主持人語：本期傳媒與法欄目選了三篇文章，第一篇文章《網(wǎng)絡隱私權(quán)的侵權(quán)責任分析》是由陜西省公安廳紀委辦公室副主任陳偉撰文，文章首先提出了網(wǎng)絡隱私權(quán)的概念，同時概括了網(wǎng)絡隱私權(quán)不同于傳統(tǒng)隱私權(quán)的四個特點，歸納總結(jié)了互聯(lián)網(wǎng)上侵害隱私權(quán)的主要形式：對他人數(shù)據(jù)的收集、散布、利用和交易；并分析網(wǎng)絡隱私權(quán)的侵權(quán)責任的構(gòu)成要件，提出侵權(quán)民事責任的承擔方式。本文對網(wǎng)絡隱私權(quán)侵權(quán)責任問題的研究和網(wǎng)絡隱私權(quán)的保護都具有理論意義和實踐意義。第二篇文章連載《論我國海外投資保險制度的構(gòu)建》的下篇，著重提出了構(gòu)建我國海外投資保險制度的具體設想，和進一步完善我國海外投資保險制度的建議，同時指出了德國模式是我國海外投資保險制度的構(gòu)建的合理選擇。第三篇文章《污染型環(huán)境犯罪因果關系推定原則及適用》，由于污染型環(huán)境犯罪的特殊性，提出可以借鑒民法上的因果關系推定原則，來確立污染型環(huán)境犯罪的因果關系，以尋求司法上公平與效率價值之間的平衡。

摘要：類似“銅須門”事件的侵犯個人網(wǎng)絡隱私權(quán)事件，在過去的幾年中在我國可以說是層出不窮。如果任由網(wǎng)絡隱私侵權(quán)繼續(xù)泛濫，將會造成嚴重的后果。本文首先提出了網(wǎng)絡隱私權(quán)的概念，同時，概括了網(wǎng)絡隱私權(quán)不同于傳統(tǒng)隱私權(quán)的四個特點。文章還歸納總結(jié)互聯(lián)網(wǎng)上侵害隱私權(quán)的主要形式：對他人數(shù)據(jù)的收集、散布、利用和交易；并分析網(wǎng)絡隱私權(quán)的侵權(quán)責任的構(gòu)成要件，提出侵權(quán)民事責任的承擔方式。本文對網(wǎng)絡隱私權(quán)侵權(quán)責任問題的研究和網(wǎng)絡隱私權(quán)的保護都具有理論意義和實踐意義。

關鍵詞：網(wǎng)絡隱私權(quán)；侵權(quán)；民事責任

中圖分類號：DF613 文獻標識碼：A 文章編號：1672-8122（2011）04-0022-05

20世紀中后期以來，伴隨著計算機領域三大技術(shù)——信息網(wǎng)絡技術(shù)、虛擬現(xiàn)實技術(shù)、多媒體技術(shù)的發(fā)展，人類社會已經(jīng)步入了信息網(wǎng)絡時代。網(wǎng)絡時代的來臨，不僅給人類帶來了繁榮與方便，也對數(shù)百年來人類形成的生活方式和價值觀念帶來了極大的沖擊，網(wǎng)絡的開放化和自由化給個人隱私權(quán)的保護帶來了前所未有的挑戰(zhàn)，侵犯網(wǎng)絡隱私權(quán)的行為十分普遍。2006年，中國網(wǎng)絡媒體上發(fā)生了一件震驚中外的“銅須門”事件。2006年4月12日深夜，網(wǎng)絡游戲《魔獸世界》中國官方網(wǎng)站的論壇上，一個名為“狂野之城”的網(wǎng)友以悲情丈夫的身份發(fā)帖曝料自己如何發(fā)現(xiàn)妻子“幽月兒”出軌的經(jīng)過，同時公布了偷情事件的另一個主角“銅須”的QQ號和所在的大學。此帖立即在網(wǎng)絡世界引起了軒然大波，對“銅須”的道德義憤成為網(wǎng)絡輿論的主流，聲討殺死“銅須”的帖子貼滿了各大論壇。4月17日，網(wǎng)友“超級搗蛋”在“貓撲網(wǎng)”上將“銅須”的資料集中公布，包括他的真實姓名、照片、手機、學校地址、家庭電話等私人信息公諸于眾，這些資料被不斷轉(zhuǎn)載到別的網(wǎng)站。據(jù)央視記者報道，此后，當事人的日常生活受到了嚴重的破壞：“銅須”本人成天躲在家里，父母親提心吊膽地接那些恐嚇電話；“銅須”所在的學?！挥谇鼗蕧u的燕山大學也經(jīng)常收到各種莫名的電話和要求勒令“銅須”退學的信件，整個學校甚至無法正常上課，損害了學校的名譽；而“幽月兒”也整天生活在恐懼中。

類似“銅須門”事件的侵犯個人網(wǎng)絡隱私權(quán)事件，在過去的幾年中在我國可以說是層出不窮。如果任由網(wǎng)絡隱私侵權(quán)繼續(xù)泛濫，將會造成嚴重的后果：不利于公民合法權(quán)益的保護，不利于打擊利用個人信息和網(wǎng)絡進行的違法犯罪活動，不利于社會健康、持續(xù)、穩(wěn)定的發(fā)展，不利于電子商務和網(wǎng)絡經(jīng)濟的發(fā)展，不利于信息業(yè)的國際交流?；ヂ?lián)網(wǎng)的開放性、虛擬性、技術(shù)性、數(shù)字化、無紙化、交互性、高效率等諸多特征已經(jīng)對現(xiàn)行的隱私保護制度產(chǎn)生了重要的影響。它改變了隱私傳播、加工和利用的技術(shù)條件，使得現(xiàn)行整個隱私保護制度賴以建立和存在的基本條件發(fā)生變化。對此，有關國家和地區(qū)開始針對互聯(lián)網(wǎng)對現(xiàn)行隱私保護制度的影響進行立法變革，以適應網(wǎng)絡發(fā)展和立法保護的需要。在我國，由于隱私權(quán)的立法尚未得到有效解決，加之網(wǎng)絡立法的相對滯后，對于網(wǎng)絡隱私權(quán)的侵權(quán)責任主要停留在侵權(quán)責任法的宏觀研究階段。在此背景下，加強對網(wǎng)絡隱私權(quán)侵權(quán)責任的法律問題的研究具有極強的現(xiàn)實意義。

