尹一如

摘要家庭養(yǎng)老是我國養(yǎng)老的主要方式,在現(xiàn)代社會(huì)中,由于社會(huì)經(jīng)濟(jì)與家庭結(jié)構(gòu)的變化,傳統(tǒng)的家庭養(yǎng)老模式受到了很大的沖擊和挑戰(zhàn),法律現(xiàn)代社會(huì)作為調(diào)整社會(huì)關(guān)系的主要手段應(yīng)對(duì)此制度做出詳盡完善的規(guī)定。本文在相關(guān)法律與社會(huì)學(xué)研究的基礎(chǔ)上,對(duì)我國家庭養(yǎng)老制度的法律模式做了簡要的研究。

關(guān)鍵詞家庭養(yǎng)老法律模式贍養(yǎng)

中圖分類號(hào):D920.4文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):1009-0592(2009)02-233-02

在現(xiàn)代社會(huì)中,在農(nóng)村三代同堂的家庭中,祖父母的養(yǎng)老可以由自身早先的積累——兒孫——來承擔(dān)。在城市和比較富裕的農(nóng)村中,家庭規(guī)模的小型化趨勢(shì)比較明顯,中年夫婦帶未成年小孩的核心家庭所占比重比較大,空巢家庭比較多。此時(shí)家庭養(yǎng)老保障功能有所削弱,但對(duì)于主干家庭、聯(lián)合家庭、隔代家庭來講,家庭養(yǎng)老的作用還是很重要的。

一、家庭養(yǎng)老的法律規(guī)定

我國《老年人權(quán)益保障法》第十條規(guī)定:“家庭成員應(yīng)當(dāng)關(guān)心和照料老年人?！痹诩彝ヰB(yǎng)老中,家庭成員的撫養(yǎng)義務(wù),主要是指老年人配偶之間的扶養(yǎng)義務(wù),子女對(duì)父母的贍養(yǎng)義務(wù),孫子女、外孫子女對(duì)祖父母外祖父的贍養(yǎng)義務(wù)和兄弟姐妹之間的扶養(yǎng)義務(wù)。

(一)配偶之間的扶養(yǎng)義務(wù)

我國《老年然權(quán)益保障法》第十六條規(guī)定:“老年人與配偶有相互扶養(yǎng)的義務(wù)。”

配偶之間相互撫養(yǎng)的義務(wù)是家庭中的天然法定義務(wù),是家庭生活的基礎(chǔ)。在任何一個(gè)家庭中,配偶間的相互扶養(yǎng)義務(wù)都是無條件的生活維持的扶養(yǎng)義務(wù),即維持對(duì)方和自己同等生活條件的義務(wù),這種法定義務(wù)不因任何其他義務(wù)的存在而免除,也不要求對(duì)方有負(fù)擔(dān)能力。

在老年人家庭中,老年人配偶之間的扶養(yǎng)義務(wù),尤其不以兒女的贍養(yǎng)義務(wù)來排除自身應(yīng)盡的法定義務(wù)。

(二)子女的贍養(yǎng)義務(wù)

我國《婚姻法》第二十一條規(guī)定:“父母對(duì)子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù);子女對(duì)父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時(shí),無勞動(dòng)能力的或生活困難的父母,有要求子女付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利?！?/p>

(三)孫子女、外孫子女的贍養(yǎng)義務(wù)

我國《婚姻法》第二十八條規(guī)定:“有負(fù)擔(dān)能力的孫子女、外孫子女,對(duì)于子女已經(jīng)死亡或子女無力贍養(yǎng)的祖父母、外祖父母,有贍養(yǎng)的義務(wù)?！痹谶@一規(guī)定中,孫子女、外孫子女贍養(yǎng)祖父母、外祖父母是有條件的贍養(yǎng),其條件為:

1.孫子女、外孫子女有負(fù)擔(dān)能力。從法理的通說解釋,此即孫子女、外孫子女在生活上處于負(fù)擔(dān)祖父母、外祖父母并不會(huì)致使自己的生活處于當(dāng)?shù)厣顦?biāo)準(zhǔn)之下;

