通過(guò)監(jiān)督可以知道企業(yè)各類(lèi)合同的履行情況，及時(shí)發(fā)現(xiàn)影響履行的原因，以便隨時(shí)向各部門(mén)反饋，排除阻礙，防止違約的發(fā)生。

5、違約糾紛的及時(shí)處理

合同關(guān)系是一種法律關(guān)系，違約行為是一種違法行為，要承擔(dān)支付違約金、賠償損失或強(qiáng)制履行等法律后果。法律顧問(wèn)部門(mén)審查合同時(shí)選擇合適的違約條款和糾紛處理?xiàng)l款顯得很重要，一旦發(fā)生違約情形，法律顧問(wèn)要區(qū)別情況，及時(shí)采用協(xié)商，仲裁或訴訟等方式，積極維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，減少企業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失。

[1]國(guó)家工商行政市場(chǎng)規(guī)范管理司編,《合同法與合同管理》,工商出版社,1999年3月

[2]國(guó)務(wù)院法制辦公室編《法律法規(guī)司法解釋全書(shū)》,中國(guó)法律出版社,2005年3月

[3]趙旭東,《合同法學(xué)》,中央廣播電視大學(xué)出版社,2000年12月

[4]李顯東,《民法教程》,中國(guó)人民公安大學(xué)出版社,2003年1月

[5]古月,《違約損害經(jīng)濟(jì)賠償》,金城出版社,2003年8月