摘要：近年來，涉及人體冷凍胚胎的糾紛逐年上升，而我國現(xiàn)行立法中對人體冷凍胚胎的法律屬性以及處置問題未明確規(guī)定，學(xué)術(shù)界對人體冷凍胚胎的相關(guān)問題也是各執(zhí)一端，由于缺乏具體條款和系統(tǒng)的判決指引，法院審理案件缺少裁判依據(jù)，同案不同判的現(xiàn)象時有發(fā)生。以真實(shí)案例為基礎(chǔ)，結(jié)合我國立法現(xiàn)狀，對人體冷凍胚胎的法律屬性和處置規(guī)則予以分析。應(yīng)采納人格倫理物說的觀點(diǎn)，將人體冷凍胚胎認(rèn)定為具有人格屬性的倫理物，并以此為基礎(chǔ)確定其處置規(guī)則，夫妻雙方離婚的，應(yīng)尊重雙方的真實(shí)意思表達(dá)，并保護(hù)拒絕生育一方的權(quán)利，丈夫一方死亡的應(yīng)當(dāng)充分保護(hù)女方的生育權(quán)利。

關(guān)鍵詞：冷凍胚胎；法律性質(zhì)；處置規(guī)則

中圖分類號：D922.16文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-6916（2024）11-0054-04

The Legal Attributes of Human Frozen Embryos and Their Disposal Rules

Huang Zezhou

（School of Law， North China University of Water Resources and Electric Power， Zhengzhou 450046）

Abstract： In recent years， disputes involving frozen human embryos have risen year by year， while the legal attributes and disposal of frozen human embryos have not been clearly stipulated in Chinas existing legislation， and academics have also held different views on issues related to frozen human embryos， and due to the lack of specific provisions and systematic guidelines for adjudication， the court lacks a basis for adjudication， and the phenomenon of different judgments on the same case occurs from time to time. Based on the real cases and in the light of the current status of Chinas legislation， the legal attributes and disposal rules of frozen human embryos are analyzed. The viewpoint of the ethical object of personality should be adopted， and frozen human embryos should be identified as ethical objects with the attributes of personality， and based on this， their disposal rules should be determined， in the event of a divorce between husband and wife， the true expression of the will of both parties should be respected， and the rights of the party who refuses to procreate protected， and in the event of death of one of the husbands， the womans right to procreate should be adequately protected.

Keywords： frozen embryos; legal attributes; disposal rules

近年來，我國經(jīng)濟(jì)社會快速發(fā)展，社會環(huán)境發(fā)生巨大變化，由于多種因素的影響，不孕不育發(fā)生率逐年上升，2019年《中國婦幼健康事業(yè)進(jìn)展與展望報告》提示，我國不孕不育者將近5 000萬人。人類輔助生殖技術(shù)的誕生為醫(yī)學(xué)科技的發(fā)展掀開新的一頁，世界第一列試管嬰兒在英國誕生，至今已有一千萬例通過人類輔助生殖技術(shù)出生的嬰兒，這在很大程度上推動了不孕不育問題的解決，標(biāo)志著人類的重大進(jìn)步。人體冷凍胚胎作為輔助生殖技術(shù)的一環(huán)，在給社會帶來福音的同時，也引發(fā)了很多糾紛與問題。

2014年江蘇無錫的“全國首例人體冷凍胚胎糾紛案”引發(fā)了全社會的關(guān)注，激起了對人體冷凍胚胎相關(guān)問題的廣泛探討。2023年4月發(fā)生在河南三門峽市的“父親工亡后移植試管嬰兒追索撫養(yǎng)費(fèi)案”再一次使相關(guān)話題成為熱點(diǎn)。有關(guān)法院認(rèn)為，胚胎的植入具有合法性，在丈夫死亡前已經(jīng)完成了體外受精、冷凍培育胚胎，為保護(hù)其人格利益，該人體冷凍胚胎具有準(zhǔn)胎兒的法律地位。此案件雖已告一段落，但對于案件的討論卻未停止，學(xué)界對于人體冷凍胚胎的法律地位、權(quán)利歸屬、處置等問題目前尚未達(dá)成一致。當(dāng)前我國有關(guān)人體冷凍胚胎的法律規(guī)范，僅有衛(wèi)生部制定的《人類輔助生殖技術(shù)規(guī)范》《胚胎冷凍、解凍及移植知情同意書》《人類輔助生殖技術(shù)和人類精子庫倫理原則》等部門規(guī)章以及《民法典》第一千零九條有所涉及，仍存在不足之處。

