李燕燕　張洪波

習(xí)近平總書記在黨的二十大報告中指出，全面建設(shè)社會主義現(xiàn)代化國家，必須從國家戰(zhàn)略高度和進(jìn)入新發(fā)展階段要求出發(fā)，全面加強知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作，促進(jìn)建設(shè)現(xiàn)代化經(jīng)濟體系，激發(fā)全社會創(chuàng)新活力，推動構(gòu)建新發(fā)展格局。

著作權(quán)作為知識產(chǎn)權(quán)的重要組成部分，與每個創(chuàng)作者息息相關(guān)，與文學(xué)事業(yè)健康發(fā)展息息相關(guān)，本文旨在提高廣大創(chuàng)作者和社會公眾的版權(quán)意識和全社會對文字著作權(quán)的重視，使讀者充分認(rèn)識到版權(quán)在滿足人民文化需求、增強人民精神力量方面的特殊作用。

——題記

引子

“空談?wù)`國，實干興邦。保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，就得像嘉興警方這樣?！?023年3月中旬的一天，著名學(xué)者易中天的微信公眾號發(fā)了篇長文，專門致謝浙江嘉興警方。

人們不禁好奇地問：到底發(fā)生了什么？

一石激起千層浪，還是在“3·15”這樣一個特殊的時間。感興趣的網(wǎng)友立即手動點進(jìn)新聞鏈接，看后仍不過癮，又通過關(guān)鍵詞搜索，繼而雪片式的新聞報道，還原了整個事件的前因后果。

原來，在“3·15消費者權(quán)益保護(hù)日”即將來臨之際，嘉興市公安局南湖區(qū)分局破獲一起特大侵犯著作權(quán)案。事情的起因還得從一個普通群眾的舉報電話說起。

2022年12月18日，嘉興南湖區(qū)“掃黃打非”辦突然接到群眾舉報，稱某電商平臺大量銷售盜版《曹操》等暢銷新書。接報后，嘉興市與南湖區(qū)兩級“掃黃打非”辦公室聯(lián)合公安、文化執(zhí)法等部門成立了專案組，代號“12·28”專案。歷經(jīng)60余日縝密偵查，專案組基本查清了盜版圖書的書商、印刷廠、電商銷售團(tuán)隊等人員信息及犯罪網(wǎng)絡(luò)架構(gòu)。

2023年3月1日至3日，嘉興市公安局食藥環(huán)偵支隊、偵查中心等部門會同嘉興市公安局南湖區(qū)分局110余名警力，赴4省6地開展統(tǒng)一收網(wǎng)行動，抓獲犯罪嫌疑人35名，搗毀非法印刷廠2家，倉儲、銷售非法侵權(quán)復(fù)制品窩點10處，查扣侵權(quán)復(fù)制品成品多達(dá)72萬余冊，成功摧毀了多條制售盜版書籍的黑色產(chǎn)業(yè)鏈。3月14日上午，南湖警方公開通報“12·28”特大侵犯著作權(quán)案，易中天也出現(xiàn)在新聞發(fā)布現(xiàn)場。據(jù)悉，該案涉案金額高達(dá)12億元，目前正在進(jìn)一步偵辦中。

大家不禁好奇，著名學(xué)者易中天的《曹操》是一本什么樣的書呢？

這本書以《三國志》、《后漢書》等正史史料為依據(jù)，進(jìn)行文學(xué)想象與藝術(shù)虛構(gòu)，用三卷本、77萬字的浩大篇幅，塑造了以曹操為代表的漢末歷史人物群像，講述了自漢靈帝中平六年至漢獻(xiàn)帝建安二十五年共31年間的風(fēng)云激蕩和歷史變遷。在這部小說里，作者于歷史故事中加入了自己不一樣的理解和想象，把故事場景描繪得與大家先前認(rèn)知的不太一樣。例如：在赤壁之戰(zhàn)中，曹操見吳軍著火的艨沖闖進(jìn)自己軍寨時，他冷靜地傳令加一把火把自己的船燒了，然后棄船逃離，讓周瑜大軍無法越過火陣?yán)^續(xù)追趕。曹操的兵敗，好似也不像人們印象中那么狼狽不堪。

