李紅貞

摘要我國的商業(yè)秘密保護(hù)的立法比較晚,并且對商業(yè)秘密的保護(hù)分散在不同的法律中,對商業(yè)秘密的保護(hù)不系統(tǒng),本文在闡述商業(yè)秘密法律保護(hù)現(xiàn)狀及存在的問題的基礎(chǔ)上談一些完善保護(hù)商業(yè)秘密的立法建議。

關(guān)鍵詞商業(yè)秘密構(gòu)成要件

中圖分類號:D920.4文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)02-334-01

一、商業(yè)秘密法律保護(hù)概述

我國《反不正當(dāng)競爭法》中規(guī)定:商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。從它的概念中,我們可以看出商業(yè)秘密的保護(hù)范圍,即技術(shù)信息和經(jīng)營信息。技術(shù)信息是指憑經(jīng)驗(yàn)和技術(shù)生產(chǎn)的在實(shí)際中尤其在工業(yè)生產(chǎn)中適用的技術(shù)情報(bào)、數(shù)據(jù)和知識。經(jīng)營信息是指具有秘密性質(zhì)的經(jīng)營管理方法,及與經(jīng)營管理方法密切相關(guān)的信息和情報(bào)。豍商業(yè)秘密的構(gòu)成要件:1.秘密性,該秘密性是相對秘密性,并不是絕對的無人知道的,因?yàn)闆]有特定的人得知的話,它不能產(chǎn)生價(jià)值。2.商業(yè)性,即該商業(yè)秘密能夠給權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益。權(quán)利人可以利用商業(yè)秘密參加經(jīng)濟(jì)活動,獲取經(jīng)濟(jì)利益。3.采取合理的保密措施。商業(yè)秘密的權(quán)利人必須采取了合理的保密措施來維護(hù)自己的商業(yè)秘密。

二、我國目前商業(yè)秘密法律法規(guī)存在的問題

我國現(xiàn)行的《民事訴訟法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《勞動法》、《刑法》、《合同法》等對商業(yè)秘密的保護(hù)做出規(guī)定。但是我國的商業(yè)秘密保護(hù)仍然存在如下問題:

1.現(xiàn)存的法律沒有明確規(guī)定商業(yè)秘密的性質(zhì)問題,只是《刑法》第219條和220條將侵犯商業(yè)秘密罪納入侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪的章節(jié),間接地確定了商業(yè)秘密屬于知識產(chǎn)權(quán)范疇。在此之前的《反不正當(dāng)競爭法》和其他法律都沒有明確規(guī)定商業(yè)秘密的性質(zhì)。法律沒有做出明確的規(guī)定,保護(hù)顯然無力。

2.我國關(guān)于商業(yè)秘密的保護(hù),其民事責(zé)任的主體與刑事責(zé)任的主體不一致。侵犯商業(yè)秘密罪的主體是一般主體。根據(jù)我國的《反不正當(dāng)競爭法》與《合同法》的規(guī)定,侵犯商業(yè)秘密的主體是經(jīng)營者與合同的當(dāng)事人。按照法律的這樣規(guī)定,就有可能出現(xiàn)行為人成為侵犯商業(yè)秘密的刑事違法主體但不是民事違法主體的不合理現(xiàn)象。

3.我國各法律關(guān)于商業(yè)秘密的規(guī)定,與商業(yè)秘密的國際保護(hù)還有一定的距離。我國商業(yè)秘密的構(gòu)成要件與TRIPS的規(guī)定不一致。

三、完善我國商業(yè)秘密法律保護(hù)的建議

(一)制定一部《商業(yè)秘密保護(hù)法》

鑒于我國對商業(yè)秘密法律保護(hù)的現(xiàn)狀,可以制定一部《商業(yè)秘密保護(hù)法》,對商業(yè)秘密進(jìn)行全面的規(guī)定。

1.規(guī)定商業(yè)秘密的性質(zhì)

上面已經(jīng)提到,從我國商業(yè)秘密罪的規(guī)定中間接可以看出我國已把商業(yè)秘密的保護(hù)納入知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)體系中,但法律沒有明文做出規(guī)定?？梢栽凇渡虡I(yè)秘密保護(hù)法》中明確規(guī)定商業(yè)秘密屬于知識產(chǎn)權(quán),這樣,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的基本原則都可以適用于商業(yè)秘密的保護(hù),這樣可以加大對商業(yè)秘密的保護(hù)力度。

