田　麗

◆ 中圖分類號:F830 文獻標識碼:A

內(nèi)容摘要:本文通過對當前我國資本市場狀況進行分析,提出了我國上市公司董事會的職能應以“戰(zhàn)略決策職能為主,輔之以監(jiān)督控制職能”的觀點,并在此基礎上,構建了與之相適應的董事會模式:有效履行決策職能的戰(zhàn)略型董事會及有效履行監(jiān)督職能的獨立董事法人制。

關鍵詞:上市公司 董事會模式 戰(zhàn)略決策職能 監(jiān)督控制職能

學術界對董事會的研究,都從不同的角度揭示出高效率實現(xiàn)董事會的功能和責任是完善董事會的根本動機。因此,明確董事會的職能至關重要。隨著我國資本市場的不斷完善,上市公司董事會的職能應該進行重新定位,并建立與之相適應的董事會模式,以保證董事會的高效率運作。

我國上市公司董事會的職能定位

(一)戰(zhàn)略決策職能為主

理論上,董事會的職能定位與環(huán)境條件相聯(lián)系。當公司處于不完善的證券市場環(huán)境中時,就會存在嚴重的代理問題,代理問題不僅因代理成本而直接對公司價值產(chǎn)生消極影響,更重要的是,它增加了投資者、政策制定者以及經(jīng)理人員的不對稱信息的程度,蘊含著極大的風險,又嚴重影響了證券市場的長期發(fā)展,進而使代理問題更加嚴重,這種惡性循環(huán)迫切要求組織重視代理問題,降低代理成本。在這種環(huán)境下,董事會應主要發(fā)揮監(jiān)督控制的職能。隨著證券市場的不斷完善,代理問題不斷緩解,這時公司的業(yè)績更多的來自于戰(zhàn)略決策的正確與否,尤其是在高度不確定的環(huán)境中,要求公司做出正確、一致的戰(zhàn)略決策來應對環(huán)境變化,即在高度變化的環(huán)境中,戰(zhàn)略決策的價值將會超出代理問題產(chǎn)生的弊端。在這種環(huán)境下,董事會應重點發(fā)揮戰(zhàn)略決策的職能。

隨著2006年11月滬市S川路橋、S渝水利等7家上市公司宣布進入第56批股改程序后,滬深兩市已完成和進入股改程序的公司達1191家,占上市公司總數(shù)的88.7%,股改市值占比為94.23%,我國股權分置改革已經(jīng)完成。由于股權分置對資本市場具有基礎性、內(nèi)在性影響,所以,隨著股權分置改革的完成,我國資本市場逐步得到完善:不但完善了市場的定價機制,而且逐漸消除了非流通股和流通股兩個市場的分割,使證券交易價格能夠動態(tài)反映企業(yè)的市場價值,為真正市場化的收購兼并和資產(chǎn)重組提供了目標和動力。另外,股權分置改革使我國上市公司大股東的行為,將完成從股東之間的內(nèi)部博弈到市場博弈的轉變,股東行為特別是大股東行為將逐漸趨于理性。所有這些都說明,我國資本市場的監(jiān)督功能逐步擴大,原來由上市公司內(nèi)部履行的一些監(jiān)督職能,會逐步被資本市場的外部監(jiān)督職能所取代。這樣,作為決策和監(jiān)督職能主體的上市公司董事會就必然而且有必要弱化其監(jiān)督職能,而將重點定位于戰(zhàn)略決策職能,充分發(fā)揮戰(zhàn)略決策的作用,有效地降低決策成本,提高公司績效。

(二)監(jiān)督控制職能為輔

但是,只要不是完全競爭的,只要存在著信息不對稱,資本市場即使是國外發(fā)達的資本市場,都不可能履行完全的監(jiān)督職能,單純依靠外部治理機制還不足以解決對經(jīng)理層的監(jiān)督問題。這是因為外部治理機制是一種事后監(jiān)督,只有在公司出現(xiàn)問題時才發(fā)揮作用。John Pound(1995)指出,接管和杠桿收購并沒有直接解決公司治理中實際存在的問題。在這種情況下,公司內(nèi)部的董事會治理機制作為一種事前治理機制逐漸受到人們的重視。而在我國,解決資本市場的基礎性、制度性問題是一項復雜的系統(tǒng)工程,股權分置改革只是解決了市場上結構性問題,深層次的結構性矛盾依然存在,股改的信息披露與透明度可能面臨更加嚴重的挑戰(zhàn)。這些必須通過市場加強自身環(huán)境和外部政策的配套來解決。所以,我國資本市場不可能完全代替董事會履行對上市公司的監(jiān)督職能,上市公司的監(jiān)督職能必然有一部分通過公司治理的主體—董事會來完成,只是董事會的監(jiān)督職能相對弱化而已。