2022年，山東文藝出版社受權(quán)出版了這部長篇歷史小說。有讀者評論道：從這本書里，你會看到一個不太一樣的曹操，甚至有點兒顛覆人們原先心目中的奸雄形象……

因為作者易中天的人氣，這本書在抖音首發(fā)當(dāng)天，90分鐘就賣出了逾14萬冊，碼洋達(dá)到近800萬元。

如此暢銷的圖書，自然容易被盜版者盯上。然而，在警方主動找上正版圖書出品方，要求其配合打擊盜版時，工作人員接到電話的一刻，竟以為自己遇上了電信詐騙——對于出品方來說，暢銷書盜版的情況從來都在預(yù)料之中，只能祈求不要因此帶來太大的損失。

就連易中天本人聽到工作人員說起此事，都連連感嘆：“打擊盜版，哪那么簡單?！痹诤藢嵈_有此事之后，他又發(fā)出感慨：“苦盜版久矣?！?/p>

早在2006年，易中天的《品三國》在梅地亞中心拍賣完版權(quán)不出一個月，署名“易中天著”的《品三國》就出現(xiàn)在了市面上。此時，正版書還沒交全稿。也就是說，那些打著著名學(xué)者易中天名號出現(xiàn)在街角小書店和地攤等處的所謂《品三國》，根本連內(nèi)容都是偽造的。不明就里的讀者買到這樣的書，不說書頁劣質(zhì)，讀起來更是前言不搭后語，讀后大呼上當(dāng)。

盜版書通常沒有經(jīng)過嚴(yán)格三審三校，錯別字、用詞不當(dāng)、句子不連貫等問題非常普遍。更有甚者直接印刷已過時或者錯誤的內(nèi)容，讀者買書時難以分辨，極易造成誤導(dǎo)，影響閱讀感受。

另一方面，盜版書商為了增加利潤，降低成本，常常采用不合格的紙張、油墨和膠水等。這些不合格生產(chǎn)材料常常含有超標(biāo)的鉛等重金屬元素，容易通過孩子的手口接觸進(jìn)入人體，對幼童健康構(gòu)成威脅。

“假書都能造，盜版就更是不在話下。那時的地攤上，烏泱烏泱都是?！币字刑毂硎荆约阂埠苁菬o奈。

那些年還有許多專賣盜版書的移動游攤，尤其擅長以低價招攬買主。一本正版書售價為30元，在他們那里僅賣10元，任意三本書一起買還有折扣不等的優(yōu)惠。而這樣的游攤跟前，往往人群聚集，買者甚眾。

事實上，從2011年1月10日起，銷售盜版書籍等行為已視為非法發(fā)行他人作品，數(shù)額達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn)的，按侵犯著作權(quán)罪定罪處罰。如果購買盜版書只是為了自己閱讀，這種情況并不構(gòu)成侵權(quán)，也不會違法。因為著作權(quán)法的內(nèi)容里并沒有“閱讀權(quán)”這一項，來阻止你未經(jīng)著作權(quán)人的授權(quán)同意接觸并閱讀該書籍。也就是說，你只是閱讀了著作權(quán)人的作品，并未侵犯到他的權(quán)利，也就不算違法。但是，如果你把買來的盜版書轉(zhuǎn)借、出租或轉(zhuǎn)售出去就可能違法了。

易中天在媒體面前還透露過更為可笑的事：有關(guān)部門為強調(diào)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，會在書的封底印上“國家新聞出版總署專案保護(hù)圖書·嚴(yán)禁盜版”字樣。而盜版書上，也赫然印著這一行字。

面對無處不在的盜版，易中天感慨：“靠我們自己是不行的，教讀者如何識別也很困難。只能靠警方動真格?！?/p>

參加“嘉興南湖‘12·28特大侵犯著作權(quán)案偵破座談會”，是易中天為浙江警方點贊和致謝的特殊方式。

在庫房里，他親眼看到被查扣的盜版書堆積如山，據(jù)說得用10輛13米長的貨車來拉，單單盜版的新書《曹操》就有很多種。

“警方摧毀了多條制售盜版書的黑色產(chǎn)業(yè)鏈，為今后進(jìn)一步打擊盜版、保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)打下了堅實的基礎(chǔ)。”易中天說。