2.祖父母、外祖父母的子女已經(jīng)死亡或者祖父母、外祖父母的子女無負(fù)擔(dān)能力。針對(duì)這個(gè)規(guī)定,是否解釋為祖父母、外祖父母有贍養(yǎng)義務(wù)的子女全部死亡或全部無贍養(yǎng)能力還是孫子女,外孫子女的父、母一旦死亡或無贍養(yǎng)能力,贍養(yǎng)祖父母、外祖父母的義務(wù)就轉(zhuǎn)歸孫子女、外孫子女,這一點(diǎn)我國法律沒有規(guī)定,學(xué)者也未做出相關(guān)的解釋。

筆者以為視法律的規(guī)定看,孫子女、外孫子女贍養(yǎng)祖父母外祖父母的義務(wù)是由自己的父母處轉(zhuǎn)歸的,所以應(yīng)是該孫子女、外孫子女的父、母死亡或無贍養(yǎng)能力時(shí),有負(fù)擔(dān)能力的孫子女、外孫子女有贍養(yǎng)祖父母、外祖父母的義務(wù)。理由是:

1.子女對(duì)父母的贍養(yǎng)義務(wù)是無條件的,孫子女、外孫子女對(duì)祖父母、外祖父的贍養(yǎng)義務(wù)是有條件。我國《婚姻法》第二十一條規(guī)定:“子女對(duì)父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)?！边@一規(guī)定并不要求子女有負(fù)擔(dān)能力。而孫子女、外孫子女對(duì)祖父母、外祖父母的贍養(yǎng)義務(wù),我國《婚姻家庭法》第二十八條規(guī)定的是“有負(fù)擔(dān)能力的孫子女、外孫子女”

2.在我國《繼承法》中,祖父母、外祖父是孫子女、外孫子女第二順序法定繼承人,但是孫子女、外孫子女并不是祖父母、外祖父母的法定繼承人,只在其父、母先于祖父母、外祖父母死亡時(shí),才有對(duì)祖父母外祖父母的代位繼承權(quán)。

(四)兄弟姐妹之間的扶養(yǎng)義務(wù)

我國《婚姻法》第29條規(guī)定:“有負(fù)擔(dān)能力的兄、姐,對(duì)于父母已經(jīng)死亡或父母無力撫養(yǎng)的未成年的弟、妹,有扶養(yǎng)的義務(wù)。由兄、姐扶養(yǎng)長大的有負(fù)擔(dān)能力的弟、妹,對(duì)于缺乏勞動(dòng)能力又缺乏生活來源的兄、姐,有扶養(yǎng)的義務(wù)。”《老年人權(quán)益保障法》第16條都規(guī)定:“由兄、姐扶養(yǎng)的弟、妹成年后,有負(fù)擔(dān)能力的,對(duì)年老無贍養(yǎng)人的兄、姐有扶養(yǎng)的義務(wù)。”從這兩條規(guī)定中可以看到:

1.主體特殊。對(duì)于老年人兄弟姐妹之間的扶養(yǎng)義務(wù),主體是“由兄、姐扶養(yǎng)長大的有負(fù)擔(dān)能力的弟、妹”。即,對(duì)于老年人的扶養(yǎng),是老年人的弟、妹,并且該弟、妹是由該老年人扶養(yǎng)長大的。

從這一規(guī)定推出:老年人作為兄、姐對(duì)成年的弟、妹沒有任何扶養(yǎng)義務(wù),對(duì)于成年的弟、妹來說,只要不是由兄、姐扶養(yǎng)長大,便對(duì)兄姐沒有任何法律上的扶養(yǎng)義務(wù)了,規(guī)定很不合理。

首先,從倫理親情上說,兄弟姐妹是一個(gè)人最近的旁系血親,是除父母,配偶、子女外最親的人,從小就在一個(gè)家庭長大,作為規(guī)定人際關(guān)系的法律是不能不考慮人情的,而我國法律如此規(guī)定很不符合人情;其次,我國《繼承法》規(guī)定,兄弟姐妹是第二順序繼承人,即兄弟姐妹之間繼承遺產(chǎn)的權(quán)利并不以撫養(yǎng)關(guān)系的存在為繼承權(quán)的行使條件,也即兄弟姐妹之間有獨(dú)立的繼承權(quán),有獨(dú)立繼承權(quán)的兄弟姐妹之間的扶養(yǎng)主體只是兄、姐撫養(yǎng)長大的弟、妹,這于法理上也是說不同的。

