■謝開磊 汪子人 陳文強

淺析大學(xué)生兼職的法律保護

■謝開磊 汪子人 陳文強

大學(xué)生利用課余時間到各用人單位從事兼職活動，可以減輕家庭經(jīng)濟負擔(dān)、增加社會經(jīng)驗、鍛煉實踐動手能力，因而被大學(xué)生自身和社會輿論認為是一種值得提倡和鼓勵的事情。但是大學(xué)生自身社會閱歷的缺乏和我國勞動立法上的相對滯后，使得大學(xué)生在勞動力市場中成為一個弱勢群體，其作為勞動者的正當(dāng)合法權(quán)益一直難以得到有效保護，在兼職過程中發(fā)生的用人單位侵害大學(xué)生合法權(quán)益的案例時有發(fā)生。據(jù)不完全統(tǒng)計，2009年我國在校大學(xué)生數(shù)量在2500萬左右，如此龐大的一個潛在勞動力群體缺乏相應(yīng)的立法保護，無疑對健全我國的勞動力市場、規(guī)范勞資關(guān)系都存在極大的隱患。針對這一現(xiàn)實問題筆者嘗試從法律的角度探討這一問題的成因和解決之對策。

一、侵權(quán)行為易發(fā)的成因

（一）《勞動法》的局限

1994年出臺的《勞動法》雖然沒有在正文中明確大學(xué)生兼職的法律地位，但是在1995年由當(dāng)時的勞動部頒布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》中第12條卻引發(fā)了社會的高度關(guān)注，該條文明確規(guī)定“在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同?！痹谶@一規(guī)定中將大學(xué)生業(yè)余的勤工助學(xué)行為排除在勞動關(guān)系之外，而兼職行為顯然屬于大學(xué)生在校外的一種勤工助學(xué)行為，因而也理所當(dāng)然地被排除在勞動關(guān)系之外。根據(jù)這一條文的規(guī)定，長期以來在司法實踐上大學(xué)生與用人單位之間的關(guān)系被視為一種民法上的勞務(wù)關(guān)系而非勞動法上的勞動關(guān)系。勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系從法律的角度說無疑大有區(qū)別，民法上所定義的勞務(wù)關(guān)系是指由兩個或兩個以上的平等民事主體，通過勞務(wù)合同建立的一種民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，勞動關(guān)系則專指勞動力的所有者與勞動力使用者之間在實現(xiàn)勞動過程中發(fā)生的關(guān)系。前者主要受《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》規(guī)范和調(diào)整，而后者則由《中華人民共和國勞動法》調(diào)整。這兩種關(guān)系在法律屬性上的不同也直接導(dǎo)致了法律對兩者保護的方式和范圍截然不同。其區(qū)別主要體現(xiàn)在：第一、勞動風(fēng)險承擔(dān)的主體不同。作為勞動關(guān)系當(dāng)事人的一方的用人單位組織勞動，享有勞動支配權(quán)，因而有義務(wù)承擔(dān)勞動風(fēng)險責(zé)任。而勞務(wù)提供者則在勞動過程中必須自擔(dān)風(fēng)險。這就意味著，假設(shè)某大學(xué)生在兼職的過程中如果發(fā)生了因勞動而產(chǎn)生的傷害事故也無法被認定為工傷，只能夠由其自身來承擔(dān)這種風(fēng)險。第二、勞動報酬的支付方式不同?；趧趧雨P(guān)系發(fā)生的勞動報酬，其特定化為一種持續(xù)的、定期的支付?；趧趧?wù)關(guān)系發(fā)生勞動報酬是勞務(wù)費，其支付方式一般為一次性的勞務(wù)價格支付，商品價格與市場的變化直接聯(lián)系。這就造成了大學(xué)生在兼職過程中往往無法獲得穩(wěn)定的報酬甚至無法獲得報酬。第三、勞動條件與勞動安全要求不同。由于勞動法具有公法的性質(zhì)，國家勞動管理機構(gòu)對用人單位在勞動條件和勞動安全上多有強制性的要求，而民法則是典型的私法，遵循當(dāng)事人意思自治的原則，故在勞動條件和衛(wèi)生安全等方面缺乏相應(yīng)的保障和制約。這樣無疑給大學(xué)生兼職帶來安全上的隱患。