盜版圖書猖獗，不僅嚴(yán)重侵犯作者權(quán)益，損害出版發(fā)行企業(yè)的利益，更是傷害了民族的精神創(chuàng)造力。創(chuàng)新是發(fā)展的第一動力，而以盜版為代表的諸多違法侵權(quán)行為則是民族創(chuàng)造力衰竭的禍因。隨著“12·28”特大侵犯著作權(quán)案的告破，公眾既為警方的雷霆出擊點贊，也欣慰地看到國家對于版權(quán)保護(hù)的決心。

第一章 著作權(quán)法誕生始末

一、從馬爾克斯訪華說起

1982年，哥倫比亞作家加西亞·馬爾克斯憑借長篇小說《百年孤獨》獲得諾貝爾文學(xué)獎。

1990年10月，時年63歲的馬爾克斯在代理人卡門·巴爾塞伊斯女士的陪同下訪問中國，一路所見所聞，讓一直對中國文化非常向往的這位異國大作家頗感新鮮；中國同行及讀者的熱情歡迎，也令他倍感欣喜。然而，眼前突然出現(xiàn)的一幕，卻讓一分鐘前還興致盎然的馬爾克斯表情瞬間變換，他由驚詫到憤怒，接著發(fā)誓：再也不來中國。

這是怎么回事呢？

原來，在街邊的一家書店，談笑風(fēng)生的馬爾克斯剛進(jìn)門，便在書架上看到了自己的獲獎作品《百年孤獨》。是的，整整一排嶄新的《百年孤獨》，帶著油墨未干的芳香氣息，整齊地擺放在最顯眼的位置上。其間有熱情的讀者現(xiàn)場買下其中幾本，站在一旁，準(zhǔn)備尋覓合適時機，請這位諾獎作家簽名。是呀，自己的作品出現(xiàn)在異國的書店里，“書粉”環(huán)繞周圍，對一個寫作者來說，確實是值得高興的事。誰也沒有想到，見到書架上這一整排嶄新的《百年孤獨》，作者馬爾克斯的臉卻立馬陰沉了下來——因為，他從沒有授權(quán)過任何中國出版商翻譯、出版、發(fā)行他的作品。換句話說，這一整排裝幀精美的中文版《百年孤獨》，竟然是不折不扣的侵權(quán)書。

《百年孤獨》擁有極大的魅力，可以說是當(dāng)代文壇最具閱讀價值的書籍之一，譽滿全球。雖然當(dāng)時馬爾克斯還未授權(quán)中國出版商出版他的作品，但中國的萬千讀者早已對這部傳世經(jīng)典翹首以盼。1982年，馬爾克斯獲諾貝爾文學(xué)獎，從此更加名聲大噪。世界各地文人墨客紛紛邀請馬爾克斯前往他們國家。在這些國家中，馬爾克斯最向往中國，這個古老的東方國度始終吸引著他。

1967年5月，馬爾克斯的《百年孤獨》（第一版）面世（左），直到近半個世紀(jì)后的2011年，中文版《百年孤獨》（右）才正式出版

直到1990年，日本著名導(dǎo)演黑澤明邀請馬爾克斯訪問日本。錢鐘書一看這是個絕好的機會，隨即邀請馬爾克斯訪問中國，馬爾克斯欣然同意。馬爾克斯一下飛機，以錢鐘書為代表的中國作家們向他致以最親切的問候，這讓馬爾克斯十分感動。在上海，馬爾克斯受到了熱烈歡迎，人們追著他簽名、拍照。馬爾克斯微笑著面對鏡頭揮手，中國在他心里留下了美好印象。之后，馬爾克斯一行人專程前往北京。抵京后，錢鐘書又帶著他領(lǐng)略首都的風(fēng)土人情，卻在參觀過程中意外發(fā)生了這樣一個令人不快的插曲。

