謝良鴻

2023年12月29日，第十四屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第七次會(huì)議通過了新修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》），并將于2024年7月1日起正式實(shí)施。相較于原《公司法》，新修訂的《公司法》對(duì)現(xiàn)行公司“三會(huì)一層”治理架構(gòu)、公司股東之間的關(guān)系、公司與債權(quán)人的關(guān)系等作出了重大調(diào)整。企業(yè)要想提前做好應(yīng)對(duì)，至少要厘清以下問題：

★新《公司法》對(duì)公司經(jīng)營(yíng)有哪些影響，企業(yè)應(yīng)如何應(yīng)對(duì)？

★新《公司法》生效前，股東必須做好哪些準(zhǔn)備？

★新《公司法》對(duì)董監(jiān)事有哪些新的要求，如何提升其履職能力？

★按照新《公司法》要求，如何優(yōu)化股東會(huì)、董事會(huì)運(yùn)行機(jī)制？

接下來(lái)，筆者就對(duì)這幾個(gè)問題一一進(jìn)行解讀。

公司治理理念的改變

新《公司法》對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)和日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生了重大影響。從公司治理的角度來(lái)看，新《公司法》強(qiáng)調(diào)了董事會(huì)的作用和責(zé)任，明確了董事的職責(zé)和義務(wù)，以及他們?cè)诠緵Q策過程中的重要角色。尤其是對(duì)股東會(huì)經(jīng)營(yíng)職權(quán)的削減、對(duì)監(jiān)事會(huì)有條件取消、對(duì)高級(jí)管理人員權(quán)限歸董事會(huì)授予、在董事會(huì)內(nèi)部設(shè)置“會(huì)內(nèi)有會(huì)”的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制等，無(wú)不體現(xiàn)了我國(guó)的公司治理理念正逐步走向以董事會(huì)為中心。這有助于提高董事會(huì)的透明度和責(zé)任性，從而增強(qiáng)公司的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制，提升公司治理的整體水平。

完善公司治理結(jié)構(gòu)

根據(jù)新《公司法》第六十九條和第一百二十一條的相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司均可以選擇在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)，依法行使監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不再另設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。這標(biāo)志著我國(guó)《公司法》正式引入單層制公司治理結(jié)構(gòu)，監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事不再是公司治理結(jié)構(gòu)的必選項(xiàng)，公司治理結(jié)構(gòu)進(jìn)入了單雙層并行的時(shí)代。

新《公司法》在三會(huì)治理即股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)為常態(tài)設(shè)置的基礎(chǔ)上，有條件地破除了現(xiàn)行《公司法》三會(huì)制衡的組織結(jié)構(gòu)，在公司的監(jiān)督權(quán)中引入審計(jì)委員會(huì)的替代方案，并通過將股東會(huì)權(quán)利下沉至董事會(huì)，突出了董事會(huì)的中心地位。新《公司法》對(duì)治理結(jié)構(gòu)規(guī)則的調(diào)整，增加了公司治理結(jié)構(gòu)的靈活性，客觀上有利于公司結(jié)合自身情況選擇適合自己的組織架構(gòu)。

同時(shí)，根據(jù)新《公司法》的規(guī)定，公司法定代表人可選范圍也由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理擴(kuò)大到董事、經(jīng)理，這就意味著代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的其他董事亦可以擔(dān)任公司的法定代表人，公司法定代表人的任命更加靈活。但需注意，擔(dān)任法定代表人容易，辭任法定代表人難。對(duì)于法定代表人的辭任，實(shí)踐中要求比較嚴(yán)格，不少司法判例認(rèn)為法定代表人變更需要經(jīng)過公司決議、履行法定變更程序，這使得想通過變更法定代表人逃脫責(zé)任變得更加困難。

強(qiáng)化股東權(quán)益保護(hù)

新《公司法》第一條就明確指出其立法目的是“保護(hù)公司、股東、職工和債權(quán)人的合法權(quán)益，完善中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚(yáng)企業(yè)家精神，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展”。新《公司法》強(qiáng)調(diào)了對(duì)股東權(quán)益的全方位保護(hù)，這使得公司治理結(jié)構(gòu)需要更加注重股東的利益，特別是中小股東的利益。股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的職能和運(yùn)作方式將受到更嚴(yán)格的監(jiān)督，以確保股東權(quán)益得到充分保障。

同時(shí)，新《公司法》倡導(dǎo)公司治理應(yīng)考慮利益相關(guān)者的利益。這意味著公司治理結(jié)構(gòu)需要更加多元化——除了股東外，員工、消費(fèi)者、供應(yīng)商等利益相關(guān)者也應(yīng)參與到公司治理中來(lái)，共同決策和監(jiān)督公司的運(yùn)營(yíng)。

新《公司法》第一百一十條還明確了股份有限公司的股東“有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊(cè)、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告”；新增了連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有3%以上股份的股東查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的準(zhǔn)用規(guī)則及適用條件；新增了股份有限公司的股東對(duì)全資子公司相關(guān)材料的查閱復(fù)制權(quán)及上市公司股東知情權(quán)的相關(guān)規(guī)定。

可以說，新《公司法》在股東權(quán)益保護(hù)方面做出了諸多創(chuàng)新和完善，不僅明確了股東的基本權(quán)利和義務(wù)，還加強(qiáng)了對(duì)中小股東利益的保護(hù)，完善了股東訴訟制度，強(qiáng)化了信息披露要求等。這些變化對(duì)于提升股東地位、保護(hù)股東權(quán)益、促進(jìn)公司規(guī)范運(yùn)作具有重要意義。

