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軍事權(quán)的憲政解讀

2011-02-19 03:26仲崇玲
關(guān)鍵詞:憲政憲法軍事

●仲崇玲

(武警學(xué)院基礎(chǔ)部,河北廊坊 065000)

暴力一直是目的達(dá)成的最終手段,而權(quán)力則是統(tǒng)治秩序的外顯表達(dá)。當(dāng)“暴力”發(fā)展成為“權(quán)力”時,合法暴力的壟斷者——國家便應(yīng)運(yùn)而生。自此,暴力便以國家軍事權(quán)的面貌出現(xiàn)。然而,人類的無數(shù)罹難證明,暴力這種事實(shí)性力量取得了軍事權(quán)的合法形式后更容易對自由構(gòu)成威脅。于是,基于對軍事權(quán)潛在危險性和強(qiáng)大破壞力的憂慮,近代憲法挺身而出,以其特有的將“組織性規(guī)范”轉(zhuǎn)化為“程序性規(guī)范”的效用,力圖將軍事權(quán)安定在其預(yù)設(shè)的框架之內(nèi)。自此,憲法之于軍事權(quán)的規(guī)制便是必不可少的了,軍事權(quán)的憲政解讀也逐漸被納入理論研討的視野。

一、沖突的消解:憲政理念中的軍事權(quán)

(一)軍事權(quán)的集權(quán)性與憲政的分權(quán)理念

軍事權(quán)并非與人類的憲政文明天然相容。從理論上講,軍事對抗因?yàn)榫哂兴蚕⑷f變的偶然性和生死攸關(guān)的緊迫性,在軍事權(quán)的行使過程中,便不能允許因權(quán)能的不完整而在戰(zhàn)場上頓生肘腋,也不能允許軍事命令在兩軍對壘的形勢下被拖沓地傳達(dá)和敷衍地執(zhí)行。更為重要的是,軍事對抗活動往往還具有同仇敵愾的民族性,需要社會資源給予軍隊最無私和最迅捷的支援。而這恐怕只有軍事權(quán)的乾綱獨(dú)斷甚至與國家最高統(tǒng)治權(quán)的合二為一方能做到。所以,盡管“專制政權(quán)是既無法律又無規(guī)章,由單獨(dú)一個人按照一己的意志與反復(fù)無常的性情領(lǐng)導(dǎo)一切”[1],但前憲政時代的人類歷史仍然表明,軍事權(quán)分散的國家大多逃不掉四分五裂的宿命,聲名顯赫的帝國卻往往因?yàn)檐娛聶?quán)與統(tǒng)治權(quán)的高度契合而繁榮昌盛。

然而,在憲政語境里,任何權(quán)力都不允許強(qiáng)大到在整個國家的權(quán)力結(jié)構(gòu)體系中占據(jù)絕對優(yōu)勢的地步,軍事權(quán)也概莫能外。因?yàn)?“只有制約和均衡的格局才能限制掌權(quán)者的私欲膨脹,才能使人民的自由和安全不依賴于掌權(quán)者的個人品德或去留,因而也就為社會的穩(wěn)定與繁榮提供了一個持久而可靠的制度安排”[2]。所以,為盡量保持與其他權(quán)力的動態(tài)平衡和良性互動,憲政國家通常將軍事權(quán)分解為決定戰(zhàn)爭與和平的權(quán)力、統(tǒng)率與管理軍隊的權(quán)力、進(jìn)行防務(wù)建設(shè)的權(quán)力以及實(shí)施軍事裁判的權(quán)力,并以不同的模式交由不同的國家機(jī)關(guān)掌控,在國家權(quán)力的分立與制衡中逐漸消解軍事權(quán)的集權(quán)性,謹(jǐn)慎地維系著它的安定。

