曹中銘

中國(guó)證券市場(chǎng)的獨(dú)董制度將向何處去？不僅監(jiān)管層應(yīng)該深思，整個(gè)市場(chǎng)同樣不應(yīng)漠視

今年8月份，深交所對(duì)康佳集團(tuán)提名朱武祥為獨(dú)董候選人的資格提出異議，此事件再一次將獨(dú)董制度推上了輿論的風(fēng)口浪尖。此前，朱武祥已在六家上市公司中擔(dān)任獨(dú)董職務(wù)，早就跨越了“獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事”的“紅線”。

從中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（下稱《指導(dǎo)意見》）六年以來，風(fēng)風(fēng)雨雨，獨(dú)董制度伴隨著市場(chǎng)一路走來，期間中國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)生了翻天覆地的變化，股市行情經(jīng)歷大熊市到大牛市的輪回，上市公司數(shù)量超過1500家，基金等機(jī)構(gòu)投資者迅猛發(fā)展，滬深股市開戶的投資者數(shù)量出現(xiàn)爆炸式增長(zhǎng)。如何維護(hù)上市公司的整體利益，如何保護(hù)中小投資者的合法權(quán)益，這一切均向現(xiàn)行的獨(dú)董制度提出了新的挑戰(zhàn)。

獨(dú)董是市場(chǎng)發(fā)展的產(chǎn)物

任何新生事物從產(chǎn)生到發(fā)展壯大，中間注定會(huì)有一個(gè)陣痛的過程，獨(dú)董制度亦不例外。

在獨(dú)董制度出臺(tái)之前，年輕的中國(guó)證券市場(chǎng)誕生時(shí)間只有十年左右，在市場(chǎng)的基礎(chǔ)性制度建設(shè)、投資者利益保護(hù)、上市公司治理結(jié)構(gòu)、市場(chǎng)的運(yùn)行機(jī)制等諸多方面還存在這樣或那樣的問題。其中，股權(quán)分置這一重大的制度性缺陷以及由此導(dǎo)致的種種弊端一直受到市場(chǎng)的指責(zé)。

在市場(chǎng)的制度設(shè)計(jì)上，當(dāng)初出于國(guó)有股保持控股地位的需要，上市公司的股份被人為地劃分為流通股與非流通股兩部分。由于非流通股股份一般占據(jù)著三分之二以上的比例，非流通股股東掌控著上市公司的話語權(quán)，在上市公司對(duì)于重大事件的決策、表決等方面，中小投資者處于極其弱勢(shì)的地位，實(shí)際上其相關(guān)權(quán)利已被“邊緣化”了。

“一股獨(dú)大”作為股市中的獨(dú)有現(xiàn)象，無疑為大股東（或控股股東）操縱上市公司提供了方便與可能，實(shí)則為大股東打開了利益之門。而且，“一股獨(dú)大”容易演變成內(nèi)部人控制現(xiàn)象。相反，在與大股東的博弈中，中小投資者合法權(quán)益得不到真正保護(hù)的事件頻頻上演，上市公司違規(guī)行為的常常發(fā)生，更進(jìn)一步凸顯出沒有權(quán)力制衡的董事會(huì)在上市公司的運(yùn)作中扮演著不光彩的角色。

證券市場(chǎng)離不開“三公”原則，也不能喪失了誠(chéng)信，否則，市場(chǎng)就失去了存在的基礎(chǔ)與必要。但是，在我們的市場(chǎng)中，真正要談“三公”、講誠(chéng)信又談何容易？猶如沒有約束的權(quán)力會(huì)產(chǎn)生腐敗，沒有約束與監(jiān)督的董事會(huì)同樣會(huì)制造事端，而董事會(huì)往往蛻化成大股東行使權(quán)力的工具，證券市場(chǎng)中大量發(fā)生的事實(shí)均證明了這一點(diǎn)。

獨(dú)董不獨(dú) 非不為也乃“不能”也

“花瓶”獨(dú)董、獨(dú)董不獨(dú)現(xiàn)象的出現(xiàn)，并非沒有原因。

俗話說，吃人家的嘴軟，拿人家的手短。根據(jù)《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。獨(dú)董候選人由大股東提出，又要從上市公司中領(lǐng)取獨(dú)董津貼，如果獨(dú)董不為大股東說話，或者不在某些事情上裝糊涂，等待他們的或許只有“出局”一條路。

但這并不是說，獨(dú)董就不能有所作為。然而問題則在于，獨(dú)董的作為到底能起到多大的作用與效果。

2004年初,樂山電力獨(dú)董程厚博、劉文波因?qū)绢l繁的擔(dān)保行為與巨大的擔(dān)保金額存有質(zhì)疑，決定聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)——深圳鵬城會(huì)計(jì)師事務(wù)所，對(duì)公司的財(cái)務(wù)進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)。此舉揭開了獨(dú)董維權(quán)的大幕。但相關(guān)審計(jì)人員進(jìn)入上市公司后卻得不到配合，而且審計(jì)費(fèi)用上市公司也不愿承擔(dān)，此事最終不了了之。