綜上所述，我們不難發(fā)現(xiàn)原《勞動法》的規(guī)定對大學(xué)生兼職的法律保護是缺位的。當(dāng)然這是由于在制定該法時我國尚未在高校中實行大規(guī)模擴招，大學(xué)生兼職引發(fā)的勞資糾紛尚不多見。然而自2000年開始，隨著高校逐年擴招、市場對勞動力的需求日益增長，勞動力成本不斷提高而大學(xué)生薪酬相對較低等多方面因素的影響，更使大學(xué)生兼職隊伍日益擴大，此類糾紛在當(dāng)前已經(jīng)日漸凸顯，沖突也更加尖銳化。不少用人單位甚至利用上述法律條文有恃無恐地侵害大學(xué)生的正當(dāng)權(quán)益，因此從立法角度保護大學(xué)生在兼職過程的合法權(quán)益已刻不容緩。

（二）中介機構(gòu)缺乏制度規(guī)范

受自身信息渠道和社會資源有限的制約，在校大學(xué)生在尋求兼職工作的時候往往借助于各種形形色色的職業(yè)中介機構(gòu)。然而為數(shù)不少的中介機構(gòu)并沒有相應(yīng)的健全資質(zhì)，現(xiàn)階段我國在立法上也缺乏對這些中介機構(gòu)的有效制約和規(guī)范，容易給大學(xué)生求職造成種種陷阱。例如去年9月，某化妝品公司招聘校園銷售代理，但拿到代理權(quán)的條件是必須得先自己掏錢買300元的產(chǎn)品。武漢某大學(xué)三年級的劉某花300元把產(chǎn)品拿回來，結(jié)果卻發(fā)現(xiàn)此產(chǎn)品很難推銷出去，結(jié)果這300元的產(chǎn)品只能被閑置了。

應(yīng)該說劉某遇到的這種情況只是用人單位和中介機構(gòu)為侵害大學(xué)生利益設(shè)置的陷阱之一種。一些企業(yè)或中介機構(gòu)利用學(xué)生急于尋找兼職的心理，收取幾百元不等的“中介費”或“押金”，最后卻以未簽訂合同為由不予退還；還有的公司以實習(xí)為由，在公司缺人手時拿大學(xué)生當(dāng)免費勞力。

二、保護合法權(quán)益的對策和思考

（一）利用新《勞動合同法》的變革

2008年我國經(jīng)過多年醞釀終于出臺了《勞動合同法》。該法的頒布彌補了《勞動法》的不足，不僅對規(guī)范整個勞動力市場有極大的推動作用，而且對于保護大學(xué)生在兼職活動中的合法權(quán)益也有很大的幫助。主要表現(xiàn)在《中華人民共和國勞動合同法》“第六十八條規(guī)定：非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。第六十九條規(guī)定：非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。第七十二條規(guī)定：非全日制用工小時計酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)。非全日制用工勞動報酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日?！?/p>

通過上述一系列的法律規(guī)定，我們不難發(fā)現(xiàn)依據(jù)新的勞動合同法的規(guī)定，我們可以將大學(xué)生的兼職行為認定為一種非全日制的勞動關(guān)系。因為“非全日制”用工是以勞動者“勞動時間”為衡量依據(jù)，而不是勞動者本人的身份。進而明確“非全日制”勞動者可以在多個用工單位兼職，享受所在地最低小時工資的勞動保障規(guī)定。

在傳統(tǒng)的觀念中，大學(xué)生屬于未成年人，不能承擔(dān)勞動法律所帶來的責(zé)任，這樣大學(xué)生也就不包含在勞動者的主體資格范圍之內(nèi)，那怎樣才能擁有勞動者的主體資格呢？勞動者的主體資格是指自然人依法成為勞動關(guān)系中的主體條件。它包括勞動者的勞動權(quán)利能力和勞動行為能力兩個方面。勞動權(quán)利能力是指自然人依法能夠享有勞動權(quán)利并承擔(dān)勞動義務(wù)的資格。勞動行為能力是指自然人依法能夠以自己的行為行使勞動權(quán)利并承擔(dān)勞動義務(wù)的資格。目前我國自然人要成為勞動者及勞動關(guān)系的主體，需具備四個條件:（1）年齡條件；（2）體力條件；（3）智力條件；（4）行為自由條件。