所以,當前中國上市公司董事會的職能定位應以“戰(zhàn)略決策職能為主,輔之以監(jiān)督控制職能”。

構建有效履行決策職能的戰(zhàn)略型董事會

從以上的分析可以看出,上市公司董事會治理的重點應放在科學的戰(zhàn)略決策上,其治理的目標應是降低甚至是消除公司戰(zhàn)略出現(xiàn)重大錯誤的可能性和加快糾正所發(fā)生錯誤的速度,提高董事會運作效率。這就需要構建一個新的適合于發(fā)揮決策科學作用的董事會即戰(zhàn)略型董事會,使其治理效率達到最大化。戰(zhàn)略型董事會的構建主要從以下幾方面著手:

(一)董事會實行參與式治理

董事會實行參與式治理,參與過程就是治理過程?！爸卫聿⒉皇亲詈蟮脑u估審計,它是董事會與管理層之間的互動過程,共認的有效決策在參與的互動過程中產(chǎn)生,而不是在審查中產(chǎn)生”。董事會要把治理融入調(diào)查研究中,調(diào)查研究的過程同樣也是治理的過程。董事會要了解和掌握信息,除了靠提供必要的咨詢外,更為主要的是圍繞中心工作進行調(diào)查研究。董事會通過參與、對話、集體決策,作出最佳判斷。

(二)董事會成員構成多樣化

應根據(jù)中國上市公司董事會成員的專業(yè)構成情況,適當增加法律、會計等方面的專業(yè)人士,使董事會成員在財務會計、國際市場、經(jīng)營管理經(jīng)驗、工業(yè)知識、客戶經(jīng)驗、應付危機能力、領導或戰(zhàn)略規(guī)劃能力以及法律等方面都具有專長或經(jīng)驗,形成多樣化的董事會構成。

(三)建立信息傳導機制

信息傳導機制的設計是董事會治理的內(nèi)部規(guī)則,是對董事會工作程序、議事程序、會議及溝通交流等方面的一些正式或非正式的規(guī)則,決定著董事會決策的效率及控制的程度。董事會參與制定戰(zhàn)略必須要有全面的、有效的、真實準確的信息,為了保證戰(zhàn)略決策的科學性,有必要在董事會與經(jīng)理層之間建立一套有效的信息傳導機制,使信息的提供與獲取達到均衡。信息傳導機制的設計主要以信息的內(nèi)容、信息獲取的時間以及信息的質(zhì)量為標準,力求內(nèi)容全面、質(zhì)量高、及時有效。

(四)在董事會與經(jīng)理層間建立正式的年度戰(zhàn)略計劃制定程序

在董事會和經(jīng)理層之間建立起一個正式的年度戰(zhàn)略計劃制定程序,可以提高公司戰(zhàn)略決策的質(zhì)量,給公司帶來高額收益,避免潛在損失。這一做法正在優(yōu)秀公司的治理實踐中日益廣泛地應用。董事會制定戰(zhàn)略和經(jīng)理層制定業(yè)務計劃的兩種角色一定要劃分清楚。“董事會要在遵守規(guī)則類問題(檢查公司的過去和現(xiàn)在)和戰(zhàn)略決策類問題(塑造公司的未來)之間均衡使用其時間和精力”。

(五)適度增加董事會會議次數(shù)以完善董事會的議事程序

董事會的最終決策是通過董事會會議做出的,而一份全面的議程為召開建設性的會議提供了一個框架。為了保證董事會會議的效率和效果,公司應提前向董事呈報相關資料和對關鍵問題的分析,以便董事為會議做好準備。董事會會議應主要集中在新的決策、戰(zhàn)略和政策的討論上,而不僅僅是考核歷史業(yè)績,同時,除了管理層的發(fā)言外,應該有足夠的時間進行深入討論。John Pound(1995)提出新的董事會應該制度化以鼓勵討論。

建立有效履行監(jiān)督職能的獨立董事法人制

為了保證董事會監(jiān)督職能的有效,就必須創(chuàng)建能真正保證獨立性的董事會治理機制。在理論上,引入獨立董事制度和設立董事會專業(yè)委員會是比較有效的措施。但現(xiàn)有的制度安排使獨立董事即不夠“懂事”又難以“獨立”,而且缺乏動力,在實踐中難以發(fā)揮應有的作用,致使董事會的治理效率沒有明顯提高。主要表現(xiàn)在:第一,董事會的決策能力下降。很多情況下,引入獨立董事只強調(diào)他的獨立性,而忽視了其參與公司戰(zhàn)略決策所需的專業(yè)知識,致使董事會的決策機能不能有效發(fā)揮。第二,董事會的監(jiān)督效率沒有明顯提高。董事會必須保持真正的獨立性才能有效監(jiān)督經(jīng)理層。但現(xiàn)有的獨立董事制度不能保證獨立董事的獨立性,致使董事會的監(jiān)督機能不能有效發(fā)揮。