2.兄弟姐妹之間的法律扶養(yǎng)義務(wù)規(guī)定過于嚴(yán)格?；谖覈嚓P(guān)法律的分析,老年人如需要獲得弟、妹的法律扶養(yǎng),則需要老年人無活動(dòng)能力又缺乏生活來源或無人贍養(yǎng),也即在現(xiàn)行法律中成年弟、妹對(duì)于兄、姐的扶養(yǎng)義務(wù)已然是為最后的法律撫養(yǎng)義務(wù),如果喪偶兒媳對(duì)公、婆,喪偶女婿對(duì)岳父、岳母,盡了贍養(yǎng)義務(wù),即使是非主要的贍養(yǎng)義務(wù),兄弟姐妹之間的法律扶養(yǎng)義務(wù)就可能被免除。

所以,基于我國法律的相關(guān)規(guī)定,可以將其修正為:“有負(fù)擔(dān)能力的同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹之間有相互扶養(yǎng)義務(wù)?！?/p>

(五)其他家庭成員的義務(wù)

其他家庭成員即贍養(yǎng)義務(wù)人的配偶,我國《老年人權(quán)益保障法》第11條規(guī)定:“贍養(yǎng)人是指老年人的子女以及其他依法負(fù)有贍養(yǎng)義務(wù)的人。贍養(yǎng)人的配偶應(yīng)當(dāng)協(xié)助贍養(yǎng)人履行贍養(yǎng)義務(wù)?！?/p>

我國《繼承法》第12條規(guī)定:“喪偶兒媳對(duì)公、婆,喪偶女婿對(duì)岳父、岳母,盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的,作為第一順序繼承人?！?/p>

從以上規(guī)定可以看出,贍養(yǎng)人的配偶對(duì)老年不具有法律上的贍養(yǎng)義務(wù),指有協(xié)助贍養(yǎng)人履行贍養(yǎng)義務(wù)的輔助義務(wù)。對(duì)于履行了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳、喪偶女婿,對(duì)該老年人有法定的第一順序繼承權(quán)。

這一規(guī)定體現(xiàn)了我國法律規(guī)定嚴(yán)格的權(quán)利義務(wù)對(duì)等原則。但是在現(xiàn)實(shí)生活中,由于贍養(yǎng)義務(wù)人的配偶對(duì)老年人并沒有法律上的獨(dú)立的贍養(yǎng)義務(wù),配偶在贍養(yǎng)老人時(shí)候很容易發(fā)生家庭糾紛,即使履行了主要贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)候,喪偶兒媳、喪偶女婿第一順序繼承權(quán)的地位在現(xiàn)實(shí)生活中也不容易得到保障,尤其在我國農(nóng)村,這種現(xiàn)象頗為常見。

而國外的法律中大都將之作為老人的扶養(yǎng)義務(wù)人,如法國民法中將法定贍養(yǎng)義務(wù)人的配偶作為老人的扶養(yǎng)義務(wù)人,如《法國民法典》206條之規(guī)定,女婿或兒媳與岳父母或公婆互負(fù)扶養(yǎng)義務(wù),但在產(chǎn)生姻親關(guān)系的夫妻一方及其與另一方配偶的婚姻所生子女均已死亡時(shí),此種義務(wù)即告停止。

所以建議我國法律明文規(guī)定:“贍養(yǎng)義務(wù)人的配偶與贍養(yǎng)義務(wù)人在婚姻存續(xù)期內(nèi)具有相同的贍養(yǎng)義務(wù)?！?/p>

二、家庭養(yǎng)老的現(xiàn)狀

根究國務(wù)院全國老齡工作委員會(huì)辦公室2007年12月17日發(fā)表的《中國城鄉(xiāng)老年人口狀況追蹤調(diào)查》表明,60歲以上的老年人口從1.26億增長到1.49億,占總?cè)丝诘谋壤龔?0.2%提高到11.3%。養(yǎng)老問題已經(jīng)成為社會(huì)的重要問題之一。據(jù)筆者統(tǒng)計(jì),以鎮(zhèn)江市區(qū)100戶為統(tǒng)計(jì)對(duì)象,其中的獨(dú)生子女占84%,父母年老后與已婚子女不住在一起的,占到92%之多;以鎮(zhèn)江市丹徒區(qū)60戶為調(diào)查對(duì)象,有47戶的老年人不和自己的已婚子女生活在一起,即生活在空巢家庭當(dāng)中,占78.3%之多。