(二)軍事權(quán)的強(qiáng)隸屬性與憲政的平等理念

原始初民的暴力行為通常是個體化的。隨著雇傭軍的出現(xiàn),“軍隊不再是瑞士式粗暴的民眾,不再是封建式的好戰(zhàn)的個人的群體;它變得具有良好的組織性,每一英寸部分都聽從上級指揮”[3]。于是,軍事權(quán)便成了“有組織的暴力”[4]。在這個暴力組織中,“強(qiáng)隸屬性”是其高效運(yùn)作的重要保障。由于它的存在,當(dāng)軍事權(quán)以“漫射”狀從權(quán)力中心出發(fā)并逐次通過中間層后,其強(qiáng)度的減弱、方向的偏離甚至發(fā)生折射的可能都大大降低。軍銜制的廣泛施行更使得軍事權(quán)在等級差別的宏觀背景下昭然若揭地將強(qiáng)隸屬性定義為自己最顯著的特征。

然而,近代憲法的呼喊卻振聾發(fā)聵——“我們認(rèn)為這些真理是不言而喻的:人人生而平等,他們都是從他們的‘造物主'那邊被賦予了某些不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。其中包括生命權(quán)、自由權(quán)和追求幸福的權(quán)力”。于是,憲政理念的平等觀促使軍人要求擺脫特別權(quán)力關(guān)系的束縛,與普通公民一樣,基本權(quán)利受到憲法的保障。只有當(dāng)軍事勤務(wù)所必需時,才可以受到必要的限制。并且這種限制也只能是局部限制,而非全面剝奪。這一趨勢在某種程度上可以看做是對軍事權(quán)運(yùn)行中強(qiáng)隸屬性的消解與反動。

(三)軍事權(quán)的極端性與憲政的正義理念

盡管德國天才軍事理論家和軍事歷史學(xué)家克勞塞維茨認(rèn)為:“我們不應(yīng)該把戰(zhàn)爭看成是一種單純的暴力和消滅敵人的行為,不應(yīng)該根據(jù)這種簡單的概念按邏輯推出一系列與現(xiàn)實(shí)現(xiàn)象不相符合的結(jié)論?!盵5]但他仍無法否認(rèn)戰(zhàn)爭仍然在很大程度上具有極端性。它是“迫使敵人服從我們意志的一種暴力行為”,是“暴力最大限度的使用”。[5]我們說,雖然戰(zhàn)爭并不是軍事權(quán)力運(yùn)行的惟一場域,但“它的這種強(qiáng)烈的暴力,如同一種普照的光,使得其他非戰(zhàn)爭的軍事活動的特點(diǎn)變了樣,從而具有了暴力的性質(zhì)”[6]。因而,源于暴力的軍事權(quán)無論是在戰(zhàn)爭領(lǐng)域,還是在非戰(zhàn)爭的軍事活動領(lǐng)域,便都天然地帶有了極端性的可能。

但是,安全與存續(xù)對于國家來說是絕對的嗎?或者說,可以為了國家的安全與存續(xù)而將軍事權(quán)的極端性發(fā)揮到極致嗎?現(xiàn)代憲政理念對此給予了否定的回答。正如弗里德里希(C.J.Friedrich)所闡述的那樣:“國家安全與存續(xù)的問題正像它所面對著獨(dú)立自主的政府一樣,也面對著立憲的秩序,面對著法治政府。……思想家不能像霍布斯或其他馬基雅弗利的追隨者那樣,置秩序的正義不顧,證實(shí)秩序的正當(dāng)性,輕易地為國家的最高價值辯解。”[7]所以,按照正義理念,戰(zhàn)爭的發(fā)動需是符合國際法則的,暴力手段的使用需是遵從道德底線的,社會資源的征用需是給予必要補(bǔ)償?shù)?。這一切便構(gòu)成了對軍事權(quán)極端性的憲政約束。

二、艱難的抉擇:憲法文本中的軍事權(quán)