對此,學術界提出了許多不同的見解,但最終都歸結為一點,即原有的制度安排已經(jīng)不能克服獨立董事難以“獨立”的問題,必須重新設計一套能使獨立董事真正發(fā)揮作用的制度安排,實現(xiàn)獨立董事的制度創(chuàng)新。本文提出獨立董事法人制的觀點。

(一)獨立董事法人制的含義

獨立董事法人制是指將獨立董事人轉換為獨立董事公司,把公司的股東及外部利益相關者作為第一方即委托方,把公司的董事會和經(jīng)理層作為第二方即代理方,把獨立董事專門的法人機構作為獨立的第三方,把獨立董事的自然人責任轉化為法人責任,使履行獨立董事職能的行為成為一種法人行為,形成第三方法人機構服務于受雇公司一方的“法人-法人”間關系,“用制度實現(xiàn)獨立董事的理性制衡”。

獨立董事的角色以法人組織派出的形式出現(xiàn)。這就意味著獨立董事應該成為一種職業(yè),由政府制定獨立董事的行為操守規(guī)范并頒發(fā)資格證書。隨著社會的發(fā)展,為了彌補現(xiàn)代公司所有者制約弱化的法律真空,需要演變出專門制約經(jīng)理人的職業(yè)獨立董事隊伍。管曉峰認為,為了避免獨立董事制度成為搪塞非管理層股東的“裝飾品”,應該建立專職的獨立董事,而且,獨立董事應該是注冊專業(yè)人士。

(二)獨立董事法人制的創(chuàng)新及運作

獨立董事法人制可以實現(xiàn)以下幾個方面的創(chuàng)新:一是改變了獨立董事的利益回報方式,其報酬不再與其服務的“客戶公司”發(fā)生直接關系,增強了獨立董事功能的公正性和權威性;二是可以形成獨立董事的競爭機制,使獨立董事作為人力資源得到最優(yōu)配置,從根本上消除獨立董事大多流于形式的弊端;三是可以把獨立董事作為一種職業(yè)來設計,上市公司可以根據(jù)自己的需求來選聘,用機制解決獨立董事的偷懶行為;四是提供了組織保障,上市公司與獨立董事法人機構達成基本合作契約框架后,即可由獨立董事法人機構派出人員履行職責。

獨立董事法人制可以通過成立獨立董事事務所來實現(xiàn),由事務所接受股東大會決議,與公司簽訂提供獨立董事的服務合同。建立獨立董事事務所,有利于獨立董事真正發(fā)揮獨立判斷和監(jiān)督管理的職能,實現(xiàn)獨立董事職業(yè)化。一方面,獨立董事按照董事會《章程》行使職權,對其行為承擔相應連帶責任;另一方面,建立獨立董事事務所的核心目的是通過建立合理的“袍金”制度,對獨立董事的行為產(chǎn)生制約作用。為促進獨立董事的職業(yè)化進程,可以考慮推行注冊獨立董事制度,獲得這項資格認可的獨立董事可以以合伙人的形式組建獨立董事法人機構;該法人機構接受“獨立董事機構認可委員會”進行的行業(yè)管理;而“獨立董事機構認可委員會”接受“獨立董事認可委員會”的管理;“獨立董事認可委員會”直接對證監(jiān)會負責。

綜上所述,資本市場的發(fā)達程度對董事會模式的選擇有非常重要的影響。資本市場發(fā)達的國家注重董事會的戰(zhàn)略決策;資本市場欠發(fā)達的國家出于保護投資者的利益,加強董事會權利的控制顯得更為重要。在我國資本市場管理制度不斷完善的進程中,為了保證當前董事會“決策職能為主,輔之以監(jiān)督職能”作用的發(fā)揮,上市公司董事會模式應是在形成多樣化的董事會構成的基礎上,建立第三方法人獨立董事制度,即戰(zhàn)略型董事會加獨立董事法人制。

參考文獻:

1.沃爾特?J?薩蒙.公司治理[M].中國人民大學出版社,2001

2.郭強,蔣東生.不完全契約與獨立董事作用的本質(zhì)及有效性分析[J].管理世界,2003.2

3.John Pound.the Foreground of Governed Corporation[J].Harvard Business Review,1995,3/4