在這樣的情況下,家庭養(yǎng)老模式在養(yǎng)老問題上就處出現(xiàn)一下問題。

(一)經(jīng)濟(jì)供給問題

無論是在城市還是在郊區(qū),甚至是在許多農(nóng)村,空巢老人只要還有收入,還有勞動(dòng)能力,就還是用自己的生活來源養(yǎng)活自己,來自與子女對(duì)老人的經(jīng)濟(jì)支持卻往往很有限。鎮(zhèn)江市區(qū)100戶家庭中,定月給老人生活費(fèi)的家庭只有20戶,在丹徒(鎮(zhèn)江郊區(qū),下為了表述方便,稱之為郊區(qū))60戶家庭中,只有15戶家庭的子女基本上是按月給老人生活費(fèi)。

(二)醫(yī)療供養(yǎng)問題

無論是在市區(qū)還是在郊區(qū),醫(yī)療費(fèi)用問題是老人生活中最為恐慌的問題,在調(diào)查中,幾乎所有老人在聽到這樣的問題時(shí)都表現(xiàn)處擔(dān)憂和無奈。

目前較高的醫(yī)藥費(fèi)用及護(hù)理費(fèi)用往往使老人不能夠得到妥善的治療和照料?；卮鹫f當(dāng)有較小的病痛,如感冒發(fā)燒需要吃藥吊針的時(shí)候,選擇自己前行醫(yī)院的老人,占到調(diào)查的100%,在疾病時(shí)沒有兒女在身邊照顧生活起居,請(qǐng)保姆進(jìn)行日常生活的照料的老人市區(qū)的,只有30戶表示愿意考慮,而在郊區(qū),只有10戶愿意考慮。事實(shí)上,他們中的大多數(shù)都擔(dān)憂不能獲得相對(duì)穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)支持以化解疾病風(fēng)險(xiǎn)和恢復(fù)身體健康。

(三)心理、精神慰籍問題

空巢家庭的老人普遍處于缺乏愛和關(guān)心的狀態(tài)。在調(diào)查中,幾乎所有的老人都害怕打擾子女的工作而不會(huì)要求他們常?；貋砜醋约?在市區(qū)100戶的調(diào)查中,兩周回家陪老人吃飯的家庭有60%,而每周回家陪父母吃飯的家庭只有11戶,即11%。而在郊區(qū),工作在外的子女每月回來的家庭只有10戶,有的一年回來一次。

三、家庭養(yǎng)老的法律模式完善

事實(shí)表明,由于子女?dāng)?shù)的減少、代際居住的分離傾向、空巢家庭的增多,傳統(tǒng)的家庭養(yǎng)老模式已經(jīng)不再實(shí)用?，F(xiàn)實(shí)需要我們完善家庭養(yǎng)老模式的法律規(guī)定。筆者認(rèn)為可以有幾下幾點(diǎn)對(duì)策:

(一)增加贍養(yǎng)義務(wù)人

在我國目前的法律制度中,老人的贍養(yǎng)義務(wù)人局限于配偶之間,子女,有撫養(yǎng)能力的孫子女和外孫子女,由兄姐扶養(yǎng)長大的弟妹,而且孫子女、外孫子女、弟妹作為贍養(yǎng)義務(wù)人時(shí),法律對(duì)此仍有諸多限制,如孫子女、外孫子女要有負(fù)擔(dān)能力,老人的子女死亡或無贍養(yǎng)能力;弟妹要求是兄姐扶養(yǎng)長大,并且有負(fù)擔(dān)能力,將贍養(yǎng)人的配偶以及兄姐排除在法律贍養(yǎng)義務(wù)之外,這樣并不利于對(duì)老人的贍養(yǎng)。筆者建議法律明文規(guī)定配偶、子女、子女的配偶,孫子女、外孫子女、兄弟姐妹對(duì)老人都負(fù)有贍養(yǎng)義務(wù),立法理由前已論述,再次不再重復(fù)。