首先從年齡條件上看，我國《勞動法》第15條第1款規(guī)定:“禁止用人單位招用未滿16周歲的未成年人?！钡?8條第2款規(guī)定:“未成年工是指年滿16周歲未滿18周歲的勞動者。也就是說，滿16歲，但不滿18歲的未成年人，在特殊情況下，在勞動合同的權(quán)利義務(wù)不違背相關(guān)法律法規(guī)的情況下，可以成為勞動者。在高校里，絕大部分的大學(xué)生都是滿18歲的成年人，已達到《勞動法》規(guī)定的年齡條件。

從體力條件上看，主要是指健康條件，包括勞動關(guān)系建立前后的體力條件。而一個健康的大學(xué)生一般都是符合這一條件的。

從智力條件上看，勞動法所確定的智力條件和民法是不同的,勞動法的智力條件不僅指精神健康與否，還包括文化條件和職業(yè)資格。絕大部分的大學(xué)生在高校的教育、學(xué)習(xí)之下，已經(jīng)積累不少文化知識。而且在一些?？茖W(xué)校，學(xué)生已經(jīng)具備跟社會上的職業(yè)人員差不多的職業(yè)工作水平。

從行為自由條件上看，即自然人是否具有人身自由。前三個條件主要是從自然人是否具備勞動能力的角度來衡量的。第四個條件主要是從自然人是否有權(quán)支配勞動能力的角度來衡量的。大學(xué)生已經(jīng)是成年人，已經(jīng)具備自我支配勞動能力的權(quán)力。

綜上所述，大多數(shù)大學(xué)生是具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力的，即具有勞動者的主體資格。再結(jié)合前述新的《勞動合同法》關(guān)于非全日制用工的相關(guān)規(guī)定，我們完全應(yīng)該將大學(xué)生在兼職工作中與用人單位所形成的關(guān)系納入到勞動關(guān)系的范疇，利用《勞動合同法》來對其進行有效保護。

（二）加強對于社會中介機構(gòu)的監(jiān)管

1.要嚴(yán)格社會中介機構(gòu)審批程序，規(guī)范社會中介機構(gòu)的管理；2.一旦發(fā)現(xiàn)存在欺詐行為，應(yīng)嚴(yán)厲進行打擊，并加重處罰力度，進行高額罰款或者吊銷營業(yè)執(zhí)照，杜絕再次行騙的可能。3.建立信息公開機制，設(shè)置一個信息公開的平臺，在人才市場等求職主要場所公開不良中介信息，及時提醒廣大求職人員警惕黑中介。4.公開宣傳信譽好的中介機構(gòu)，鼓勵用人單位和兼職大學(xué)生通過此類中介機構(gòu)互通信息。

（三）依托學(xué)校向?qū)W生提供可靠的兼職平臺

在這方面我國可以考慮借鑒國外的成功經(jīng)驗并進行推廣。例如：美國的高校對在校學(xué)生從事兼職工作提供了較為全面的管理和幫助。在校大學(xué)生完全可以通過學(xué)校官方機構(gòu)得到兼職信息，并且得到學(xué)校的支持。例如著名的哈佛大學(xué)，校方的學(xué)生就業(yè)辦公室(SEO)就建立了一個全校性的數(shù)據(jù)庫，校方或非校方的雇主都可以在此公布其對哈佛學(xué)生的招聘廣告。學(xué)生只要登陸SEO的網(wǎng)站或者到SEO辦公室就可查詢到招聘信息。學(xué)校的數(shù)據(jù)庫就是專門為學(xué)生進行服務(wù)的，工作人員會在發(fā)布信息之前做好確認信息來源的真實性等工作。

三、結(jié)語

大學(xué)生的兼職往往是他們邁向社會的第一步，無論是社會還是國家有關(guān)部門都有義務(wù)也有責(zé)任為他們營造一個安全、健康、有序的兼職環(huán)境。在校大學(xué)生作為一個勞動力市場中的弱勢群體需要我們用健全的法律制度為他們提供保護。

（作者單位：武漢市軟件工程職業(yè)學(xué)院）

責(zé)任編輯 向保秀