“目的是全部法律的創(chuàng)造者,每條法律規(guī)則的產(chǎn)生都源于一種目的,即一種事實(shí)上的動機(jī)?!盵8]所以,當(dāng)各國以憲政理念消解軍事權(quán)某些“不合時宜”的權(quán)力特質(zhì)時,隱含在憲法文本背后的“事實(shí)上的動機(jī)”往往透過憲法條文,在制憲者對軍事權(quán)的增強(qiáng)與節(jié)制、區(qū)隔與融合、明確與模糊的艱難抉擇中展現(xiàn)開來。

(一)增強(qiáng)與節(jié)制的選擇

各國憲法文本對于軍事權(quán)的規(guī)制往往發(fā)生在既要最大限度地發(fā)揮其能動作用又要遏制其不良傾向的進(jìn)退維谷之間。因?yàn)?過于強(qiáng)大或過于羸弱的軍事權(quán)都會導(dǎo)致社會結(jié)構(gòu)因憲政格局的打破而失衡,法治的終結(jié)甚至民族的毀滅恐怕亦將接踵而至。

然而,對于憲法文本的制定者而言,這種選擇卻是十分困難的。美國“憲法之父”詹姆斯·麥迪遜(James Madison)曾關(guān)切地說:“提防外患,確保安全,是公民社會的基本目標(biāo)之一?!滠姟俏kU的,盡管同時可能又是必要的。最輕度地說,它帶來種種不便。嚴(yán)重地說,它可能造成致命的后果。無論如何,它都值得予以慎重對待和小心提防。一個明智的國家應(yīng)該將所有這些給予綜合考慮;它一方面不可以魯莽地舍棄任何可能對它的安全至關(guān)重要的手段,同時又應(yīng)該極為小心謹(jǐn)慎,減少依賴這種有可能威脅到自由的手段的需要及其危險。”[9][10]

正是在該理念的指引下,美國憲法構(gòu)建起增強(qiáng)與節(jié)制相對均衡的軍事權(quán)規(guī)制體系。在其憲法文本中,總統(tǒng)被任命為合眾國陸海軍和被征調(diào)為合眾國服現(xiàn)役時的各州民兵的總司令,控制著強(qiáng)大的軍事力量,因而能夠迅速有效地將他們集結(jié)起來抵御外來進(jìn)攻,保衛(wèi)新生國家。同時,由于“行政部門是最熱心于戰(zhàn)爭而且最易于發(fā)動戰(zhàn)爭的權(quán)力部門”[11],美國憲法又將宣戰(zhàn)權(quán)、戰(zhàn)爭撥款權(quán)和軍事力量組織權(quán)悉數(shù)賦予立法機(jī)關(guān)——國會掌控,形成了對總統(tǒng)軍事統(tǒng)率權(quán)的制約。由此看來,既要培育強(qiáng)大的軍事力量,又要保證該力量受到國家理性的控制,恐怕是各國憲法文本在設(shè)計軍事權(quán)的運(yùn)行規(guī)則時所要面臨的首要抉擇。

(二)區(qū)隔與融合的考量

軍事社區(qū)是指在一定地域范圍內(nèi),以軍事活動為中心,以垂直社會關(guān)系為主線,以正規(guī)武裝人員為主體形成的社會實(shí)體。[12]早期的軍事社會學(xué)理論認(rèn)為,軍事社區(qū)是與民間社會相區(qū)別的。在戰(zhàn)時,武裝力量自然是一種“半孤立的軍事社區(qū)”。即使在和平時期,它也同樣是一種組織化并脫離于民間社會的“人工化社區(qū)”。除了一些與外界的人和機(jī)構(gòu)不可避免的接觸外,他們的生活就局限于軍事職責(zé)、慣例、意識和社交活動的范圍內(nèi)。[13]然而,自憲政的平等理念滲入軍中以來,軍事社區(qū)的權(quán)力運(yùn)作方式是否應(yīng)當(dāng)與民間社會的權(quán)力運(yùn)作方式趨同,社區(qū)內(nèi)的軍人是否應(yīng)當(dāng)獲得與民間社會中的普通公民相等同的權(quán)利義務(wù),亦即軍事社區(qū)與民間社會的關(guān)系是定位于“區(qū)隔”還是定位于“融合”,或者在怎樣的“度”上傾向“區(qū)隔”與“融合”,便成為各國制定憲法文本時戮力研擬的又一重大課題。

