陳長明

（湖南工業(yè)大學(xué)法學(xué)院，湖南株洲412008）

論遺囑自由的限制

陳長明

（湖南工業(yè)大學(xué)法學(xué)院，湖南株洲412008）

我國法律嚴(yán)格保護(hù)遺囑自由，遺囑自由在民眾中已有一定基礎(chǔ)，但在現(xiàn)實(shí)生活中存在不少對遺囑濫用的現(xiàn)象，因此，對我國現(xiàn)有的遺囑自由制度進(jìn)行恰當(dāng)?shù)南拗?，就成為我們研究的一大課題。

遺囑自由；繼承法；特留份制度

有學(xué)者認(rèn)為遺囑自由具體包括“遺囑的行動(dòng)自由、遺囑內(nèi)容自由、遺囑形式自由”，我國法律嚴(yán)格保護(hù)遺囑自由，在《繼承法》中明文規(guī)定了“遺囑繼承與遺贈(zèng)”，而且規(guī)定遺囑繼承效力高于法定繼承效力。更為重要的是，遺囑自由已深入人心，有廣泛的群眾基礎(chǔ)。我國現(xiàn)實(shí)生活中出現(xiàn)的問題更多的是對遺囑自由的濫用，如何妥善解決這些問題，急待我們對遺囑自由進(jìn)行必要、恰當(dāng)?shù)南拗啤?/p>

一、我國現(xiàn)行法律對遺囑自由的限制性規(guī)定

（一）遺囑自由不得違反憲法、婚姻法、繼承法等法律法規(guī)。

這一條是毫無疑問的，因?yàn)閼椃ㄊ俏覈母敬蠓?，其它任何法律制度與規(guī)定都不得與憲法相抵觸?；橐龇ā⒗^承法是遺囑自由所賴以存在的法律基礎(chǔ)，自然不得違反。同時(shí)也不能與其它部門法，如刑法相抵觸。這一條對遺囑自由的限制是無爭議的。

（二）遺囑自由不得違反我國《民法通則》第七條“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序”的規(guī)定，即我們常說的公序良俗。

這一規(guī)定賦予了法官極大的自由裁量權(quán)，很難具體把握。因?yàn)樗冀K徘徊在法律與道德的邊緣，而且一旦法官引用就會(huì)面臨許多理念的決擇，譬如，法律與道德如何定位與權(quán)衡，原則與規(guī)定的具體適用。這些連學(xué)者都不能完全把握的命題讓長期從事實(shí)務(wù)工作的法官來選擇只會(huì)增加法律的風(fēng)險(xiǎn)與成本，而法律的適用目標(biāo)之一就是盡量降低風(fēng)險(xiǎn)。對“公序良俗”的適用的尷尬已在現(xiàn)實(shí)生活中充分暴露出來，現(xiàn)引一典型案例予以說明與論述。

1.案情簡介：四川瀘州遺贈(zèng)案。

四川省瀘州市的黃永彬與蔣倫芳于1963年結(jié)婚，婚后一直未生育故抱養(yǎng)一子（黃勇，現(xiàn)年31歲），兩人感情基礎(chǔ)十分脆弱。1994年，黃永彬與比其小22歲的女人張學(xué)英相識并于1996年租房以“夫妻”名義同居。2001年2月，黃永彬得知自己患肝癌晚期，便于2001年4月18日立下遺囑將自己財(cái)產(chǎn)的全部遺贈(zèng)給“朋友”張學(xué)英。2001年4月20日將這份遺囑在瀘州市的公證處進(jìn)行了公證。黃永彬于2001年4月22日去世。后張學(xué)英持遺囑向蔣倫芳要求分得財(cái)產(chǎn)未果，便向納溪區(qū)人民法院提起訴訟，被法院以違反“公序良俗”駁回，張學(xué)英不服，向四川省瀘州市中級人民法院提起上訴亦被法院以同樣的理由駁回。

2.案例評析。

法官直接引用《民法通則》第七條，認(rèn)為黃永彬的遺囑違反了公序良俗，故無效。但法律并無具體規(guī)定“公序良俗”的內(nèi)容，在廣大群眾中也沒有一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。因此因說理不充分遭到各方的批評。但以違反“公序良俗”作為限制遺囑自由的標(biāo)準(zhǔn)在具體案例中適用得也較為頻繁。難道說，公序良俗只是法官們心中的標(biāo)準(zhǔn)，與普通民眾無涉？要是果真如此，法院依此所作的判決又如何服眾？