馬爾克斯看到自己的作品被盜版，卻也無可奈何，因為那時我國的著作權(quán)法尚未正式頒布施行。新中國第一部著作權(quán)法誕生于1990年9月7日，自1991年6月1日起施行。1992年，我國加入了《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》（以下簡稱《伯爾尼公約》）和《世界版權(quán)公約》。此前，我國既沒有著作權(quán)法，也沒有加入任何國際版權(quán)公約，因此，中外雙方互不承擔(dān)保護(hù)對方作品版權(quán)的法律義務(wù)。

隨后，馬爾克斯參加了中國文學(xué)界舉辦的座談會，余怒未消的他憤憤地說：“就是燒了，也不會讓中國再出版我的任何作品！”會議結(jié)束，馬爾克斯提前結(jié)束了中國之行，其后近二十年的時間里，有許多中國出版商請求得到馬爾克斯的授權(quán)，都遭到拒絕。就連中國寄來的信，他都會當(dāng)廢紙全部扔掉。

直到2008年，一個年輕的民營出版商打動了馬爾克斯。這個年輕人每年都會給馬爾克斯的代理人寫信，雖然始終石沉大海。這一年，他寫了這樣一封信，終于讓馬爾克斯看了一眼。信里寫道：“正如您向您的偶像海明威致敬一樣，我們中國讀者也向您致敬，如果您能感受到的話，請像海明威一樣回復(fù)我們‘你好，朋友?！?/p>

這封信深深打動了馬爾克斯。此時的馬爾克斯年事已高，一些執(zhí)念早已放下。從這封信的字里行間，以及這些年的耳聞目睹，他也確實感受到中國讀者對他作品的真誠喜愛。最終馬爾克斯宣布，同意中國出版他的作品。很快，國內(nèi)掀起了一股“馬爾克斯圖書熱”，書店里馬爾克斯的正版作品很快就被搶購一空，尤其是他的《百年孤獨》，在中國廣泛傳播、影響巨大。

《百年孤獨》這部小說，直接影響了二十世紀(jì)八九十年代成長起來的一批作家，他們迷戀這部小說，以至于他們在創(chuàng)作中，時常會把《百年孤獨》里的故事結(jié)構(gòu)，以及那種魔幻現(xiàn)實主義的表現(xiàn)手法，不知不覺地運用到自己的作品中。因此，在那些年出版的優(yōu)秀作品中，幾乎都能發(fā)現(xiàn)《百年孤獨》的影子。

諾貝爾文學(xué)獎得主、中國作家協(xié)會副主席莫言坦陳，馬爾克斯是對他影響最大的十位諾獎作家之一，稱贊《百年孤獨》具有驚世駭俗的藝術(shù)力量和思想力量。他第一次讀到這本書大概是在1984年，給他留下了深刻印象?！疤每戳?，被吸引到怕是沒法活了，所以對我的影響真的是很大?！?/p>

馬爾克斯作為一代文學(xué)巨匠，對自己的作品遭到盜版自然會心存芥蒂，但他能放下成見聆聽中國讀者的聲音，也定然是一件值得欣慰的事。從馬爾克斯訪華期間出現(xiàn)的這段插曲，也足以看出著作權(quán)立法的必要性。

二、著作權(quán)法：在爭辯中前行

雖然中華人民共和國成立后第一部著作權(quán)法于1991年才正式施行，但“著作權(quán)”這一概念卻在我國由來已久，早在中國封建時代便已有萌芽。一些法學(xué)專家認(rèn)為，“著作權(quán)”這一概念的誕生，源于古代印刷術(shù)的發(fā)明和普及。

史料表明，我國唐朝就開始對民間私刻圖書的行為進(jìn)行打擊。據(jù)《舊唐書》記載，唐朝后期民間多私自印制歷書。在四川、淮南等地，官方歷書尚未頒布，私印者已大量販賣于市，故朝廷專門下令予以禁止。

南宋時期已出現(xiàn)了刻印在紀(jì)傳體史書《東都事略》中“眉山程舍人宅刊行，已申上司，不許復(fù)板”的牌記，可謂著作權(quán)保護(hù)的歷史雛形。如果進(jìn)行現(xiàn)代文翻譯，這其實就相當(dāng)于今天常見的一句話——“版權(quán)所有，翻印必究”。