一、網(wǎng)絡隱私權(quán)的概念

現(xiàn)代意義上隱私權(quán)（The right of privacy）的概念和理論起源于美國。1890年，美國的兩位著名法學家薩謬爾D?沃倫（samuel D . warren）和路易斯D?布蘭迪斯(Louis D. Brandies)在《哈佛法律評論》第4期上發(fā)表了著名的《隱私權(quán)》一文，提到“保護個人的著作以及其他智慧感情的產(chǎn)物之原則，是為“隱私權(quán)” ，這是人類歷史上第一次明確提出隱私權(quán)。此后近百年的時間里，隱私權(quán)作為公民人格權(quán)利的重要內(nèi)容逐漸得到法律上的確認和保護，并納入到了《歐洲人權(quán)公約》、《美洲人權(quán)公約》等區(qū)域性公約以及《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》和《世界人權(quán)宣言》等國際公約中，成為一項國際人權(quán)。1902年紐約州法院審理的羅伯森訴羅切斯特折疊箱公司案是美國法院對于隱私權(quán)的第一個判例，美國法律首次確認了隱私權(quán)理論。盡管隱私權(quán)的概念已出現(xiàn)一百多年，并已成為被世界各國普遍接受的法律概念，但因為它的特殊性質(zhì)，迄今也沒有一個公認的定義。中外學者從包括隱私權(quán)的內(nèi)容、保護方式、侵權(quán)的種類、權(quán)利保護的方式等等不同研究角度，對隱私權(quán)的定義做出了闡述。筆者比較認同王利明教授作出的定義，隱私權(quán)是自然人享有的對其個人的、與公眾利益無關的個人信息、私人活動和私有領域進行支配的一種人格權(quán)。

隨著計算機和網(wǎng)絡技術(shù)的發(fā)展，隱私權(quán)的客體內(nèi)容不斷擴展，傳統(tǒng)隱私權(quán)不斷向網(wǎng)絡領域延伸，并增加了新的實體內(nèi)容，即從傳統(tǒng)隱私權(quán)發(fā)展為現(xiàn)代意義上的網(wǎng)絡隱私權(quán)。網(wǎng)絡隱私權(quán)并非一種完全新型的隱私權(quán)，這一概念是伴隨著網(wǎng)絡的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。雖然網(wǎng)絡隱私權(quán)具有自己的特點，但它與傳統(tǒng)隱私權(quán)仍有重疊的部分，因此可以說它是隱私權(quán)在網(wǎng)絡環(huán)境下的體現(xiàn)。有學者認為，網(wǎng)絡隱私權(quán)主要是指“公民在網(wǎng)絡中享有的私人生活安寧與私人信息依法受到保護，不被他人非法侵犯、知悉、搜集、復制、公開和利用的一種人格權(quán)；也指禁止在網(wǎng)上泄露某些與個人有關的敏感信息，包括事實、圖像、以及毀損的意見等。”亦有人認為，網(wǎng)絡隱私權(quán)是自然人在網(wǎng)絡環(huán)境下享有的就私人信息和私人網(wǎng)絡空間，未經(jīng)合法規(guī)定或個人授權(quán)不受侵入、干擾、追蹤、利用以及約定之外的公開等權(quán)利。還有人認為，在網(wǎng)絡時代，“隱私權(quán)已經(jīng)完成從具有傳統(tǒng)消極的人格權(quán)利的屬性向既有人格性權(quán)利內(nèi)容又有財產(chǎn)性權(quán)利內(nèi)容的網(wǎng)絡信息隱私權(quán)的現(xiàn)代性轉(zhuǎn)變”。由于國外立法多將網(wǎng)絡隱私權(quán)納入到個人資料隱私權(quán)的范疇加以保護，所以現(xiàn)代網(wǎng)絡隱私權(quán)的概念主要屬于個人資料隱私權(quán)的范疇，對網(wǎng)絡隱私權(quán)的保護也主要是對網(wǎng)上個人資料進行保護。許多國家和地區(qū)將個人數(shù)據(jù)明確為網(wǎng)絡中個人隱私權(quán)的保護對象。鑒于此，筆者把網(wǎng)絡隱私權(quán)界定為：自然人享有的在網(wǎng)絡空間中以數(shù)據(jù)形式提供的私人信息依法受到保護，不被他人非法知悉、搜集、利用、公開等的一種權(quán)利。

二、網(wǎng)絡隱私權(quán)侵權(quán)行為的主要形式

在以往的技術(shù)條件下，對個人的數(shù)據(jù)進行收集加工整理并不是一件很容易的事，因此對隱私權(quán)的侵犯就不會很容易。而在網(wǎng)絡普及的信息社會，對他人隱私的覬覦則可以很容易付諸實施。對隱私權(quán)的侵權(quán)行為就成為一種普遍性的、經(jīng)常性的行為。網(wǎng)絡上侵害隱私權(quán)的行為形形色色，概括起來主要有：