一、問題的提出

法律的滯后性是不可避免的，作為一種新興技術(shù)，我國現(xiàn)行立法對人體冷凍胚胎的法律屬性、權(quán)利主體及行使等問題并未明確規(guī)定，故而在實(shí)踐中難以統(tǒng)一司法尺度。

從立法層面看，我國未頒布有關(guān)專門法律?！睹穹ǖ洹啡烁駲?quán)編第一千零九條首次對人體胚胎做出了規(guī)定，但內(nèi)容過于寬泛，僅是做了禁止性的原則性規(guī)定，在案件處理過程中，對法官自由裁量缺乏限制。該條的調(diào)整范圍有限，僅涉及人體冷凍胚胎的醫(yī)學(xué)、科研和生殖性胚胎移植等活動［1］，對于實(shí)踐中常引起糾紛的胚胎醫(yī)療移植活動未做出明確規(guī)定。綜合來看，當(dāng)前該條的使用空間仍很有限。衛(wèi)生部所制定的行政規(guī)章存在效力層級較低、調(diào)整范圍狹窄等問題，對人體冷凍胚胎的具體處置方式未詳細(xì)規(guī)定，難以提供規(guī)范指引。

從司法層面看，各地法院對相關(guān)案件的裁判結(jié)果不統(tǒng)一，對人體冷凍胚胎的法律屬性存在不同認(rèn)識，多數(shù)案例判決書未指明胚胎的屬性。在珠海市香洲區(qū)人民法院審理的一起案件（2021）粵0402民初1457號民事判決書。中，法官將人體胚胎認(rèn)定為具有人格屬性的倫理物。在四川省成都市中級人民法院審理的一起案件（2020）川民終13880號民事判決書。中，法官將人體冷凍胚胎認(rèn)定為特殊的物。在成都市武侯區(qū)人民法院審理的一起案件（2018）川0107民初10614號民事判決書。中，法官將植入母體前的人體冷凍胚胎認(rèn)定為一般物。在成都市錦江區(qū)人民法院審理的一起案件（2019）川0104民初10215號民事判決書。中，法官認(rèn)為人體冷凍胚胎介于人與物之間，既非人也非物。在浙江省杭州市上城區(qū)人民法院審理的一起案件（2019）浙0102民初2774號民事判決書。中，法官將人體冷凍胚胎認(rèn)定為人類遺傳資源材料?？梢姡鞯胤ㄔ簩徖碛嘘P(guān)人體冷凍胚胎的案件時對其法律屬性的認(rèn)定各不相同。

二、人體冷凍胚胎的法律屬性確定

（一）對“主體說”的評析

“主體說”認(rèn)為人體冷凍胚胎與人沒有本質(zhì)區(qū)別，不將二者加以區(qū)分，認(rèn)為人體冷凍胚胎與胎兒的法律地位相同［2］。雖然人體冷凍胚胎具有獨(dú)特的基因序列，但這并不意味著可以將其視為人，并同等具有人的權(quán)利能力。我國對胎兒采取獨(dú)立呼吸說，處在人體外冷凍狀態(tài)下的胚胎顯然無法認(rèn)定為人，將人體冷凍胚胎認(rèn)定為胎兒，將人體冷凍胚胎與人等同，在我國沒有立法基礎(chǔ)，在當(dāng)前的法律體系中不具有實(shí)際意義。人體冷凍胚胎從形成到植入母體再到孕育最后到分娩，這是一個漫長的過程，期間不確定因素很多，能否發(fā)育成人并分娩尚是未知數(shù)，因此應(yīng)當(dāng)將人體冷凍胚胎與植入母體的胚胎加以區(qū)分，不能簡單等同。