幾百年后，在《辛丑條約》簽訂的背景下，清政府于1903年10月與美國簽訂了中美《通商行船續(xù)訂條約》，為了履行條約中的義務(wù)，清政府在1910年頒布了中國第一部著作權(quán)法《大清著作權(quán)律》，分五章、55條對著作權(quán)的權(quán)利期限、義務(wù)、限制等作了規(guī)定。當(dāng)然，這部法律并沒有在當(dāng)時產(chǎn)生什么實際意義。此后，北洋政府和民國政府曾分別在1915年和1928年頒布《北洋政府著作權(quán)法》和《中華民國著作權(quán)法》，但也并未在長期處于內(nèi)憂外患的社會狀態(tài)下得到有效實施。

新中國成立初期，我國雖然并未頒布著作權(quán)法，但通過政府出臺的規(guī)定對著作權(quán)進(jìn)行了初步的原則性保護(hù)，包括禁止翻版、抄襲，規(guī)定稿酬應(yīng)與作者協(xié)商等等。直到改革開放后，中國法治建設(shè)重新步入正軌，專利法、商標(biāo)法相繼頒布實施，著作權(quán)法的立法也隨之被提上日程。

事實上，在著作權(quán)法頒布之前，有關(guān)文藝創(chuàng)作或著作權(quán)的法律條款已在憲法和民法通則中可以窺見。

1982年頒布的《中華人民共和國憲法》第四十七條規(guī)定：“中華人民共和國公民有進(jìn)行科學(xué)研究、文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作和其他文化活動的自由，國家對于從事教育、科學(xué)、文學(xué)、藝術(shù)和其他文化事業(yè)的公民的有益于人民的創(chuàng)造性工作，給以鼓勵和幫助?！?/p>

1986年通過的《中華人民共和國民法通則》第九十四條規(guī)定：“公民、法人享有著作權(quán)（版權(quán)），依法有署名、發(fā)表、出版、獲得報酬等權(quán)利。”

這些規(guī)定對于保護(hù)著作權(quán)而言是具有開創(chuàng)性意義的，但這些條款僅僅是對著作權(quán)的一種概述或原則性描述，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足時代的要求。

“國際形勢的風(fēng)云變幻則直接影響了中國著作權(quán)法立法?！碑?dāng)年的親歷者如是說。

著作權(quán)法立法工作的啟動直接緣于中美貿(mào)易協(xié)定的洽談和簽署。1978年12月，中美建交聯(lián)合公報發(fā)布。1979年1月，中美雙方在美簽訂了《中美高能物理協(xié)議》，這份協(xié)議涉及互相保護(hù)版權(quán)的問題。美方在同年3月雙方商談貿(mào)易協(xié)定時再次提出版權(quán)保護(hù)問題。

據(jù)親歷者回憶，以這份協(xié)議中涉及的版權(quán)保護(hù)問題為契機，國家出版局1979年4月向國務(wù)院遞交請示報告，呈送了關(guān)于起草版權(quán)法及其他有關(guān)法令并逐步加入《世界版權(quán)公約》的報告，隨后獲得批準(zhǔn)。中華人民共和國成立后的第一部著作權(quán)法立法工作由此終于被提上日程。

著作權(quán)法的制訂過程并不順利?！稒z察日報》的通訊文章《著作權(quán)法：在爭辯中前行》曾詳細(xì)地描述了立法過程中遇到的種種問題和困難。據(jù)說，最初有一些意見甚至認(rèn)為，“版權(quán)保護(hù)是為資產(chǎn)階級知識分子爭名爭利”的。不過，“尊重知識、尊重人才”畢竟是大勢所趨，這類聲音很快就消失了。

著作權(quán)法草案于1986年5月由1985年成立的國家版權(quán)局上報國務(wù)院。令人意想不到的是，對于著作權(quán)法立法而言，真正的挑戰(zhàn)竟然來自科技界——有科技界人士認(rèn)為，著作權(quán)法會給使用外國科技書刊帶來不便，勢必造成巨額外匯支出。