（一）對他人數(shù)據(jù)的收集

1.侵犯通訊內(nèi)容。從理論上講，電子郵件（Email）不是一種非常安全的通信方式，盡管它要求以個人密碼加以確認。這方面發(fā)生侵權(quán)最多的是“黑客”（Hacker）的闖入，他們通常以攔截郵件或任意篡改郵件的方式侵犯他人的通信秘密。另一種情況是網(wǎng)絡服務提供商（ISP, Internet ServiceProvider）把其客戶的郵件非法轉(zhuǎn)移或關閉，造成客戶的郵件丟失和個人隱私或商業(yè)秘密的泄露，這與私自開拆他人信件，侵犯他人通信秘密實際上沒有區(qū)別?；ヂ?lián)網(wǎng)上利用網(wǎng)絡技術(shù)監(jiān)看他人的電子郵件是很普遍的現(xiàn)象，這與現(xiàn)實生活中私拆他人信件屬同一性質(zhì)的問題，都是侵害他人隱私權(quán)的行為。但是公司監(jiān)看員工的電子郵件卻又被看作是理所當然的事。在美國，根據(jù)美國管理協(xié)會對1000 家公司的調(diào)查發(fā)現(xiàn)，45％的公司監(jiān)視雇員的電子郵件，39％的公司監(jiān)視或記錄雇員的電話，27％的公司查看并保存電子郵件的內(nèi)容，16％的公司把工作人員的活動拍下來，84％的公司讓雇員知道公司在監(jiān)視[1]。

2.要求消費者提供過于詳細的個人資料。網(wǎng)站http:// www.cleaninghouse.com中曾經(jīng)登載過這樣的報道：“杰克是南加州一家汽車廠做裝配工。有一次，他在工作中頭部受傷，但并未造成明顯外傷，休息一周后又開始上班。一次杰克他參與了網(wǎng)上醫(yī)療咨詢，經(jīng)醫(yī)生診斷，他的腦部有淤血，壓迫腦神經(jīng)，時間長了會造成語言、行動障礙，杰克只好提出辭職，但未說明真正原因。三個月后，雖然他己完全康復，但原來的廠家卻不再接收他，甚至別的汽車廠也不愿提供他工作。這些廠家都知道他腦部受過傷，全然不顧他已完全康復的事實。這一類的報導在網(wǎng)上比比皆是，主人公的身體狀況之所以被泄露，罪魁禍首是他曾經(jīng)訪問過的醫(yī)療咨詢網(wǎng)，那些廠家從該網(wǎng)站的數(shù)據(jù)庫中找到了他的醫(yī)療記錄（當然，需要支付一定的資料費）。目前的電子商務流程有一種很普遍的模式：當個人在網(wǎng)上瀏覽、咨詢、購物時，總要填一系列表格以確定瀏覽者的身份，其中往往包括比較詳細的個人信息，如姓名、生日、性別、母親的姓名、信用卡號、家庭住址、電話號碼、傳真號碼、Email 地址、個人愛好，單位、職稱等，還有的經(jīng)營者以市場調(diào)查的形式對網(wǎng)上瀏覽者的個人數(shù)據(jù)進行收集，或者以附贈小禮物、免費信箱等形式誘使其自愿填寫。如果經(jīng)營者是本著對瀏覽者負責的態(tài)度，為開展服務或其它合法目的，也有其合理之處。但所收集的個人數(shù)據(jù)是不是超過了需要的范圍，收集的目的是什么，采取何種保障措施，都是我們難以知悉和控制的。

3.惡意跟蹤分析。2000年2月3日，美國電子商務法律周刊就報道了一起在加利福尼亞州提起的訴訟。被告是，一名加州婦女與她處境類似的人們1月27日在加州高等法院對一家大型網(wǎng)絡廣告代理商Double Click起訴，指控這家公司非法取得并出賣非常私人化的個人信息。原告稱，該公司使用“Cookies” （網(wǎng)絡小甜餅）的瀏覽技術(shù)，確定網(wǎng)絡用戶的身份，追蹤他們對互聯(lián)網(wǎng)的使用，不經(jīng)用戶同意獲取他們的個人信息。Cookies 是網(wǎng)站經(jīng)常會利用的一種技術(shù)。Cookies 本身有多種功能，一方面可以方便網(wǎng)絡用戶瀏覽網(wǎng)站內(nèi)容，另一方面它可以成為網(wǎng)站收集個人資料的工具。當用戶第一次瀏覽某個網(wǎng)頁的某個信息時，信息上攜帶的Cookies 就會自動安裝到你的硬盤上。以后當用戶在瀏覽任何帶有Double Click廣告的網(wǎng)頁時，硬盤中的Cookies 會自動把網(wǎng)頁的地址發(fā)送到需要此信息的服務器上，這樣網(wǎng)絡公司就能夠知道你所訪問站點的詳細信息。由于每個Cookies 都含有全球唯一的GUID （globally unique identifier）代碼，所以能夠讓服務器在不知道瀏覽者真實姓名和其它信息的情況下，而知道這個瀏覽者在網(wǎng)上的位置，并且跟蹤是實時的。許多網(wǎng)絡公司采用這種方法基本上可以掌握上網(wǎng)用戶的習慣，并建立他們的個人資料庫，以便更有針對性地實現(xiàn)其目的。采用這種方式，Metromail 、Firstdate Solutiont 等頂級數(shù)據(jù)采集商各自擁有900多萬個家庭和1.4億消費者的信息，里面包括人們的出生日期、旅行次數(shù)、購買習慣、吃藥時間以及打電話給誰等內(nèi)容。美國三大信用調(diào)查所Experian 、Exui fax 、TransUnion 都擁有最大客戶數(shù)據(jù)庫，其中包括如每個人的收入、職業(yè)、銀行帳戶、購買行為、信貸限額等信息。雖然信用報告是受美國法律保護的文件之一，只有本人或授權(quán)方才能使用，但作惡者可以利用計算機在網(wǎng)上輕易地把它弄到手。

