張 宇

摘要:婚姻是兩個(gè)社會(huì)個(gè)體成員的特殊私密關(guān)系, 基于自由選擇, 成為構(gòu)筑社會(huì)基本單位的橋梁。結(jié)合婚姻契約說(shuō)概述和婚姻契約說(shuō)在我國(guó)婚姻法的表現(xiàn)以及各種問題分析, 筆者提出婚姻是長(zhǎng)期特殊契約的觀點(diǎn)。

關(guān)鍵詞:婚姻 契約 制度 過(guò)錯(cuò)

中圖分類號(hào):D923.904文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):1005-5312(2009)20

婚姻為基礎(chǔ), 家庭為單位, 擔(dān)當(dāng)多種社會(huì)功能?；橐錾? 向內(nèi)擴(kuò)展, 涉及個(gè)人取舍, 向外延伸, 關(guān)乎社會(huì)結(jié)構(gòu)?；橐龅钠跫s本質(zhì)使得人們逐漸能夠接受有關(guān)于婚姻的種種明文合同協(xié)約。契約本質(zhì)在于, 協(xié)議定權(quán)義, 立足現(xiàn)在, 著眼未來(lái), 意思自治為圭臬, 自己主宰; 平等為基礎(chǔ), 無(wú)平等無(wú)契約。婚姻是時(shí)間最長(zhǎng)成本最高的特殊契約, 副產(chǎn)品子女, 不能以收益或負(fù)擔(dān)來(lái)簡(jiǎn)單衡量, 早期無(wú)疑是有形負(fù)擔(dān)無(wú)形歡和和喜, 更可能是一種永無(wú)產(chǎn)出的投資?，F(xiàn)今, 美國(guó)公眾憂慮家庭破裂日增, 學(xué)者的興趣超越了法社會(huì)學(xué)傳統(tǒng)邊界, 一些州已經(jīng)引入契約婚姻制度, 值得關(guān)注。

一、婚姻契約說(shuō)概述

契約是兩人以上相互間在法律上具有約束力的協(xié)議。契約本質(zhì)在于, 協(xié)議定權(quán)義, 立足現(xiàn)在, 著眼未來(lái), 意思自治為圭臬, 自己主宰; 平等為基礎(chǔ), 無(wú)平等無(wú)契約。契約法所關(guān)心的是實(shí)現(xiàn)所約定的義務(wù)。通常,契約責(zé)任是以自由同意為基礎(chǔ)的。契約不是鎖鏈, 契約本身有風(fēng)險(xiǎn), 婚姻本身雙方確定的義務(wù)無(wú)法準(zhǔn)確定義, 更不能以法律強(qiáng)制實(shí)施雙方合意簽訂具法律效力之契約的法律行為稱為契約行為?；橐鲫P(guān)系的成立完全符合契約的性質(zhì)?；橐銎跫s論即認(rèn)為婚姻是男女雙方自愿訂立的以長(zhǎng)久共同生活為目的的一種民事契約?；橐鲫P(guān)系的建立對(duì)夫妻而言都意味著一種承諾,在法律上是有約束力的。

同時(shí)婚姻契約與其他的民事契約不同,具有自己獨(dú)特的特征即倫理性與制度性?，F(xiàn)代的一些婚姻家庭法學(xué)者認(rèn)為:法律意義上的婚姻是一男一女為了共同的利益而自愿終身結(jié)合、互為伴侶、彼此提供性的滿足和經(jīng)濟(jì)上的幫助以及生兒育女的契約。因而,婚姻契約與普通民法意義上的契約有很大的不同。兩者之間的差異主要有以下幾點(diǎn):

第一,形式要求不同 :婚姻契約的形式要求嚴(yán)格。婚姻契約的成立,在形式上要求具備一定的方式或儀式,以便置于國(guó)家權(quán)力干涉之下。

第二,變更規(guī)定不同:婚姻契約的變更,必須嚴(yán)格依法定的程序要求進(jìn)行。婚姻當(dāng)事人無(wú)法自行變更婚姻效果。即使有當(dāng)事人的合意,也無(wú)法終止婚姻。

第三,身份效果不同:婚姻契約可使婚姻當(dāng)事人之間發(fā)生身份法律關(guān)系上的特殊效果,這種特殊性表現(xiàn)在當(dāng)事人之間的身份關(guān)系在婚姻關(guān)系持續(xù)期間是絕對(duì)固定不變的。