縱觀我國版權(quán)制度的建立、完善和演進(jìn)過程，技術(shù)創(chuàng)新一直起著至關(guān)重要的作用。一方面，技術(shù)創(chuàng)新不斷拓展著版權(quán)運營的廣度和深度，使內(nèi)容產(chǎn)業(yè)日益繁盛；另一方面，技術(shù)創(chuàng)新不斷削弱著權(quán)利人對其作品的控制，故版權(quán)保護(hù)制度又需要進(jìn)行適應(yīng)性的變革。所以，時至今日外國科技書刊的合法使用，并未讓當(dāng)初那些憂心忡忡的科技界人士感到分外為難。

經(jīng)歷這般曲折，1988年，經(jīng)國務(wù)院法制局邀請、有關(guān)部委同志論證后，著作權(quán)法立法工作才得以繼續(xù)。

自1989年12月開始，著作權(quán)法草案歷經(jīng)七屆全國人大常委會第十一、十二、十四、十五次會議審議，其間反復(fù)磋商、修改。1990年9月7日，七屆全國人大常委會第十五次會議經(jīng)過認(rèn)真審議，終于表決通過了中華人民共和國成立后的第一部著作權(quán)法——《中華人民共和國著作權(quán)法》。

從封建時代的著作權(quán)意識萌芽，到清末民初的著作權(quán)法立法嘗試，再到改革開放后的第一部著作權(quán)法頒布，跨越了上千年。1991年6月1日著作權(quán)法的實施，填補了我國在著作權(quán)保護(hù)領(lǐng)域的立法空白，標(biāo)志著我國的知識產(chǎn)權(quán)民事法律日趨完備。

三、“大家在網(wǎng)上都差不多把這本書讀完了”

從1991年著作權(quán)法實施，到2001年第一次修訂，之間整整十年，發(fā)生了許多值得記錄的故事。

于露算得上是中國最早的一批“網(wǎng)絡(luò)作家”。她出生于1979年，念大學(xué)的時候，隨著QQ的普及，信息網(wǎng)絡(luò)時代火熱到來，從小就愛好寫作的于露很愿意嘗試并接納新生事物。

剛念大一，于露就在學(xué)校的機房里，用最老式的臺式電腦注冊了自己的QQ賬號，先是在“空間”里寫東西，幾年之后又率先玩起了新浪博客。這些新興網(wǎng)絡(luò)平臺讓于露深刻感受揮毫筆墨的快樂，“與既往在紙質(zhì)報刊發(fā)表作品不同，網(wǎng)絡(luò)讓寫作者第一時間就能與自己的讀者互動，看看文后緊隨的那些有趣評論，全身上下一下子就有了那種一條道兒走到黑的勇氣。”

從前，于露在報紙上發(fā)表“豆腐塊”，只能在腦子里幻想著讀到這篇美文的讀者們的種種反應(yīng)；現(xiàn)在，博客文章后面的上百條評論，立馬就讓她感覺到大家的關(guān)注與鼓勵。于露天天“更博”，日更文章大約一千五百字上下，主題各異。通過撰寫博客，于露在與博友的互動中漸漸掌握了“選取題材”的技巧。

一次，于露用隨筆的形式興致勃勃地分享了自己的某次長途旅行，她寫得細(xì)膩生動，誰知評論區(qū)竟然很是寥落，有個博友留言：“這種旅行隨記太常見啦，隨便一本時尚雜志都有。大家就喜歡看你寫故事呢！”后來，又有人建議她寫“大體量小說”，只可惜博客這樣的平臺并不適宜過長的小說連載。同時，隨著生活中發(fā)生的種種變故，她的素材越積越多，于露特別想動筆寫下自己的親身經(jīng)歷，便開始在網(wǎng)上尋找更適合擺放“長文”的地方。