另外，有些軟硬件廠商在自己銷售的產(chǎn)品中埋下伏筆，以收集客戶的隱私。據(jù)報道，微軟的Windows98系統(tǒng)在辦公軟件Word 和Excel文件上生成包含用戶計算機信息的唯一確認號碼，通過這個“后門程序”，導致用戶信息在不知不覺中進入了微軟數(shù)據(jù)庫。Intel公司則在其奔騰Ⅲ處理器芯片加上可進行遠程識別的序列碼，使用戶私人信息受到不適當?shù)母?。設備供應商開發(fā)出的各種互聯(lián)網(wǎng)跟蹤工具己獲得普遍應用，使得人們在網(wǎng)上的各種活動處于不間斷的窺探之下，毫無隱私可言。

4.侵入計算機系統(tǒng)。從網(wǎng)絡誕生以來，網(wǎng)絡的安全性問題就一直是困擾各方的難題。雖然各種安全措施大量使用，但是道高一尺，魔高一丈，侵入計算機的事件仍然層出不窮。比如我們常說的“黑客”通過非授權(quán)的登錄攻擊他人計算機系統(tǒng)，竊取網(wǎng)絡用戶的個人信息，就會引發(fā)隱私權(quán)保護的法律問題。其侵權(quán)行為主要表現(xiàn)在：破壞他人通信內(nèi)容的安全（如截獲用戶發(fā)送的郵件，瀏覽個人信息）、個人數(shù)據(jù)資料的安全（如侵入系統(tǒng)進行破壞行為致使系統(tǒng)癱瘓，數(shù)據(jù)丟失）、個人生活的安寧（用戶不得不費時費力地進行檢查維修，支出原本不必要的費用）等閉。同時，儲存用戶個人信息的網(wǎng)站自身安全管理方面的松懈也縱容了黑客在網(wǎng)上肆意妄為，隨意竊取冒用他人身份資料，從而給用戶造成了極大的經(jīng)濟損失。據(jù)《重慶商報》報道，重慶一男士出差，深夜與家中的妻子在QQ上裸聊。幾天后，一“黑客”通過QQ發(fā)來妻子裸聊時的照片，并威脅要在網(wǎng)上散布。2006年4月5日，嫌疑人周某在被揚州警方抓獲。辦案民警介紹，他們已經(jīng)從周某的作案電腦中調(diào)取了其偷拍的裸聊錄像[3]。

網(wǎng)絡時代發(fā)展到今天，政府的某些行為也會侵犯公民的隱私權(quán)。美國聯(lián)邦調(diào)查局（FBI )“食肉者”網(wǎng)上郵件竊讀系統(tǒng)就曾引起軒然大波，該系統(tǒng)可以被安裝在網(wǎng)絡服務商的設備上，從浩如煙海的電子郵件中找出發(fā)自或送到目標嫌疑犯的郵件，并將其內(nèi)容復制到“食肉者”電腦的硬盤上。但人們無法確定該系統(tǒng)是否僅僅讀取與罪案調(diào)查有關的電子郵件而不侵犯其它網(wǎng)民的隱私，從而引起了網(wǎng)民甚至是服務商的極力反對?，F(xiàn)在越來越多的美國法庭批準在案件審理中對家用電腦進行調(diào)查取證，如萊溫斯基一案。而英國也已經(jīng)通過一項授予警方和安全部門廣泛的權(quán)力來截取、破譯公司、組織、公民之間的電子郵件和其它信件的法律，這使英國成為西方國家中唯一的其政府可以要求使用互聯(lián)網(wǎng)的任何人交出破譯電子郵件和其它加密資料的密碼的國家。

（二）對他人數(shù)據(jù)的散布

1.不當泄露。經(jīng)營者在向消費者收集個人資料的時候，往往會保證對個人數(shù)據(jù)的安全負責。但是，網(wǎng)絡環(huán)境下存在太多的未知因素，一旦經(jīng)營者將消費者的個人數(shù)據(jù)不當泄露，就可能導致意想不到的后果。最典型的案例就是美國在線服務公司（American Online）因為將客戶的資料不當泄露給美國海軍，結(jié)果導致一名有同性戀傾向的客戶遭到海軍的撤職處分。另外據(jù)調(diào)查，約91％的用戶每周至少收到一次垃圾郵件，大量垃圾郵件的狂轟爛炸甚至使用戶的郵箱崩潰。很多人不明白為什么自己的郵箱地址會被許多沒有聽說過的不知名的公司獲知，其實無非是通過各種途徑得到用戶個人信息的網(wǎng)絡公司為獲取廣告和經(jīng)濟效益，將用戶資料大量泄露給廣告商，而后者則通過跟蹤程序或發(fā)放廣告郵件的形式來“關注”你。

2.惡意傳播。惡意傳播無論是對于傳統(tǒng)的個人隱私還是網(wǎng)絡環(huán)境下的個人數(shù)據(jù)都是最為常見、最為原始的侵害方式。只不過現(xiàn)代科學技術(shù)為惡意傳播提供了更加通暢的渠道和更為有效的武器。利用網(wǎng)絡傳播個人隱私，吸引人們的關注，提高網(wǎng)站點擊率，是一些商業(yè)網(wǎng)站增加經(jīng)濟效益的慣用方式。據(jù)央視《中國法治報道》報道，2006年6月，天涯網(wǎng)站“天涯雜談”發(fā)布3篇帖子，公布了湖南人張群的家庭詳細地址、座機號碼和兩個手機號，發(fā)帖者“牙疼妹妹”稱張群曾被上海公安拘留15天，現(xiàn)在在逃。這個帖子還公布了張群的女兒是收養(yǎng)的這個秘密。之后，全國各地的騷擾電話紛至沓來，內(nèi)容都是圍繞張群被公布在網(wǎng)上的隱私[4]。