（二）對“純粹客體說”的評析

“純粹客體說”沒有打破我國現(xiàn)有的民法框架，通過法解釋學(xué)的方法，將人體冷凍胚胎納入已有法律體系當(dāng)中。這在一定程度上維護(hù)了我國法律體系的穩(wěn)定性，解決了一些實(shí)際難題，但缺乏對人體冷凍胚胎特質(zhì)的考量。將人體冷凍胚胎認(rèn)定為一般意義上的“物”，將意味著處理糾紛時會過多考慮其經(jīng)濟(jì)價值和收益，如此是對人體冷凍胚胎人格屬性的削弱，否定了人體冷凍胚胎的人格權(quán)益，并且造成概念的混淆。現(xiàn)民法體系中，物的獨(dú)立性和可支配性成為共識，明確排除了物的人格特質(zhì)，若簡單地將人體冷凍胚胎納入物的范疇，將會給現(xiàn)有民法體系造成沖擊。因此在處理和解決相關(guān)的問題時，僅僅考慮其物質(zhì)屬性，而忽略了其人格性，使其與民法上的物簡單等同而不加以區(qū)分，無法實(shí)現(xiàn)對人體冷凍胚胎的充分保護(hù)，以至于實(shí)現(xiàn)糾紛的解決。

（三）對“折中說”的評析

“折中說”說認(rèn)為，人體凍胚胎是處于財產(chǎn)和人的中間形態(tài)。人體冷凍胚胎因其特殊性，有發(fā)育成獨(dú)立個體的可能，與一般意義上的“物”有很大區(qū)別，但并不意味著胚胎能像人一樣行使權(quán)利履行義務(wù)［3］?！罢壑姓f”的觀點(diǎn)與我國民法體系的物債二分理念相沖突，我國現(xiàn)有的二元體系或?qū)⒚媾R重構(gòu)。將人體冷凍胚胎認(rèn)定為一種過渡形態(tài)，如何明確界定這個過渡形態(tài)也是難題。對胚胎的定義，我國目前所采取統(tǒng)一保護(hù)的形式，短時間難以劃分其發(fā)育過程，如此就難以確定其存在狀態(tài)。并且，打破我國原有人物二分體系，構(gòu)建新的民法體系，其立法成本與收益明顯不對等。

（四）“人格倫理物說”的正當(dāng)性

就人體冷凍胚胎的人格屬性而言，從世界范圍內(nèi)看，歐洲地區(qū)傾向于主體說，英美等國家傾向折中說，我國學(xué)者少采納主體說。

楊立新教授提出了倫理物理論，對物進(jìn)行類型化，將民法上的物分為倫理物、特殊物、普通物，認(rèn)為人體冷凍胚胎是具有人格屬性的倫理物［4］。將人體冷凍胚胎認(rèn)定為倫理物，使其與一般的物存在區(qū)分，優(yōu)點(diǎn)在于認(rèn)可其物質(zhì)屬性，將其納入物的范疇，同時還兼顧所蘊(yùn)含的人格屬性，以保護(hù)其中的人格利益。人格倫理物說是在客體說的基礎(chǔ)上再劃分，但同時強(qiáng)調(diào)了人體冷凍胚胎的人格屬性，賦予了物的最高地位。

因?yàn)槿梭w冷凍胚胎是為了滿足生育需求，并具有不孕夫婦的遺傳物質(zhì)，還承載著夫妻雙方的感情，具有一定的人格利益，需要給予特殊的保護(hù)。人格倫理物這一觀點(diǎn)使得其人格利益與物質(zhì)屬性有效銜接在一起，不僅維護(hù)了我國現(xiàn)有的民法學(xué)體系，維護(hù)了法律的穩(wěn)定性，同時還給予人體冷凍胚胎以特殊地位，有利于強(qiáng)化對它的保護(hù)。

三、人體冷凍胚胎的處置規(guī)則探討

就人體冷凍胚胎的植入規(guī)則而言，人類輔助生殖技術(shù)誕生之初就是為了滿足不孕夫婦的生殖需求，因而人體冷凍胚胎的植入是其最常見也是最主要的處置方式之一。一般而言，將發(fā)育成熟的人體冷凍胚胎植入女方體內(nèi)，經(jīng)過一系列孕育生產(chǎn)，最終實(shí)現(xiàn)生兒育女，是大多數(shù)不孕夫妻的最終愿望。除了極個別特殊情況外，例如未達(dá)到有關(guān)條件而無法植入等，實(shí)現(xiàn)胚胎的植入通常是夫妻雙方的一致意見。

胚胎的植入并經(jīng)過后期的孕育分娩，這是一個長期的過程。胚胎是否植入、植入的時間、方式和數(shù)量均需要夫妻雙方達(dá)成一致。另外，在胚胎植入的過程中，夫妻雙方可能會改變生育子女的意愿、雙方之間的婚姻關(guān)系也可能改變。發(fā)生這類情形時，夫妻雙方或一方是否有權(quán)決定植入，須予以規(guī)定。