上世紀(jì) 40年代末,德國基本法的制定過程某種程度上就是這兩種理論爭鋒的過程。傳統(tǒng)派主張“區(qū)隔”,認(rèn)為“文武社會”的分別建立可以保持軍隊的“純度性”。如果“軍民合一”,民間社會的多元價值觀一旦滲入軍隊,軍隊?wèi)?zhàn)力勢將瀕臨崩潰;革新派主張“融合”,認(rèn)為“區(qū)隔”將軍隊“特殊化”,使軍隊變成“國家中的國家”,憲政秩序無法滲入軍隊體系,這與法治國家一切依法而治的原則背道而馳。[14]因此,以包狄辛(WolfGraf von Baudissin)將軍為代表的革新派認(rèn)為“軍人乃穿軍服的公民”(Staatsbuerger in Uniform),他們只有切身感受并踐行民間社會的民主與法治理念,才能甘愿為保衛(wèi)自由民主的國家而奮斗犧牲。

幾經(jīng)權(quán)衡,德國基本法和隨后頒布的德國軍人法還是大致采納了革新派的主張,賦予軍人“穿軍服的公民”身份,確立了軍事社區(qū)與民間社會相“融合”的基本立場。但隨后,在德國國防部公布的第 11號行政命令中再次聲明:“基于軍事勤務(wù)之特性,社會發(fā)展的事項(xiàng)并非可以不經(jīng)審慎的評估即當(dāng)然地引用到軍隊之中;另外軍事勤務(wù)之必要考量亦非可作為社會的評斷標(biāo)準(zhǔn)。”重新將“融合”的“度”作了調(diào)整,體現(xiàn)了憲法文本制定者對“融合”的審慎態(tài)度,也足見“區(qū)隔”與“融合”的抉擇之不易。

(三)明確與模糊的權(quán)衡

“明確”與“模糊”關(guān)涉的是憲法文本規(guī)制軍事權(quán)時所采用的立法技術(shù)問題?!懊鞔_”著眼于“效率”,它力圖減少軍事權(quán)的運(yùn)行摩擦,從而維護(hù)憲法條文的剛性與權(quán)威;而“模糊”著眼于“靈活”,它巧妙概括軍事權(quán)的作用空間,從而維護(hù)憲法條文的簡潔與包容。衡量利弊后,各國通常作出“模糊”大于“明確”的選擇,這除了憲法的宏觀性使得它不宜過于“明確”外,美國憲法成功運(yùn)用“模糊”來應(yīng)對危機(jī)的榜樣作用恐怕亦不能小覷。

18世紀(jì)末,華盛頓總統(tǒng)派兵鎮(zhèn)壓“威士忌酒暴動”便是鉆了憲法條款“模糊”的空子。1791年美國國會對酒類征稅嚴(yán)重?fù)p害了農(nóng)戶的利益,所以賓夕法尼亞西部的阿勒格尼縣數(shù)百名武裝農(nóng)民在民主會社的領(lǐng)導(dǎo)下召集了 4個縣的民兵來保衛(wèi)釀酒自由,并成功地抵制了收稅官和聯(lián)邦法院的執(zhí)行官。事態(tài)逐漸擴(kuò)大甚至失控,已然危及到了新生國家的安全與穩(wěn)定。然而,根據(jù)美國憲法,聯(lián)邦只有在州的請求下才能動用軍隊敉平內(nèi)亂。形勢已是迫在眉睫,華盛頓總統(tǒng)卻遲遲未收到賓夕法尼亞州的請求。于是他便依仗憲法賦予他的“監(jiān)督一切法律切實(shí)執(zhí)行”的權(quán)力主動出擊,征召民團(tuán)平息了暴動。[15]這固然體現(xiàn)出華盛頓總統(tǒng)高超的政治智慧,但是,若離開美國憲法賦予總統(tǒng)有權(quán)“監(jiān)督一切法律切實(shí)執(zhí)行”的模糊條款,恐怕他也是寸步難行。