（三）對他人數(shù)據(jù)的利用

對他人數(shù)據(jù)的利用是指“商家把網(wǎng)上收集到的個人數(shù)據(jù)，存放在專門的數(shù)據(jù)庫中，然后經(jīng)過數(shù)據(jù)加工、數(shù)據(jù)挖掘等方法得到有商業(yè)價值的信息，用于生產(chǎn)經(jīng)營之中的過程”。在網(wǎng)站http：//cleaninghouse. com中曾有這樣的報導：“路易沙剛做媽媽不久，在一些網(wǎng)上商店購買了一些幼兒服裝，一次性尿布等用品。這一天，她打開信箱后，發(fā)現(xiàn)里面有幾十封廣告郵件，其中有幾封是她以前購買幼兒用品的網(wǎng)上商店寄來的，向她推薦搖籃、兒童奶粉等，更多的郵件來自她從沒訪問過的網(wǎng)站，其中有化妝品商店向她推銷哺乳期女性化妝品，還有一家網(wǎng)上書店向她推銷《育兒大全》。路易沙十分奇怪，在網(wǎng)上購物時并未透露自己正在哺育幼兒的情況，這些商店是怎么知道的呢？最令她氣憤的是朋友們發(fā)來的Email 都沒收到?！睘楹紊碳艺莆樟诉@一隱私？原因就在于在商家建立的數(shù)據(jù)庫中有她歷次購買活動的記錄，經(jīng)過跟蹤分析，不難知曉她初為人母的這一事實。因此，網(wǎng)上商店就推測出可能需要的商品，而后發(fā)出了廣告郵件，至于其它商店，則可能與該商店有業(yè)務往來，間接知道了路易沙的情況，也蜂擁而來。對他人數(shù)據(jù)進行開發(fā)利用，商家通過分析個人信息，目的主要是為了向顧客提供更多的持續(xù)性的服務，出發(fā)點是好的（當然如果將個人信息用于其它不正當目的，又當別論）；而對消費者來說，有些人歡迎商家的這種舉措，有些人則感覺個人隱私被泄露，是對自己生活的一種干涉，如何取舍，需要商家妥善安排。另一方面，與電子商務有關的法律應制訂出相應的規(guī)范，制止對他人數(shù)據(jù)的不當?shù)拈_發(fā)利用，使它真正成為溝通商家與消費者的渠道。

（四）對他人數(shù)據(jù)的交易

1.個人資料交換。我國臺灣地區(qū)學者馮震宇先生認為，電子商務中的個人數(shù)據(jù)不但具有價值，更有成為商品的可能。個人數(shù)據(jù)交易目前有兩種形式，第一種形式是公司之間互相交換個人信息。具體說，當某一公司對另一公司所掌握的個人資料感興趣，且另一公司也對該公司有類似要求時，兩公司通過協(xié)商各取所需。在電子商務中，這些工作都是通過網(wǎng)絡完成的。網(wǎng)上公司普遍重視信息收集工作，能通過網(wǎng)上搜索器敏銳地覺察到別的公司有自己需要的個人資料，通過Email、傳真等與之達成協(xié)議。由于網(wǎng)絡的高速性，個人數(shù)據(jù)的交易工作將在很短的時間里完成。

2.個人資料買賣。個人數(shù)據(jù)交易的第二種形式是個人資料買賣。在網(wǎng)絡上，有提供各種商品和服務的公司，其中有一類就是出售個人資料的公司，它們通過各種渠道收集了許多人的資料，然后明碼標價公開出售。前幾年，一則來自新浪的名為《網(wǎng)站搜人引擎偷走9千萬份個人資料》在網(wǎng)絡上引起不小轟動，一個號稱全球最大的搜人引擎UCOOL（網(wǎng)址http：//www.ucool.com）跳入了人們的視線。在這個網(wǎng)站上，我們只需要花一元錢便可以通過姓名輸入，搜索出符合姓名的人的資料。與其他搜索引擎有所不同的是從UCOOL中搜到的資料非常具體，包括個人的各種聯(lián)系方式甚至是學習、工作單位和家庭地址。這一方面意味著我們的隱私的在網(wǎng)絡上暴露，另一方面意味著自己的隱私變成了一個網(wǎng)絡上的團體獲取利益的內(nèi)容。網(wǎng)絡隱私權(quán)受侵害主要是基于網(wǎng)絡的固有結(jié)構(gòu)特性和電子商務發(fā)展導致的利益驅(qū)動，UCOOL的出現(xiàn)就是經(jīng)濟利益的驅(qū)動下的結(jié)果，UCOOL網(wǎng)站的經(jīng)營模式就是建立與通過對個人隱私信息的出售而獲取利益。從法律意義上說，當消費者為特定用途、向特定對象提供個人數(shù)據(jù)時，只要數(shù)據(jù)用戶接受這一數(shù)據(jù)，就是承諾了數(shù)據(jù)提供者的約定，數(shù)據(jù)用戶只擁有在約定范圍內(nèi)使用該數(shù)據(jù)的權(quán)利。否則，就是對個人隱私權(quán)的侵犯。

個人數(shù)據(jù)交易往往未經(jīng)所涉?zhèn)€人同意，完全在其不知情的情況下進行。這違背了保護個人隱私權(quán)的原則，對電子商務的順利發(fā)展也是一個威脅。個人隱私情況的泄露，使黑客在破譯消費者所設定的重要密碼時更加容易，使得本來就受懷疑的電子商務安全系統(tǒng)更加脆弱。一旦個人數(shù)據(jù)的交易完成，消費者的隱私權(quán)及其它相關利益都將受到進一步侵犯。個人數(shù)據(jù)交易不但會造成個人隱私權(quán)的侵犯，而且對網(wǎng)絡犯罪也會起到肋封為虐的作用。