（一）夫妻離婚后的處置規(guī)則

不孕夫婦與醫(yī)院達(dá)成協(xié)議，提供雙方的配子進(jìn)行培育，在植入前依法解除婚姻關(guān)系的，具體的權(quán)利主體，以及能否根據(jù)自己意愿進(jìn)行植入，需要分情況討論。

1.尊重雙方真實(shí)意思。筆者認(rèn)為，無論人體冷凍胚胎的權(quán)利歸屬于誰，即無關(guān)乎雙方離婚時對胚胎的歸屬達(dá)成協(xié)議或人民法院作出判決，抑或者歸屬于一方還是雙方共有，解除婚姻關(guān)系后，只要雙方就胚胎的植入達(dá)成一致意見，就應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

首先，人體冷凍胚胎是由雙方提供的配子相結(jié)合并發(fā)展而成的，與夫妻雙方均有基因聯(lián)系，雙方的婚姻關(guān)系雖解除，但與胚胎之間存在的血緣關(guān)系并沒有中斷，只要雙方達(dá)成了一致意見，且不違背公序良俗，民法作為私法就不應(yīng)當(dāng)禁止雙方的真實(shí)意愿實(shí)現(xiàn)。發(fā)展人體輔助生殖技術(shù)的目的是為了解決無法生育的問題，不孕夫婦雙方提供胚子的目的是為了日后繁育生命，因此準(zhǔn)許植入符合這項技術(shù)誕生的初衷。同時，生育權(quán)不是由一個國家的法律所賦予的，而是先于國家而存在的、根源于人的本性的法則，這種權(quán)利具有自然屬性不應(yīng)被剝奪［5］。生育權(quán)同生命權(quán)一樣均屬于人格權(quán)，具有人格利益，同生存需求一樣，追求生育是人的本能，應(yīng)當(dāng)注重對生育需求的保護(hù)。

近年來，我國步入老齡化社會，人口增長速度放緩。當(dāng)前我國取消了生育數(shù)量的限制，鼓勵生育并給予政策支持，準(zhǔn)許解除婚姻關(guān)系的雙方將之前培育的人體冷凍胚胎植入并孕育，符合當(dāng)下我國鼓勵生育的政策，對于我國社會的發(fā)展是有益的。對于此種情形下誕生的子女，可以參照我國《民法典》中有關(guān)非婚生子女的規(guī)定，將其認(rèn)定為與婚生子女享有同等的權(quán)利，如此并不違背公序良俗。所以，對于夫妻雙方解除婚姻關(guān)系后，人體冷凍胚胎的植入?yún)f(xié)商一致，法律應(yīng)尊重當(dāng)事人的意志自由。

2.保護(hù)拒絕生育一方的權(quán)利。離婚后夫妻雙方是否均有權(quán)或是否有同等的權(quán)利單方?jīng)Q定胚胎的植入，這實(shí)際上是關(guān)乎男方是否有生育權(quán)、生育權(quán)如何實(shí)現(xiàn)以及與女方的生育權(quán)是否均等的問題。因?yàn)槲覈鞔_禁止代孕，離婚后男方行使權(quán)力希望植入胚胎，而女方拒絕的情形沒有討論的現(xiàn)實(shí)意義，矛盾主要集中在離婚后女方希望植入胚胎以實(shí)現(xiàn)生育的目的，而男方表示拒絕。

筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保護(hù)拒絕生育一方的權(quán)利。生育權(quán)的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括生育的自由和不生育的自由，故而男女雙方應(yīng)當(dāng)具有平等的權(quán)利［6］，任何一方不得通過自己的意愿單方?jīng)Q定胚胎的植入。離婚后所生子女直接面臨著單親家庭帶來的不利因素，在我國傳統(tǒng)中只有女方撫養(yǎng)的單親家庭的孩子會面臨更多的困難，況且是在男方明確拒絕的情況下，并不利于孩子的身心和其他權(quán)益，因此需要予以限制以保障孩子的社會化［7］。