此后，新疆屯河的獨(dú)董魏杰、杜厚文、牛新華亦欲打破“花瓶”獨(dú)董的形象。三位獨(dú)董對(duì)新疆屯河已有超過3億元逾期貸款的情況下，還擬以現(xiàn)金方式收購德隆旗下資產(chǎn)的行為，表示出反對(duì)意見。其中獨(dú)董魏杰、杜厚文對(duì)四項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易價(jià)格均發(fā)表了反對(duì)意見，獨(dú)立董事牛新華對(duì)其中一項(xiàng)也發(fā)表了反對(duì)意見。后來，魏杰更以“無法了解和把握公司的真實(shí)運(yùn)行情況”為理由，向董事會(huì)提出了辭職。

“無法了解和把握公司的真實(shí)運(yùn)行情況”應(yīng)該是上市公司獨(dú)董所面臨著的一種“常態(tài)”，此種事實(shí)也決定了獨(dú)董即使欲有所作為，也無法作為。再加上獨(dú)董受到大股東的“鉗制”，以及某些獨(dú)董顧慮到自身的利益，“花瓶”獨(dú)董、獨(dú)董不獨(dú)情形的出現(xiàn)也就在情理之中了。

市場(chǎng)呼喚“透明”獨(dú)董

正如《指導(dǎo)意見》所述，中國(guó)證監(jiān)會(huì)的初衷是獨(dú)董“要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害”，這也是《指導(dǎo)意見》的出發(fā)點(diǎn)。但事實(shí)是某些獨(dú)董在欲有所作為而無法作為的同時(shí)，更多的獨(dú)董卻同上市公司大股東“一個(gè)鼻孔出氣”，不僅沒有成為中小投資者利益的代言人，反而走到了他們的對(duì)立面。

2004年4月22日，通威股份召開2003年度股東大會(huì)。在股東大會(huì)現(xiàn)場(chǎng)，某著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家獨(dú)董竟然認(rèn)為，中小投資者不應(yīng)該參加股東大會(huì)，并且與中小股東打起了一場(chǎng)“口水戰(zhàn)”。此事經(jīng)媒體報(bào)道后，市場(chǎng)一片嘩然。

今年8月份，中報(bào)巨虧的榮華實(shí)業(yè)推出10轉(zhuǎn)10的高送配預(yù)案。而在此前，榮華實(shí)業(yè)出現(xiàn)異動(dòng)，股價(jià)大幅飆升翻番有余。面對(duì)市場(chǎng)對(duì)于榮華實(shí)業(yè)推出高送轉(zhuǎn)方案是為了配合二級(jí)市場(chǎng)的炒作，以便限售股解禁流通套現(xiàn)的質(zhì)疑，上市公司的解釋是“增加流動(dòng)性，更好地回報(bào)全體股東”。而榮華實(shí)業(yè)的獨(dú)立董事均表示，此次轉(zhuǎn)增議案提出及決策程序合法，不存在損害中小股東的利益。那些在上市公司公告后跟進(jìn)的投資者，其利益真的不會(huì)受到損害嗎？至少筆者表示懷疑。

還有，朱武祥在被康佳集團(tuán)提名獨(dú)董候選人前肯定已征得他本人的同意，對(duì)于一位任職于六家上市公司獨(dú)董的業(yè)內(nèi)人士，難道不知道“原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事”的相關(guān)規(guī)定？答案顯然是否定的。

這就引出了一個(gè)問題:市場(chǎng)需要什么樣的獨(dú)董？

“花瓶”獨(dú)董遭到市場(chǎng)的詬病，獨(dú)董不獨(dú)引起非議，經(jīng)濟(jì)學(xué)家獨(dú)董常常變身為某些利益集團(tuán)的代言人。而且，更有某些獨(dú)董因自身事務(wù)繁忙，根本就無法履行獨(dú)董的職責(zé)，甚至于連上市公司的董事會(huì)都無暇參加，也就談不上改善上市公司法人治理結(jié)構(gòu)和“關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害”了。這樣的獨(dú)董只有獨(dú)董之名，而無獨(dú)董之實(shí)，中看不中用“看上去很美”的獨(dú)董，其實(shí)是對(duì)《指導(dǎo)意見》的極大扭曲。

筆者以為，市場(chǎng)更需要的是“透明”獨(dú)董。此類獨(dú)董能夠維護(hù)中小投資者的利益、能夠幫助上市公司完善法人治理結(jié)構(gòu)、能夠在提升上市公司質(zhì)量方面作出一定的貢獻(xiàn)、也能夠?yàn)橹袊?guó)證券市場(chǎng)的發(fā)展作出應(yīng)有的努力，而不是只將獨(dú)董津貼看得高于一切。