三、網(wǎng)絡隱私權(quán)侵權(quán)行為的特點

（一）網(wǎng)絡隱私侵權(quán)方式的技術(shù)性增強

傳統(tǒng)隱私侵權(quán)的形式主要有“盜用他人名字或肖像” 、“不合理地侵擾他人私人生活” 、“不合理地將某人的錯誤公布于眾”、“給他人隱私生活帶來不合理的曝光”四種形式。而網(wǎng)絡侵犯隱私權(quán)擯棄了傳統(tǒng)的侵權(quán)手段，采用技術(shù)性較強的方式，如Cookies 跟蹤技術(shù)、網(wǎng)絡監(jiān)視監(jiān)聽技術(shù)、黑客攻擊技術(shù)、計算機病毒技術(shù)，其中黑客攻擊技術(shù)表現(xiàn)為破解他人電子信箱的密碼從而偷窺私人電子郵件、使用木馬程序打開他人系統(tǒng)的端口從而查看私人硬盤的文件等等；再比如英特爾PIII處理器的“序列碼”與Win98的識別碼”技術(shù)等。有了“序列碼”和“識別碼”，用戶在網(wǎng)上所做的每一件事都會留下“腳印”。他們在互聯(lián)網(wǎng)絡上的一舉一動，很可能處在“有心人”的監(jiān)視之下，“有心人”可以通過這些技術(shù)分析他們的站點訪問習慣等，用戶根本沒有秘密可保。可見，利用現(xiàn)代技術(shù)能達到有效偷窺他人網(wǎng)絡隱私的目的。

（二）網(wǎng)絡隱私侵權(quán)手段更具隱蔽性

網(wǎng)絡侵權(quán)方式的技術(shù)性直接導致侵權(quán)行為全過程中技術(shù)人員具有優(yōu)勢地位，這引出了網(wǎng)絡侵權(quán)行為的又一特征——隱蔽性。據(jù)調(diào)查，大約有69％的網(wǎng)絡用戶不知不覺在電子郵件的分發(fā)列表中署過真實性信息，商家可以很容易搜集到這些郵件地址；而瀏覽器中存在的可以跟蹤用戶上網(wǎng)信息的Cookies文件大約有40％的人根本就沒聽說過。因此，對私人資料的搜集可以在當事人完全不知情的情況下進行，當事人無法知道和反對這種對私人資料的接觸和搜集行為，也無法防止他人對自己資料的非法占有和使用?？傊?，較之傳統(tǒng)隱私侵權(quán)行為，網(wǎng)絡隱私侵權(quán)行為實施的過程大多是在本人無法察覺的情況下進行的；行為實施后不易被發(fā)現(xiàn)和識破；隱蔽性和科技性共同導致了個人數(shù)據(jù)本人對于侵權(quán)行為舉證困難。

（三）網(wǎng)絡隱私侵權(quán)的后果更為嚴重

由于網(wǎng)絡傳播的快捷性，個人數(shù)據(jù)一旦被非法利用，其傳播速度之快、范圍之大、時間之短、是傳統(tǒng)媒體無法比擬的。有些侵權(quán)者如黑客一般具有較高的網(wǎng)絡技術(shù)知識，而執(zhí)法人員整體網(wǎng)絡技術(shù)水平相對薄弱，特別是隨著網(wǎng)絡技術(shù)日新月異的發(fā)展，更使得原本就不具備專業(yè)技術(shù)的執(zhí)法者難上加難。加上網(wǎng)絡隱私侵權(quán)往往是侵權(quán)行為地和侵權(quán)結(jié)果地相分離，如黑客遠程攻擊計算機網(wǎng)絡等，地區(qū)跨度大，甚至是跨國侵權(quán)，調(diào)查取證受到地域限制，執(zhí)法難度加大。

（四）有關隱私的法律沖突和管轄沖突問題變得更加突出

現(xiàn)行有關隱私保護的法律制度和管轄制度是建立在國界地域的基礎之上的，而網(wǎng)絡的開放性特征使得在網(wǎng)絡環(huán)境下不存在國界和地域的界限。由于各國關于隱私的范圍、隱私侵權(quán)的歸責原則等方面的法律規(guī)定不同，某一行為在一國可能不構(gòu)成隱私侵權(quán)，而在另一國則很可能構(gòu)成侵權(quán)；同時，以國界地域為基礎的現(xiàn)行各國管轄制度無法有效地適用于網(wǎng)絡環(huán)境，因此，在網(wǎng)絡環(huán)境下有關隱私方面的法律沖突和管轄沖突必將變得更加突出。