當(dāng)然,憲法條文過于“模糊”同樣在美國的憲政實(shí)踐中被證明是不利的。由于美國憲法對總統(tǒng)戰(zhàn)爭權(quán)的規(guī)定失之籠統(tǒng),使得國會與總統(tǒng)在對憲法文本所賦予各自權(quán)力的理解上存在分歧。而正是憲法的“模糊”猶如將他們“置于拳擊場,敲響鈴,讓他們無休止地爭斗下去”[16]。所以,軍事權(quán)在憲法文本中“明確”與“模糊”的權(quán)衡恐怕難有定式,還需各國在軍事權(quán)的憲法規(guī)制實(shí)踐中逐漸摸索。

三、隱晦的真實(shí):行憲實(shí)踐中的軍事權(quán)

“在法的問題上并無真理可言。每一國家依照各自的傳統(tǒng)制定制度與規(guī)范是適當(dāng)?shù)??!盵17]但是,如果認(rèn)為軍事權(quán)的憲法規(guī)制是由各國政治精英在憲法文本中“創(chuàng)設(shè)”的(即認(rèn)為,這些規(guī)則不是源于自然秩序并反映現(xiàn)實(shí)社會的法則,而是由人類理性所創(chuàng)造的,改變并構(gòu)建軍事權(quán)運(yùn)行框架的構(gòu)成性工具),便主觀地將研討的目光狹隘地聚焦在憲法文本上,那么便無法理解各國軍事權(quán)運(yùn)行中那些貌似沒有憲法依據(jù),甚至違背憲法規(guī)范,卻又往往能夠堂而皇之的得以推行的最終根由。這種完全囿于憲法文本解讀軍事權(quán)的進(jìn)路必然給研究者帶來迷惑——“矗立于理想和現(xiàn)實(shí)的鴻溝兩岸,面對生動和復(fù)雜的社會政經(jīng)現(xiàn)象,深感生命被撕裂的痛苦和焦灼,心智之枯竭暴露無遺:因?yàn)樗麩o法解釋現(xiàn)實(shí),不知身處何地,所以他伸張的理想總難免盲目荒誕,他展示的道路總難免誤入歧途”[18]。

