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別讓股東表決權(quán)委托變了味

2024-03-24 11:27熊錦秋
董事會 2024年1期
關(guān)鍵詞:先河實控控制權(quán)

熊錦秋

上市公司控制權(quán)轉(zhuǎn)讓中的表決權(quán)委托,受托人儼然已成為主人,可按受托人自己的意愿來決定委托人所委托相應(yīng)股份的表決權(quán)方向,這與公司法等法律的規(guī)定似不吻合

先河環(huán)保1月9日晚發(fā)布公告稱,控股股東清利新能源的三個股東合計將其持有的清利新能源100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給山東微網(wǎng);同時,先河環(huán)保第一大股東李玉國是否會繼續(xù)執(zhí)行其與清利新能源之間的表決權(quán)委托協(xié)議和一致行動安排具有不確定性,這可能會導(dǎo)致上市公司控股股東地位不穩(wěn)定。這一案例提醒人們,應(yīng)讓股東表決權(quán)委托回歸法律本源。

此前,先河環(huán)保實控權(quán)已發(fā)生過一次變更。2022年5月,李玉國通過大宗交易向清利新能源轉(zhuǎn)讓先河環(huán)保566.748萬股股份,占公司剔除回購股份后總股數(shù)的1.06%(口徑下同),李玉國還持有先河環(huán)保6299.0929萬股(為第一大股東),占比11.74%。根據(jù)協(xié)議,李玉國將其持有的先河環(huán)保5186.9478萬股股份(占比9.67%)表決權(quán)委托給清利新能源行使,清利新能源合計控制5753.6958萬股股份表決權(quán)(占比10.72%),成為公司控股股東,上市公司實控人由李玉國變更為清利新能源的實控人張菊軍。

1月9日公告的此次清利新能源變更股東,由于清利新能源直接持有先河環(huán)保的股份微乎其微,如果接受李玉國的表決權(quán)委托有變,清利新能源的控股股東地位當然難保,這樣一來山東微網(wǎng)的實控人未必就是先河環(huán)保實控人。

“股權(quán)轉(zhuǎn)讓+表決權(quán)委托”是當前控制權(quán)轉(zhuǎn)讓一種較為常見的方式,有利于降低收購方的資金成本,推動上市公司控制權(quán)實現(xiàn)較快過渡,之后收購方可視情況再決定如何資本運作。不過其中也隱含一些問題,主要是表決權(quán)委托可能隨時遭解除,本案即凸顯表決權(quán)委托的脆弱性。這可能會影響公司控制權(quán)的穩(wěn)定性,對公司治理也帶來一些影響。

從理論上研討,上市公司股東委托表決權(quán)的現(xiàn)行做法,或許并不符合立法本意。表決權(quán)委托的法律依托,主要是現(xiàn)行公司法第一百零六條規(guī)定的“股東可以委托代理人出席股東大會會議,代理人應(yīng)當向公司提交股東授權(quán)委托書,并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)”。按全國人大常委會法工委《公司法釋義》對此條立法本意的闡述,授權(quán)委托書載明授權(quán)的范圍,主要是為了防止代理人多次參加股東沒有授權(quán)其參加的股東大會,或者對股東沒有授權(quán)的事項作出表決,違背股東的真實意思,損害股東的權(quán)益,等等。另外,民法典合同編也規(guī)定,受托人應(yīng)當按照委托人的指示處理委托事務(wù)。因此,對于現(xiàn)行公司法第一百零六條,筆者理解,股東委托代理人參與股東大會表決,還是為了方便股東行權(quán),維護的是委托人權(quán)益,代理人行使表決權(quán)應(yīng)遵循委托人意見?,F(xiàn)實中,上市公司控制權(quán)轉(zhuǎn)讓中的表決權(quán)委托,受托人儼然已成為主人,可按受托人自己的意愿來決定委托人所委托相應(yīng)股份的表決權(quán)方向,這與公司法等法律的規(guī)定似不吻合。

綜合來看,“股權(quán)轉(zhuǎn)讓+表決權(quán)委托”這種控制權(quán)轉(zhuǎn)讓方式,缺乏法律基礎(chǔ)支撐,相關(guān)主體由此獲得的控制權(quán)極不穩(wěn)定。此類方式甚至可實現(xiàn)控制權(quán)多次轉(zhuǎn)讓,而股東實際持股卻沒有多大變化,導(dǎo)致控制權(quán)認定缺乏法律嚴肅性,也可能讓真正的實控人隱身幕后。

《上市公司收購管理辦法》規(guī)定,“收購人可以通過取得股份的方式成為一個上市公司的控股股東,可以通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個上市公司的實際控制人,也可以同時采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)?!惫P者建議,其中“協(xié)議”不應(yīng)包括現(xiàn)行的表決權(quán)委托協(xié)議,表決權(quán)委托必須遵循公司法等相關(guān)規(guī)定,表決權(quán)只應(yīng)附屬于持股人,代理人只能反映委托人的表決意愿,代理人不能逾越成為委托股份的主人,按自己的意愿表決。但其中的“協(xié)議”可包括一致行動協(xié)議,即各個股東通過相互聯(lián)合、共同擴大其所能支配的表決權(quán),從而實現(xiàn)對上市公司的控制。只是此時,相關(guān)股東被視為同一人,需要在增減持、信披等方面遵循相關(guān)規(guī)定,所有相關(guān)股東都走到臺前,難以隱身幕后。

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