(二)建立贍養(yǎng)減免稅制度

建立贍養(yǎng)老人,減免贍養(yǎng)老人家庭之所得稅是鼓勵(lì)家庭養(yǎng)老的一個(gè)有效的辦法。我國臺(tái)灣地區(qū)所得稅法第十七條規(guī)定:“下列親屬可以列為扶養(yǎng)親屬而列為免稅額(即作為綜合所得稅之減項(xiàng)),茲分述如下:納稅義務(wù)人或其配偶之直系尊親屬(例如,父母、祖父母等)年滿六十歲且受納稅義務(wù)人之扶養(yǎng);或者雖然未滿六十歲但無謀生能力,受納稅義務(wù)人之扶養(yǎng)。其他親屬或家屬?zèng)]有符合上述三點(diǎn)(二、三點(diǎn)規(guī)定的是為未成年親屬的扶養(yǎng)免稅制度)或家屬?zèng)]有符合上述三點(diǎn)規(guī)定的條件,但是與納稅義務(wù)人以永久共同生活為目的而同居一家,也就是有家長與家屬關(guān)系,該親屬或家屬未滿二十歲,且該親屬或家屬之父或母非現(xiàn)役軍人或托兒所、幼稚園、公私里國民中學(xué)之教職員?；蛘吒拿H屬或家屬年滿六十歲而且無謀生能力,收納稅義務(wù)人扶養(yǎng)者。”

此種規(guī)定不僅僅可以鼓勵(lì)贍養(yǎng)義務(wù)人贍養(yǎng)老人,還可以鼓勵(lì)民間收養(yǎng)老人,使老人能在家庭中安享晚年,使老人在心理上有歸屬感和感情上的寄托,還可以使得社會(huì)機(jī)構(gòu)扶養(yǎng)老人的壓力大大減輕。

(三)保障老人的勞動(dòng)權(quán)利

在離退休的老人中許多人有業(yè)務(wù)和技術(shù)專長,并且沒有喪失勞動(dòng)的能力,有的老人雖然沒有專業(yè)技術(shù),但是有豐富的社會(huì)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和領(lǐng)導(dǎo)才能,擁有巨大的智力優(yōu)勢(shì)。即使一些沒有業(yè)務(wù)和技術(shù)專長的農(nóng)村老人也大都身體很好,可以參與社會(huì)勞動(dòng)。

參加社會(huì)分工,保障老人的勞動(dòng)權(quán)益,是老人保持自己的社會(huì)地位和自尊的有效方式,也是老人獲得養(yǎng)老費(fèi)用的一個(gè)有效途徑,更是對(duì)我國提倡“老有所為”的切實(shí)支持和響應(yīng),因此我國法律應(yīng)當(dāng)對(duì)此做出相關(guān)規(guī)定以保障老人的勞動(dòng)權(quán)利,保護(hù)老人的合法權(quán)益,填補(bǔ)我國的法律空白。

(四)德治與法治并重,注重道德的教化

在家庭養(yǎng)老中,贍養(yǎng)人應(yīng)該秉承傳統(tǒng)的敬老思想,對(duì)老人進(jìn)行情感上的撫慰。尊老、敬老、養(yǎng)老不僅體現(xiàn)家庭內(nèi)代際間的互動(dòng),而且更深層次上反映了中國人價(jià)值觀和情感模式的文化繼承。注重道德的教化力量,尤其在家庭養(yǎng)老中,注重傳統(tǒng)的孝道是非常必要的。

可以說,對(duì)父母的衣食等物質(zhì)方面的供養(yǎng)和精神上的親近、尊敬,是人類社會(huì)共同的道德準(zhǔn)則,也是我國文化中最為深厚的內(nèi)容,也是一個(gè)國家法律文化中不可缺少的內(nèi)容。文化有其穩(wěn)定性和一定的生命力,通過教育、宣傳、督促等手段,積極倡導(dǎo)、強(qiáng)化健康、新型的孝文化,從而內(nèi)化為人們的道德素養(yǎng)和自覺行為,并成為一國法律文化的底蘊(yùn)。