第四,權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓方面的規(guī)定不同:權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓又稱為概括轉(zhuǎn)讓.所謂因婚姻契約而發(fā)生在當(dāng)事人身上的權(quán)利義務(wù),不具有讓與性,法律是不允許轉(zhuǎn)讓的。

第五,設(shè)立目的不同:婚姻契約的當(dāng)事人,是以創(chuàng)造(人法的)共同生活體內(nèi)的成員地位和生活秩序?yàn)槠淠康?。而普通法上的契約,雖也須合意,但卻是以給付、交換契約上的標(biāo)的物為其目的的。

二、婚姻契約說(shuō)在我國(guó)婚姻法的表現(xiàn)

從婚姻的成立來(lái)看,我國(guó)婚姻法第五條規(guī)定結(jié)婚必須男女雙方完全自愿,不許任何一方對(duì)他方加以強(qiáng)迫或任何第三者加以干涉。這就體現(xiàn)前文所述的契約中的締約自由,即當(dāng)事人雙方有權(quán)決定是否訂立契約,任何人,任何機(jī)關(guān)都不得干涉。

從婚姻存續(xù)期間夫妻雙方的權(quán)利義務(wù)來(lái)看,婚姻契約論中認(rèn)為,夫妻因婚姻契約成立,而負(fù)有種種義務(wù),而這些義務(wù)之履行構(gòu)成婚姻契約論之實(shí)質(zhì)內(nèi)容,如互負(fù)扶養(yǎng)義務(wù),婚姻生活費(fèi)用負(fù)擔(dān)義務(wù)或同居義務(wù)。

從婚姻的解除來(lái)看,我國(guó)婚姻法的第三十一條:男女雙方自愿離婚的,準(zhǔn)予離婚。第三十二條:男女一方要求離婚的,可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。人民法院審理離婚案件,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解;如感情確已破裂,調(diào)解無(wú)效,應(yīng)準(zhǔn)予離婚?；橐鍪怯蛇m格當(dāng)事人自由合意締結(jié)的,其必然的邏輯就是雙方當(dāng)事人若達(dá)成解除婚姻關(guān)系的合意即可準(zhǔn)予離婚,也就是說(shuō)在我國(guó)離婚自由,由此可見,確立離婚自由的理論依據(jù)正是婚姻契約論。

三、小結(jié)

從現(xiàn)實(shí)來(lái)看,所謂婚姻契約,指的是夫妻雙方完全自愿訂立的一種新的婚姻形式。法律不阻止夫妻采用“無(wú)過(guò)錯(cuò)離婚”的婚姻形式,但男女雙方必須在結(jié)婚前進(jìn)行選擇。當(dāng)男女雙方一致選擇契約婚姻形式時(shí),那么雙方就得作出宣誓:保證終身相伴,不輕易離婚,除非一方有明顯的嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)。

婚姻契約論更有利于解決離婚問題,表現(xiàn)在對(duì)婚姻財(cái)產(chǎn)的約定以及婚后生育問題的約定,事實(shí)證明了用契約的形式來(lái)對(duì)利益進(jìn)行保護(hù)并沒有影響到婚姻的發(fā)生。因此,在婚姻關(guān)系中加入更多的契約內(nèi)容有利于婚姻家庭的穩(wěn)定以及夫妻雙方權(quán)利的實(shí)現(xiàn)?；橐鲫P(guān)系包括人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。財(cái)產(chǎn)關(guān)系契約性顯見, 身份關(guān)系仍具有契約的特征, 外觀上身份關(guān)系的內(nèi)容法律強(qiáng)行規(guī)定較多, 但強(qiáng)制性規(guī)定只有男女雙方結(jié)為夫妻后才能使用, 是否適用, 完全由雙方?jīng)Q定, 即通過(guò)婚姻契約才能適用。的生身份是契約的結(jié)果,承諾了對(duì)契約的履行。協(xié)議離婚則完全尊重雙方意志, 安排好未成年子女活事項(xiàng), 法院不作干涉。離婚自由是婚姻自由的一部, 契約可自愿終止, 協(xié)議離婚并不是解決家庭問題的完美制度, 但優(yōu)于其他制度, 因新約代替了舊約。契約不是鎖鏈, 契約本身有風(fēng)險(xiǎn), 婚姻本身雙方確定的義務(wù)無(wú)法準(zhǔn)確定義, 更不能以法律強(qiáng)制實(shí)施。要找到統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)答案不切實(shí)際, 非正式的和社會(huì)約束以及婚姻雙方的道德因素共同起作用, 是解決婚姻問題的良方。

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