所以,我們在對軍事權(quán)進(jìn)行憲政解讀時必須清晰地認(rèn)識到,憲法從來都不只是用文字表達(dá)的形式文本,而是一個實(shí)質(zhì)性的構(gòu)成要素。它顯然包括了直接或間接影響到國家主權(quán)權(quán)力分配或行使的所有規(guī)則。其中一套規(guī)則是嚴(yán)格意義上的“律法”;而另一套規(guī)則是由慣例(conventions)、默契(understandings)、習(xí)慣(habits)或常例(practices)構(gòu)成。[19]這種潛伏在各國現(xiàn)實(shí)政治生活中的融貫于憲法文本,但又超越于憲法文本的“隱性規(guī)則”,才是影響軍事權(quán)運(yùn)行的終極力量,也是能夠最大限度地真實(shí)描繪與解讀軍事權(quán)的重要因由。正如著名制度變遷理論研究者道格拉斯·諾斯(Douglass C.North)所說:“制度作為人類行為的結(jié)果,是一系列被制定出來的規(guī)則、守法程序和行為的道德倫理規(guī)范,是以憲法、法律、法規(guī)為基本內(nèi)容的正式規(guī)則和以習(xí)俗、傳統(tǒng)、習(xí)慣等形式存在的非正式規(guī)則交錯構(gòu)成的一整套的規(guī)則體系及其實(shí)現(xiàn)機(jī)制,是不同社會群體為了存續(xù)和利益分配而交互作用的結(jié)果?!盵20]仍以美國總統(tǒng)與國會的戰(zhàn)爭權(quán)爭奪為例。盡管憲法相關(guān)條文用語模糊,但仍大致將對外戰(zhàn)爭的指揮權(quán)賦予了聯(lián)邦總統(tǒng),將宣戰(zhàn)權(quán)賦予了美國國會。然而,現(xiàn)實(shí)中此種結(jié)構(gòu)性安排卻在一系列非正式規(guī)則的作用下形同虛設(shè)。事實(shí)上,美國由地處北美一隅的撮爾小邦發(fā)展成為超級大國的過程,也可以看做是美國總統(tǒng)置憲法賦予國會的宣戰(zhàn)權(quán)于不顧,不斷突破條文預(yù)設(shè)的框架,肆無忌憚地對外展開征伐的過程。其中,杜魯門發(fā)動朝鮮戰(zhàn)爭、艾森豪威爾向黎巴嫩派兵、肯尼迪封鎖古巴、約翰遜號令軍隊開進(jìn)越南都沒有以國會的宣戰(zhàn)為前提。即便是在1973年國會頒布了旨在限制總統(tǒng)的《戰(zhàn)爭權(quán)力決議案》(War Powers Resolution)后,美國總統(tǒng)戰(zhàn)爭權(quán)獨(dú)攬的癖好仍然未見收斂。在解救伊朗人質(zhì)、轟炸利比亞、入侵格林納達(dá)和巴拿馬、發(fā)動海灣戰(zhàn)爭等一系列軍事行動中,國會宣戰(zhàn)權(quán)對總統(tǒng)的制約作用依舊相當(dāng)有限。尤其是“9·11”事件以后,面對政治生態(tài)發(fā)生的巨大變化,美國國會和普通民眾對總統(tǒng)日益擴(kuò)張的戰(zhàn)爭權(quán)表現(xiàn)出極大的理解和信任,使得其可以“使用所有必要和適當(dāng)?shù)牧α縼泶驌裟切┡c襲擊事件有關(guān)或可能在策劃新的襲擊事件的國家、組織或個人”[21]。這也可以看做是美國憲法文本不斷“為解釋所發(fā)展,判例所修飾,風(fēng)俗習(xí)慣所擴(kuò)張”[22]的生動表現(xiàn)。

由此可見,憲法并不是一種脫離歷史時空的抽象存在,相反,它以及對它的解釋都是特定歷史時空下政治經(jīng)濟(jì)的反映,是特定歷史背景下不同的價值觀博弈的結(jié)果。所以,對軍事權(quán)進(jìn)行憲政解讀時我們必須拓寬思路,關(guān)注那些與憲法文本密切相關(guān)的但又不為其所覆蓋的隱晦卻真實(shí)的規(guī)則。這便要求我們,一方面應(yīng)當(dāng)堅持從“憲法文本”出發(fā)的憲法解釋學(xué)立場,充分發(fā)掘并不斷完善憲法中軍事條款的深刻涵義,使得軍事權(quán)的憲法規(guī)制在文本上能夠做到邏輯自洽;另一方面更應(yīng)當(dāng)“超越憲法文本”,從憲法運(yùn)作的角度來探究和發(fā)現(xiàn)那些能夠影響甚至決定軍事權(quán)的隱性規(guī)則,從而真正理解政治制度、文化傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣乃至人們之間以默會的方式發(fā)揮作用的信念和原則對軍事權(quán)運(yùn)作的重大影響。尤其是在成文憲法作用有待提升的國家,識別并闡釋這些隱晦卻真實(shí)的規(guī)則對于透徹理解其軍事權(quán)的憲法規(guī)制至關(guān)重要。

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現(xiàn)代儒學(xué)的憲政向度
軍事幽默:局
軍事