在此案中，黃永彬所立的遺囑在法律上完全符合遺囑自由的要求，符合法律的相關(guān)規(guī)定，僅因?yàn)樗麑⒇?cái)產(chǎn)遺贈(zèng)給非法同居者就使其繞開法律而無效，在論證上始終難以讓人信服。這讓人覺得法律充當(dāng)了道德的傀儡，大眾輿論的代言人，而不是公平正義、權(quán)威的化身！法官僅依違反“公序良俗”判決黃永彬的遺囑無效，完全拋棄了我們心目中神圣的“遺囑自由觀念”，是以道德代替法律對那些“婚姻越軌者”的懲罰。在這種帶有“道德偏向”的觀念之下，法律的價(jià)值得不到彰顯，其尊嚴(yán)也得不到體現(xiàn)！

但如果法院支持張學(xué)英的訴訟請求，就會(huì)置主流的道德觀念于不顧，繼而導(dǎo)致人們一些普通的道德價(jià)值觀念陷入混亂，社會(huì)秩序面臨失控。畢竟法律是社會(huì)的印記，它必須反映社會(huì)，體現(xiàn)主流的倫理道德觀。所以，如何平衡法律的公平正義、權(quán)威尊嚴(yán)與主流的道德觀念的關(guān)系就成為了法官適用《民法通則》第七條的前提，而問題的關(guān)鍵又在于對“遺囑自由”的恰當(dāng)限制之上。

（三）遺囑自由不得違反《繼承法》第十九條“遺囑應(yīng)當(dāng)對缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額”，即對“雙無”人員的“必留份”規(guī)定，不得違反《繼承法》第二十八條“遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理”，即“胎兒的預(yù)留份”規(guī)定。

這兩條是我國所特有的，體現(xiàn)了社會(huì)主義國家對老弱病殘者及胎兒的特別關(guān)注與撫恤，具有存在的價(jià)值與意義。但仔細(xì)研讀這兩條，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)我國《繼承法》的“必留份”、“預(yù)留份”的適用標(biāo)準(zhǔn)比較苛刻，具體操作上存在困難。

1.法律適用必留份的高標(biāo)準(zhǔn)實(shí)質(zhì)上架空了許多需要幫助之人的權(quán)利。

“必留份”是針對缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人，即我們常說的“雙無”人員，但適用“必留份”的標(biāo)準(zhǔn)是在遺囑開始時(shí)，法定繼承人中有缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人，即使某人在立遺囑人存活期間缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源但在遺囑人所立遺囑生效時(shí)這種條件消失了，他同樣喪失“必留份”所帶來的財(cái)產(chǎn)利益。這種標(biāo)準(zhǔn)實(shí)質(zhì)上是將更多需要幫助的法定繼承人拒之門外。因?yàn)橥耆嬖谶@種可能性，即某個(gè)繼承人雖然有勞動(dòng)能力，但不具有相應(yīng)的生存能力，生活得十分窘迫。這類人是急需救濟(jì)的，但由于我國的社會(huì)保障制度覆蓋面還不夠?qū)?，所以社?huì)也無法切實(shí)地給予他們一些必要的幫助，如此一來，兩扇可能的救濟(jì)之門都對他們緊鎖。

2.必留份的享有者是在遺囑生效時(shí)為“雙無”人員。

現(xiàn)實(shí)生活完全有這種可能性：某個(gè)法定繼承人在立遺囑人生前尚能勉強(qiáng)度日，但立遺囑人死后，由于天災(zāi)人禍，他喪失了勞動(dòng)能力也無生活來源，同樣地，他們也可能享受不到社會(huì)保障制度的恩澤，生活十分艱苦。他們僅僅因?yàn)槭窃诹⑦z囑人死亡后遭受不幸成為“雙無”人員，就要受到第二次不幸，這種懲罰對他們顯得太嚴(yán)厲太沒道理了吧？在他們面前，必留份對遺囑自由的限制顯得是那么的微不足道！這些法定繼承人欲從遺囑獲得一些財(cái)產(chǎn)利益是可望而不可及！

3.第十九條“必留份”的規(guī)定份額非?；\統(tǒng)、不具體。

必留份制度把十分關(guān)鍵的“遺產(chǎn)份額”忽略了，我們無法探究立法者這種“疏忽”的真實(shí)意圖。但這個(gè)缺漏給我們實(shí)踐操作上帶來了許多問題，我國是成文法國家，法官最重要的職責(zé)是依法辦事，一旦沒有法律的明確規(guī)定法官會(huì)“迷失”在各種價(jià)值判斷之中，沒有標(biāo)準(zhǔn)，就沒有正義公平可言，更重要的是，法定繼承人從必留份中得到的財(cái)產(chǎn)利益即使很少也不會(huì)違反“遺囑人的真實(shí)意思”，因?yàn)槲覀冇肋h(yuǎn)無從探究這種意思！法官可以依自由裁量進(jìn)行判決，但到底多少才是必留份呢？法律上沒有規(guī)定，這樣很容易使遺囑自由的限制遁入虛設(shè)之門！這種籠統(tǒng)的份額規(guī)定對寬泛的遺囑自由起不到限制作用，它只會(huì)使相關(guān)繼承人的權(quán)利停留在法條上，如“水中月鏡中花”那樣美好，卻只能遠(yuǎn)遠(yuǎn)欣賞。這種規(guī)定在不斷地消磨法律的權(quán)威，挫傷著我們法律尊嚴(yán)！所以急需進(jìn)行有益的補(bǔ)救！胎兒預(yù)留份對遺囑自由的限制是微不足道的，因?yàn)榻^大多數(shù)立遺囑人都是老年人，還有尚在腹中胎兒的可能性是極低的。況且“預(yù)留份”的生效時(shí)間仍是遺囑生效時(shí)（立遺囑人死亡時(shí)），在這種標(biāo)準(zhǔn)之下，尚在腹中的胎兒早已出生，長大成人，無法享受“預(yù)留份”所帶來的財(cái)產(chǎn)利益。