四、網(wǎng)絡隱私權(quán)的侵權(quán)責任構(gòu)成要件

（一）網(wǎng)絡隱私權(quán)侵權(quán)責任的主觀要件

1.侵權(quán)主體。網(wǎng)絡中侵害隱私權(quán)的行為主體通常有普通的網(wǎng)站經(jīng)營者、專門經(jīng)營網(wǎng)絡窺探業(yè)務的網(wǎng)絡公司、軟件及設備的生產(chǎn)供應商、黑客、政府部門等，也有其他加害人。以是否營利為目的，可以將侵權(quán)行為主體分為兩類：營利性主體和非營利性主體。營利性主體是指在網(wǎng)絡中從事商業(yè)活動的法人或非法人組織，這類組織侵害網(wǎng)絡中的隱私權(quán)的目的一般是為了滿足自身商業(yè)利益。具體到現(xiàn)實中包括普通網(wǎng)站的經(jīng)營者、專門經(jīng)營網(wǎng)絡窺探業(yè)務的網(wǎng)絡公司、軟件及設備供應商。非營利性主體指不以商業(yè)利益為目的的侵權(quán)主體。主要包括自然人、法人、組織加害人，網(wǎng)絡黑客和代表國家權(quán)力的各種政府部門。不同主體侵權(quán)原因各不相同，一般加害人侵權(quán)與傳統(tǒng)的侵害隱私權(quán)基本相同，沒有通過網(wǎng)絡中的特殊技術(shù)手段侵權(quán)，主要的侵害行為包括在網(wǎng)絡中對個人信息的披露、泄露、公開、宣揚，以及對通過合法途徑獲知地址的他人個人網(wǎng)絡空間，以垃圾郵件、短信方式加以侵入，間接干擾他人的活動。此外，黑客（Hacker）通過非授權(quán)的登錄，如讓“木馬”程序打著后門程序的幌子進入用戶的電腦，攻擊用戶的計算機系統(tǒng)，竊取網(wǎng)絡用戶的私人信息，從而使得用戶的個人數(shù)據(jù)面臨著極大的危險。這種侵權(quán)方式具體表現(xiàn)在：破壞他人通信內(nèi)容的安全，如截獲用戶發(fā)送的郵件，瀏覽個人信息；破壞個人數(shù)據(jù)資料的安全，如侵入系統(tǒng)進行破壞行為致使系統(tǒng)癱瘓、數(shù)據(jù)丟失；侵擾個人生活的安寧，如致使用戶費時費力進行檢查維修，支出原本不必要的費用。同時，由于儲存用戶信息的網(wǎng)站自身安全技術(shù)管理方面的不完善也極大程度上縱容了黑客在互聯(lián)網(wǎng)上的肆意妄為，如竊取冒用他人身份資料，給用戶造成經(jīng)濟損失。黑客對個人數(shù)據(jù)隱私的侵犯常常會觸及刑事法律領域，構(gòu)成犯罪行為，可以以刑事法律對其進行制裁。2.加害人的過錯。主觀方面是指侵權(quán)行為人主觀上有過錯，即加害人主觀上具有可歸責的心理狀態(tài)——在實施某種行為時，心理上沒有達到應當達到的注意程度。侵害他人隱私權(quán)的侵權(quán)行為，以行為人的主觀過錯為構(gòu)成要件。行為人可能是基于過失侵害他人的隱私權(quán)，也可能是基于故意而侵害他人的隱私權(quán)。過錯是行為人決定其行動的一種故意或過失的主觀心理狀態(tài)，過錯違反的是對他人的注意義務，表明了行為人主觀上的應受非難性或應受譴責性，是對行為人的行為的否定評價。

（二）網(wǎng)絡隱私權(quán)侵權(quán)責任的客觀要件

1.侵害隱私權(quán)行為及其違法性。公民享有保護私生活安寧與秘密的隱私權(quán)，任何其他人負有不得侵害該合法權(quán)利的義務，這種義務是不作為義務。侵害他人隱私權(quán)的行為，就行為方式而言是一種積極的作為行為，做出某種行為、動作或者發(fā)表某種言論等，從而侵害他人的隱私權(quán)。隱私權(quán)主體以外的任何人都負有不得侵害該合法權(quán)利的不作為義務。

侵害他人網(wǎng)絡隱私權(quán)的行為就其本質(zhì)而言，是一種違法行為。由于這種侵權(quán)行為直接違反了法律的規(guī)定，侵害了受法律保護的法定權(quán)利或者利益，違反了社會公共道德和社會公共利益。由于我國現(xiàn)行法律、法規(guī)對公民的隱私權(quán)的保護尚不具體、不夠完備，在網(wǎng)絡隱私權(quán)領域更是如此，將導致許多侵犯網(wǎng)絡隱私權(quán)的行為因無法可依而得不到應有的懲治。所以要求我國應當加快立法步伐，制定完備的網(wǎng)絡隱私權(quán)保護法律體系，使網(wǎng)絡隱私權(quán)的保障有法可依，而不僅僅是借助于相關的憲法、民法和司法解釋進行保護。

2.加害行為與損害結(jié)果的因果關系。侵權(quán)行為法中的因果關系，主要是指加害人加害行為和受害人的損害結(jié)果之間的客觀聯(lián)系。引起損害事實發(fā)生的各種現(xiàn)象包括加害人的加害行為、第三人行為、受害人行為、介入的自然因素等都是我們所考慮的原因。受害人受到人身和財產(chǎn)等方面的損失則是結(jié)果。侵害他人網(wǎng)絡隱私權(quán)，主要損害后果是損害了受害人的人身和財產(chǎn)利益。個人數(shù)據(jù)隱私權(quán)被侵害的直接損害是當事人心理上的不安定和精神利益的損失，間接損害是因個人數(shù)據(jù)的公開而阻礙了當事人在正常情況下應當?shù)玫降睦嬉约爱斒氯藶榱讼@種損害而損失的利益。侵權(quán)行為法的主要社會功能是補償受害人的損失，追求原狀的恢復，一般而言“無損害無責任” 。因為網(wǎng)絡上個人數(shù)據(jù)具有很大的經(jīng)濟價值，網(wǎng)絡隱私的侵權(quán)人侵害他人隱私而取得經(jīng)濟利益應當可以作為受害者經(jīng)濟賠償?shù)恼J定方式之一。