2. 擴(kuò)大商業(yè)秘密侵權(quán)主體的范圍

關(guān)于商業(yè)秘密的侵權(quán)主體,美國的侵權(quán)主體不以是否從事經(jīng)營活動為限,《統(tǒng)一商業(yè)秘密保護(hù)法》在定義侵害商業(yè)秘密行為時(shí)對“人”的解釋是:“人”意為自然人、公司、商業(yè)信托、不動產(chǎn)、信托基金、合伙、聯(lián)合、合資、政府、政府分支機(jī)構(gòu)或代理機(jī)構(gòu)或者其他法律或商務(wù)實(shí)體。豎我國可以借鑒國外的規(guī)定,擴(kuò)大我國商業(yè)秘密的義務(wù)主體的范圍,除現(xiàn)有的規(guī)定之外,“義務(wù)主體還應(yīng)包括任何有可能知悉商業(yè)秘密的在職、離職員工和與企業(yè)有業(yè)務(wù)往來的人以及依法負(fù)有技術(shù)合同管理職能的國家機(jī)關(guān)工作人員?！必R這樣,基本上解決了侵害商業(yè)秘密的刑事責(zé)任主體與民事責(zé)任主體不一致的矛盾。

3. 規(guī)定侵害商業(yè)秘密的行為

侵害商業(yè)秘密的行為包括:(1)以不正當(dāng)?shù)姆绞将@取商業(yè)秘密,包括盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。(2)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。(3)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所獲得的商業(yè)秘密。(4)明知或者應(yīng)知前款所列的違法行為,獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密,視為侵犯商業(yè)秘密。

(二)進(jìn)一步與國際接軌,修改我國現(xiàn)存保護(hù)商業(yè)秘密法律中與國際不接軌的內(nèi)容

1. TRIPS中規(guī)定:商業(yè)秘密的構(gòu)成要件是:(a)屬秘密, (b)因?qū)倜孛芏哂猩虡I(yè)價(jià)值;并且(c)由該信息的合法控制人。根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定,商業(yè)秘密的構(gòu)成要件秘密性、商業(yè)性、實(shí)用性、采取合理的保密措施,即我國是將實(shí)用性單獨(dú)作為一個(gè)構(gòu)成要件的。而國家工商局和最高人民法院對“實(shí)用性”的解釋是不一致的。國家工商局解釋該信息為:“具有確定的可適用性,能夠?yàn)闄?quán)利人帶來現(xiàn)實(shí)的或潛在的經(jīng)濟(jì)利益或競爭優(yōu)勢,”豐即把“實(shí)用性”等同于“可應(yīng)用性”,最高法院的解釋為:“因?qū)儆诿孛芏哂猩虡I(yè)價(jià)值,能夠使擁有者獲取經(jīng)濟(jì)利益或者獲得競爭優(yōu)勢,”豑即最高法院將“實(shí)用性”等同于“商業(yè)價(jià)值性”。其實(shí),作為一種商業(yè)秘密,本身就有“實(shí)用性”的要求,最高法院的“商業(yè)價(jià)值性”,其實(shí)也就是商業(yè)秘密的“商業(yè)性”。那么,我們可以將商業(yè)秘密的構(gòu)成要件修改為:秘密性、商業(yè)性、采取合理的保密措施。

2. 按照TRIPS 的要求,規(guī)定外國企業(yè)進(jìn)入中國市場,若要獲得新型化學(xué)個(gè)體制造的藥品或者農(nóng)業(yè)化學(xué)物質(zhì)產(chǎn)品銷售使用的批準(zhǔn)權(quán),需要向中國政府提供該企業(yè)通過巨大努力獲得的、未披露的實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)或者其他數(shù)據(jù),則中國政府需要對該數(shù)據(jù)進(jìn)行保護(hù)。

總之,商業(yè)秘密的保護(hù)任重而道遠(yuǎn),不僅要有法律上的完善,實(shí)踐中各方面的努力也是至關(guān)重要的。只有各方面的配合,我國才能有效的保護(hù)商業(yè)秘密,激發(fā)開發(fā)商業(yè)信息的積極性,促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的有效快速發(fā)展。