二、遺囑自由限制：特留份制度

我國《繼承法》制定于1985年，歷經(jīng)二十余載的風(fēng)風(fēng)雨雨。社會(huì)的發(fā)展日新月異，人們的價(jià)值觀日趨多元化，家庭成員之間的感情并不像以前那樣“堅(jiān)不可摧”。遺囑人所立的遺囑取決于其感情走向，他完全可能任性地將財(cái)產(chǎn)全部留給某個(gè)非家庭成員，如“杭州百萬遺贈(zèng)案”，法律對此無能為力。但繼承不僅僅涉及當(dāng)事人的意思自治，也涉及多方利益，涉及到牢固的家庭關(guān)系，穩(wěn)定的社會(huì)秩序。上述瀘州遺贈(zèng)案就說明了這一點(diǎn)。因此，如何對我國現(xiàn)有的遺囑自由制度進(jìn)行恰當(dāng)?shù)南拗凭统蔀槲覀冄芯康闹卮笳n題！

對遺囑自由的限制上，外國有比較成熟的特留份制度值得我們借鑒。我們接下來重點(diǎn)介紹一下特留份制度，并論證我國遺囑領(lǐng)域可以引入特留份制度對遺囑自由進(jìn)行限制。

（一）特留份的概述

1.特留份的定義。

一般認(rèn)為，特留份是指“保護(hù)一定范圍的法定繼承人的利益，法律規(guī)定的遺囑人不得以遺囑任意處分，由一定范圍法定繼承人繼承的遺產(chǎn)份額”。它對立遺囑人是一項(xiàng)義務(wù)，對一定范圍的法定繼承人是一項(xiàng)權(quán)利。其目的是防止立遺囑人濫用遺囑自由，有效地平衡各方利益。

2.特留份的特征。

（1）特留份是明確、具體的應(yīng)繼份。特留份的數(shù)額規(guī)定一般采用全體特留份主義和個(gè)別特留份主義。全體特留份主義是以被繼承人的總遺產(chǎn)數(shù)額為基數(shù)，從總遺產(chǎn)中劃分一定比例作為特留份；個(gè)別特留份主義是以各個(gè)法定繼承人依法定繼承時(shí)應(yīng)得應(yīng)繼份為基數(shù)，確定特留份的數(shù)額為應(yīng)繼份的一定比例。不管是哪種，都是很明確、具體的。而我國必留份與預(yù)留份的規(guī)定是籠統(tǒng)、不確定的。顯而易見，具體、明確的規(guī)定操作性強(qiáng)，能使相對人的利益落到實(shí)處。

（2）特留份是法定的不可剝奪的份額。遺囑人處分自己的財(cái)產(chǎn)時(shí)，必須有特留份。否則，特留份權(quán)利人可以行使扣減權(quán)，扣減權(quán)是指“被繼承人的遺囑處分或生前贈(zèng)與行為導(dǎo)致特留份不足時(shí)，特留份權(quán)利人有權(quán)按照不足的份額，主張從被繼承人遺囑處分或生前贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)中扣除的權(quán)利”。它是特留份人的一項(xiàng)特有的權(quán)利。

（3）特留份所針對的主體是法定繼承人。一般認(rèn)為特留份權(quán)利人是指法定繼承人中的近親屬，如配偶、父母、子女、兄弟姐妹等。

（二）特留份制度對我國遺囑自由限制的效果

我們先作一番假設(shè)：如果我國《繼承法》中規(guī)定了特留份制度，立遺囑人在準(zhǔn)備將其財(cái)產(chǎn)留給非法定繼承人時(shí)，就必須先按法律規(guī)定留出必繼份，然后才能對剩下的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行自由處分。這樣規(guī)定，既保障了相關(guān)法定繼承人的利益，又維護(hù)了遺囑自由原則。恰如其分地解決了我們遇到的一些難題。