（三）侵權(quán)者的侵害行為與舉證責任

對于侵害網(wǎng)絡隱私權(quán)民事責任的構(gòu)成要件應具備四個要件：1.侵權(quán)行為人有侵害隱私權(quán)的加害行為；2.被侵權(quán)者的隱私權(quán)受到損害；3.侵權(quán)行為人的加害行為與被侵權(quán)者的損害之間有因果關系；4.侵權(quán)行為人在主觀上有過錯。過錯推定責任仍以過錯作為承擔責任的基礎，但對過錯問題的認定則實行舉證責任倒置原則。受害人只需證明加害人實施了加害行為，造成了損害后果，加害行為與損害后果間存在因果關系，無需對加害人的主觀過錯情況進行證明，就可以推定加害人主觀上有過錯，應承擔相應的責任。加害人為了免除其責任，應由其自己證明主觀上無過錯。從理論上來說，在侵害隱私權(quán)的案件中，受害人一方負有舉證責任。但是，由于網(wǎng)絡隱私權(quán)侵權(quán)糾紛的特殊性，侵權(quán)人往往對網(wǎng)站處于控制地位或者掌握了很高的網(wǎng)絡技術(shù)，相對而言，被侵權(quán)者則處于弱勢地位，由被侵權(quán)人承擔舉證責任明顯不合理，達不到有效保護用戶隱私權(quán)的目的。所以筆者認為在網(wǎng)絡隱私權(quán)侵權(quán)案件中，應當適用過錯推定責任，由侵權(quán)人證明自己主觀無過錯或者具有免責情形，否則應當承擔相應的后果。

五、網(wǎng)絡隱私權(quán)侵權(quán)民事法律責任的承擔方式

在許多國家的法律制度中，侵害隱私權(quán)的責任包括民事責任和刑事責任。人格權(quán)侵權(quán)的民事責任方式包括：停止侵害、恢復原狀、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等方式。行為人的行為侵害他人的網(wǎng)絡隱私權(quán)，行為人應承擔相應的民事責任?；诰W(wǎng)絡隱私權(quán)的特點，停止侵害、賠禮道歉和賠償損失應為首選方式。

停止侵害是民法通則規(guī)定的承擔民事責任的首選方式。當加害人對受害人實施侵害時，受害人可以依法請求停止侵害，這種方式制適用于正在進行侵權(quán)行為的民事責任的承擔，對于已經(jīng)終止的或者尚未實施的侵權(quán)行為不適用此種方式。

賠禮道歉作為承擔侵權(quán)行為民事責任的一種方式，同樣適用于侵害網(wǎng)絡隱私權(quán)的侵權(quán)案件中。在實踐中，加害人對受害人賠禮道歉可以公開進行，也可以不公開進行，這是與消除影響、恢復名譽的一個重要區(qū)別。這種承擔方式在適用于網(wǎng)絡隱私權(quán)侵權(quán)糾紛中，有著特殊的要求，即對隱私權(quán)受到侵害的受害人的賠禮道歉一般應當在非公開場合進行，這樣才可以達到保護受害人隱私的最終目的。

由于網(wǎng)絡隱私權(quán)相對于傳統(tǒng)隱私權(quán)具有其特殊性，在很大程度上網(wǎng)絡隱私受到侵害直接關系到被侵權(quán)人的財產(chǎn)損失，所以在網(wǎng)絡隱私權(quán)的侵權(quán)損害賠償中應當引入財產(chǎn)損失賠償?shù)睦砟?，而不僅僅只限于對精神損害的賠償。至于賠償損失，則可按照主觀過錯程度、是否以營利為目的，侵權(quán)所得收入，受害人因侵權(quán)行為受到的相應的損失等等方面確定賠償金額，對于造成嚴重的精神損害的行為應當主張精神損害賠償。消除影響、恢復名譽作為承擔侵權(quán)民事責任的方式，也適用于侵害公民的網(wǎng)絡隱私權(quán)?！耙话阏f來，消除影響、恢復名譽都是公開進行的，其內(nèi)容須事先經(jīng)人民法院審查。其范圍一般應與侵害行為所造成的不良影響的范圍相當?！?然而這就會出現(xiàn)一個問題，當加害人在承擔此類民事責任的同時，可能會在客觀上繼續(xù)公開、披露、宣揚或者傳播他人隱私，其結(jié)果可能會適得其反，反而使得受害人的隱私進一步受到侵害，假如承擔民事責任方式變成了新的侵害受害人隱私權(quán)的方式，這與民事責任制度目的相違背的。在有關網(wǎng)絡隱私權(quán)侵權(quán)案件中，這種責任方式應當慎用或者不用。

六、結(jié)語

網(wǎng)絡時代的來臨，給個人隱私權(quán)的保護帶來了前所未有的挑戰(zhàn)，侵犯網(wǎng)絡隱私權(quán)的行為十分普遍。如果任由網(wǎng)絡隱私侵權(quán)繼續(xù)泛濫，將會造成嚴重的后果：不利于公民合法權(quán)益的保護，不利于打擊利用個人信息和網(wǎng)絡進行的違法犯罪活動，不利于社會健康、持續(xù)、穩(wěn)定的發(fā)展，不利于電子商務和網(wǎng)絡經(jīng)濟的發(fā)展。同時，在網(wǎng)絡信息技術(shù)高速發(fā)展、經(jīng)濟全球化的趨勢下，如果不能做到對網(wǎng)絡隱私權(quán)的充分保護必會影響我國經(jīng)濟的持續(xù)健康發(fā)展，影響我國在國際競爭中的地位。當前，世界各國紛紛重視網(wǎng)絡中隱私權(quán)保護的問題，我們應該在考慮我國國情的同時，積極關注國際上的立法趨勢和立法動態(tài)，從中吸取可行的經(jīng)驗措施，建立對網(wǎng)絡隱私權(quán)的法律保護制度，并在網(wǎng)絡的發(fā)展和實踐中不斷加以改善。

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