綜上，筆者認(rèn)為提供配子的雙方在離婚后對是否植入胚胎不能形成一致意見，則任何一方不能單方?jīng)Q定胚胎的植入，將其意志強(qiáng)加另一方。

（二）夫妻死亡時的處置規(guī)則

夫妻一方死亡或雙方死亡時，仍生存的一方或相應(yīng)的繼承人是否有權(quán)處置該胚胎或如何處置，在學(xué)界尚有爭議，因男女存在生理區(qū)別，故而處置情形、方式不應(yīng)相同，權(quán)利的行使不完全一致。

1.一方死亡時。若女方死亡，正如前文所述，男方無權(quán)決定將胚胎植入，因?yàn)闀媾R代孕的危機(jī)，將會帶來倫理風(fēng)險，因此男方僅有權(quán)作為權(quán)利主體，對胚胎進(jìn)行銷毀、捐贈、委托保管等行為。若男方死亡，女方是否有權(quán)決定胚胎的植入，對此，反對者常援引“單身女子屬于不能進(jìn)行輔助生殖手術(shù)條件的人群”這一規(guī)定，認(rèn)為單身婦女不具備接受輔助生殖手術(shù)的條件，故而無權(quán)要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)繼續(xù)按照事前約定將胚胎植入體內(nèi)，同時可以避免孩子出生即為單親家庭等，以保護(hù)孩子成長的身心健康。筆者不贊成這一觀點(diǎn)，不孕夫妻雙方采取輔助生殖技術(shù)的方式輔助受孕目的在于順利孕育子女，雙方事前會與醫(yī)院簽署知情同意書，在沒有特殊情形下，可以參照作為雙方真實(shí)意思表示的體現(xiàn)。若沒有證據(jù)證明男方生前曾做出拒絕繼續(xù)生育子女的意思的，應(yīng)當(dāng)推定其同意女方的生育行為［8］，從而尊重女方的真實(shí)意愿，最大限度保障生育需求。

另外，應(yīng)將此時的女方排除單身婦女這一身份之外，因?yàn)閱逝紜D女與單身婦女存在一定的區(qū)別，允許喪偶婦女生育子女并不違背人倫，并且處于冷凍狀態(tài)的胚胎承載著兩個家庭的感情，可以視為死亡男方生命的延續(xù)，我國素來重視傳宗接代，承載著男方基因的胚胎是雙方家庭的精神寄托。因此，當(dāng)男方死亡時，對于具有延續(xù)香火意義的人體冷凍胚胎，女方有權(quán)決定是否將其植入體內(nèi)并孕育。

2.夫妻雙方死亡時。此時涉及人體冷凍胚胎能否繼承的問題，如前文所述，為了避免代孕市場的滋生，人體冷凍胚胎應(yīng)認(rèn)定為人格倫理物，故而其倫理性不影響其物的實(shí)質(zhì)，因此應(yīng)屬于我國物權(quán)法規(guī)定的物。但對其繼承范圍應(yīng)加以限制，根據(jù)情感聯(lián)系的緊密性，應(yīng)當(dāng)由死亡夫妻雙方的父母共同繼承，排除其他繼承人繼承的可能。因此，為了照顧死亡夫妻雙方父母的情感需要，可以由這些繼承人共同決定人體冷凍胚胎的處置問題。

四、結(jié)語

據(jù)統(tǒng)計，截至2023年底，中國已有超過100萬試管嬰兒出生。隨著時間的推移，會有更多的人體冷凍胚胎孕育，同時也會產(chǎn)生更多法律糾紛。為解決糾紛，我國應(yīng)加強(qiáng)相關(guān)領(lǐng)域的立法。為此，需要對部分問題統(tǒng)一觀點(diǎn)。人體冷凍胚胎是具有人格利益的倫理物，對其處置規(guī)則分情況予以確定，應(yīng)當(dāng)充分尊重雙方的真實(shí)意思、保護(hù)拒絕生育一方的利益，同時兼顧女方的生育權(quán)。人體冷凍胚胎的相關(guān)問題，涉及倫理、法律、醫(yī)學(xué)等因素影響，需要高屋建瓴、統(tǒng)籌兼顧，本文的討論存在局限，仍需進(jìn)一步深入。

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作者簡介：黃澤洲（1997—），男，漢族，河南鄭州人，單位為華北水利水電大學(xué)法學(xué)院，研究方向?yàn)槊裆谭ā?/p>

（責(zé)任編輯：王寶林）