特留份制度的設(shè)置的標(biāo)準(zhǔn)極低，享有該權(quán)利的法定繼承人的范圍很廣，它的出發(fā)點(diǎn)是將遺囑自由限定在一個(gè)適當(dāng)合法的框架之中，不給道德代替法律判斷預(yù)留空間，從而避免許多不必要的爭議，使有關(guān)法律制度得到有效的貫徹實(shí)施。特留份制度規(guī)定了明確的份額標(biāo)準(zhǔn)，法官判案時(shí)只需依客觀標(biāo)準(zhǔn)處理即可，在降低了司法成本同時(shí)，也使相關(guān)繼承人的權(quán)利能夠落到實(shí)處。

如果我國有特留份制度，在處理諸如四川瀘州遺贈(zèng)案的糾紛中將會(huì)體現(xiàn)公平正義，而省去許多不必要的質(zhì)疑。首先，黃永彬?qū)⑵淙控?cái)產(chǎn)留給“情婦”張學(xué)英時(shí)就先得給他的配偶、養(yǎng)子必繼份。這樣法官可以依法判決，而不需要用道德的判斷代替法律的判決，為迎合社會(huì)的呼聲而犧牲法律的權(quán)威。這種做法達(dá)到了真正意義上的定分止?fàn)?，顧及各方?quán)益，因此何樂而不為呢？我國尚無特留份制度，但現(xiàn)實(shí)的需求已凸顯他的重要性與必要性。因此，我們主張我國應(yīng)盡快引進(jìn)特留份制度對遺囑自由進(jìn)行限制，從而完善我國繼承法制度。

三、遺囑自由的限制：共同遺囑

我國《繼承法》、《繼承法意見》沒有規(guī)定共同遺囑，但它對研究遺囑自由的限制有些價(jià)值，我們做些簡要的介紹。

（一）共同遺囑的含義、特征

1.共同遺囑的含義。

“共同遺囑是指二人以上依其共同意思表示而在同一遺囑書上形成遺囑，包括單純共同遺囑（數(shù)個(gè)遺囑的內(nèi)容完全獨(dú)立，僅僅是記載于同一遺囑書之上）、相互共同遺囑（遺囑人互為遺囑或相互指定對方為自己繼承人之遺囑）與牽連共同遺囑（相互以對方遺囑為條件之遺囑）三類”。如果嚴(yán)格按照遺囑的單方性，相互共同遺囑和牽連共同遺囑均應(yīng)被禁止，因?yàn)樗麄儾皇怯蛇z囑人單獨(dú)自主設(shè)立的。但也正是由于共同遺囑不同于一般遺囑，所以對后兩種共同遺囑并不是絕對限制。

2.共同遺囑的特征。

（1）共同遺囑涉及二人以上，故是一種共同行為?！肮餐袨槭侵竷蓚€(gè)以上有著同一內(nèi)容，同一目的的并行的意思表示的一致”的行為。較之于一般遺囑的單方性，共同遺囑是雙方法律行為，但共同遺囑要成立，就必須要求共同遺囑人有著一致的意思表示，否則不成立。

（2）共同遺囑人處分遺產(chǎn)受相對方的意思的影響。共同遺囑人不能完全照自己的意志自由處分其財(cái)產(chǎn)，因?yàn)楣餐z囑的成立始終是雙方達(dá)成一致的結(jié)果，故受相對方意思的制約。

（3）共同遺囑生效時(shí)間特殊。遺囑是遺囑人死亡時(shí)發(fā)生效力，而共同遺囑中不能保證共同遺囑人同時(shí)死亡，故其生效時(shí)間應(yīng)以各個(gè)遺囑人死亡的時(shí)間具體規(guī)定。

我國沒有明文規(guī)定共同遺囑，但也未排除它的適用。德、法等國明文規(guī)定了共同遺囑，且以夫妻之間的合立遺囑為主。但由于它在理論上有難以自圓其說之處，所以我國法律尚未明確承認(rèn)這種遺囑形式。

遺囑自由的限制對遺囑制度的發(fā)展有著十分重要的意義，我國的遺囑繼承制度對遺囑自由限制很少。一項(xiàng)權(quán)利如果沒有必要的限制就會(huì)導(dǎo)致濫用，在實(shí)際生活中使得相關(guān)問題層出不窮。當(dāng)務(wù)之急，我們要果斷地采取措施，彌補(bǔ)遺囑自由所存在的缺漏，大膽論證與引進(jìn)特留份制度，從而促使我國遺囑制度服務(wù)于現(xiàn)實(shí)生活，使我國《繼承法》的相關(guān)理論日趨成熟！

責(zé)任編輯 王飛

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1008-6463（2010）03-0033-04

2010-03-30

陳長明（1963—），男，湖南茶陵人，湖南工業(yè)大學(xué)副教授，高級律師，研究方向?yàn)槊裆谭ā?/p>