明確董監(jiān)事責(zé)任

現(xiàn)行《公司法》僅原則性規(guī)定了公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，但對(duì)什么是忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)卻沒有進(jìn)一步闡釋。新《公司法》填補(bǔ)了這一空白，明確要求董監(jiān)事必須忠實(shí)勤勉地履行職責(zé)，并就“董監(jiān)高”的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的履行規(guī)定了較為具體的標(biāo)準(zhǔn)和原則。

就“忠實(shí)義務(wù)”，新《公司法》規(guī)定，“董監(jiān)高”應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。就“勤勉義務(wù)”，新《公司法》規(guī)定，“董監(jiān)高”執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。新《公司法》還額外規(guī)定，對(duì)于不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的公司控股股東、實(shí)際控制人，即“事實(shí)董事”，同樣適用忠實(shí)、勤勉義務(wù)的規(guī)定。

這意味著，董監(jiān)事不僅要對(duì)公司和股東負(fù)責(zé)，還要以高度的責(zé)任心和敬業(yè)精神，勤勉地履行職責(zé)，確保公司的長(zhǎng)期穩(wěn)定發(fā)展。董監(jiān)事需要確保公司信息披露的真實(shí)、準(zhǔn)確和完整，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向股東和公眾披露公司的重大事項(xiàng)和財(cái)務(wù)狀況，以維護(hù)市場(chǎng)的公平性和透明度。此外，新《公司法》還加大了對(duì)董監(jiān)事違法行為的追責(zé)力度。一旦出現(xiàn)違法行為，不僅董監(jiān)事個(gè)人要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，還可能面臨聲譽(yù)損失和職業(yè)前途受影響的風(fēng)險(xiǎn)。

擴(kuò)大出資形式

新《公司法》第四十八條規(guī)定，“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地所有權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資”，這大大減輕了企業(yè)貨幣出資的現(xiàn)金壓力，但對(duì)于非貨幣出資也有明確的要求。法律規(guī)定非貨幣財(cái)產(chǎn)出資應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，不得高估作價(jià)，避免過高估價(jià)減少企業(yè)出資；評(píng)估確定的價(jià)格顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未全面履行出資義務(wù)。

新《公司法》允許股東以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等形式出資，這一變化為企業(yè)提供了更多的融資選擇，有助于吸引更多的投資者，同時(shí)也促進(jìn)了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的價(jià)值轉(zhuǎn)化。同時(shí)，新《公司法》要求企業(yè)公示股東的出資情況，這一規(guī)定進(jìn)一步增強(qiáng)了企業(yè)的透明度，有助于保護(hù)投資者的權(quán)益，促進(jìn)企業(yè)誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)，同時(shí)也為企業(yè)的長(zhǎng)期發(fā)展奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

新《公司法》還明確了未實(shí)繳出資的責(zé)任，規(guī)定有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)，股東未按照公司章程規(guī)定實(shí)際繳納出資，或者實(shí)際出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓更靈活

新《公司法》簡(jiǎn)化了有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)的程序，為股東行使轉(zhuǎn)讓權(quán)提供了更為靈活的資本運(yùn)作方式，提高了股權(quán)的流動(dòng)性，有助于企業(yè)快速響應(yīng)市場(chǎng)變化，實(shí)現(xiàn)企業(yè)轉(zhuǎn)型升級(jí)。

新《公司法》規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)書面通知其他股東，并征求其同意。其他股東在接到書面通知之日起一定期限內(nèi)未答復(fù)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。新《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)，無(wú)須經(jīng)過其他股東的同意。這一規(guī)定大大簡(jiǎn)化了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的流程，提高了轉(zhuǎn)讓的便利性。如果其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。這一規(guī)定保護(hù)了不愿意接受新股東的股東的利益，同時(shí)也為轉(zhuǎn)讓方提供了保障。

現(xiàn)行《公司法》下的其他股東同意轉(zhuǎn)讓權(quán)，實(shí)際上只具有中間過渡意義，因?yàn)槠渌蓶|不同意的話，就必須購(gòu)買，否則視為同意。但其他股東也只能行使同等條件下的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，而不能強(qiáng)行賤賣股權(quán)。只要股東能順利按程序轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其他股東必然是同意的。新《公司法》取消了其他股東的同意權(quán)，只要求將完整的股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，即轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限等書面通知其他股東，并允許其他股東在三十日內(nèi)行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

新《公司法》的出臺(tái)為公司治理與經(jīng)營(yíng)管理帶來(lái)了積極的影響，不僅改善了公司治理結(jié)構(gòu)，提高了治理效率，而且對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理提出了更高的標(biāo)準(zhǔn)，促進(jìn)了公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的規(guī)范化和透明化。這對(duì)于提升公司的整體競(jìng)爭(zhēng)力和市場(chǎng)信譽(yù)，保障投資者和其他利益相關(guān)者的利益具有重要的意義。在新《公司法》即將實(shí)施的背景下，公司需要不斷調(diào)整和完善治理結(jié)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)策略，提前采取應(yīng)對(duì)措施，以適應(yīng)日益復(fù)雜和多變的市場(chǎng)環(huán)境。

作者 中國(guó)管理科學(xué)研究院新興經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)研究所副所長(zhǎng)