2000年初，于露注冊成為國內(nèi)最早一批網(wǎng)絡(luò)社區(qū)會員。2000年夏天，于露在社區(qū)的情感論壇連載了根據(jù)自己親身經(jīng)歷創(chuàng)作的自傳體小說，小說計劃創(chuàng)作50萬字，每天連載約六七千字。那時于露還沒有成為網(wǎng)絡(luò)平臺簽約作家，并沒有每天必須碼字多少的“死規(guī)定”，她之所以能堅持寫下去，一方面源于自己內(nèi)心深處迸發(fā)的創(chuàng)作熱情，另一方面，這部小說連載期間曾受到論壇網(wǎng)友的熱烈追捧。網(wǎng)友對她筆下的故事翹首以盼，每天只要一更新，不多時就有數(shù)百條評論，大部分是對文本的贊賞和期待，還有一些是熱心人對于故事發(fā)展的建議；偶爾有事斷更，評論區(qū)就有許多催更信息：“樓主，等著你繼續(xù)修樓呢”，“且聽下回分解，下回得等多久呀”……

于露記得，為了與讀者們互動，她要求自己“非必要不斷更”。2000年冬天，于露被突然而至的流感襲擊，高燒39度，難受得連頭都抬不起。即使這樣，于露也堅持拖著病體到宿舍樓下的學(xué)生網(wǎng)吧去更新，在那里一坐就是三個來小時，硬是拼命“更”了五千字。別說生病，就算期末考試前一天，于露在捧著筆記本死記硬背的同時，也冒著“掛科”的風(fēng)險，想方設(shè)法擠出一個小時進(jìn)行創(chuàng)作。

2000年，“出書”還是一件對寫作者來說了不得的大事，于露的計劃便是全部完結(jié)后出版這部小說。因為于露的連載已在網(wǎng)絡(luò)社區(qū)出了名，一家知名出版社對她拋出了橄欖枝。網(wǎng)絡(luò)是新興事物，對于網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品的著作權(quán)應(yīng)當(dāng)如何保護(hù)，當(dāng)時著作權(quán)法還沒有相關(guān)法條予以明確規(guī)定。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)社區(qū)將于露的作品升級為VIP付費閱讀時，為了讓自己的權(quán)益不受侵害，于露每一次的網(wǎng)絡(luò)連載都特意注明：此系原創(chuàng)作品，嚴(yán)禁抄襲，轉(zhuǎn)載敬請與作者聯(lián)系。作為一名中文系在校大學(xué)生，于露并不通曉法律條文，特意注明的這幾句話，也是效仿電影錄像帶里開始播放便會出現(xiàn)的兩句提示：版權(quán)所有，翻錄必究。

“當(dāng)時我最大的愿望，就是在網(wǎng)上結(jié)束全文連載后，這個長篇小說能出版并成為膾炙人口的暢銷書?！笨墒屡c愿違，在小說還差四分之一完結(jié)時，之前連載的文本已經(jīng)流傳全網(wǎng)，甚至被收錄到知名閱讀網(wǎng)站。這一切，于露當(dāng)時并不知情，因為沒有任何單位或個人與她聯(lián)系，當(dāng)然，她也沒有因此得到過一分錢。無論是誰，都可以通過網(wǎng)上的搜索引擎在不同網(wǎng)站找到并免費閱讀于露的作品。甚至，有的網(wǎng)站連作者名字都未曾出現(xiàn)。

之后不久，出版社找到于露，委婉地提出中止未來的合作，因為“大家在網(wǎng)上都差不多把這本書讀完了”。網(wǎng)絡(luò)社區(qū)負(fù)責(zé)人也就“泄密”的問題與于露起了糾紛，平臺懷疑于露私自與他人分享作品文本，而于露有冤難辯?？墒?，沒人對于露的種種損失負(fù)責(zé)。

氣憤難平的于露找到律師，但律師對于她所遭遇的侵害只能說聲“很遺憾”，因為“沒有適用于網(wǎng)絡(luò)作品保護(hù)的法律條款”。郁悶無比的她在博客上發(fā)出千字長文講述自己的遭遇，不禁感嘆：“網(wǎng)絡(luò)作品也是作者辛苦創(chuàng)作的結(jié)晶，難道就不應(yīng)該和紙質(zhì)圖書一樣得到保護(hù)嗎？”并在文章的結(jié)尾大聲疾呼著作權(quán)法的修訂，“請一定把信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)益這塊內(nèi)容加進(jìn)去，它真的十分重要！”

于露的遭遇，在著作權(quán)法第一次修訂之前的十年間，屢見不鮮。在筆者的記憶中，那些年順風(fēng)而長的網(wǎng)絡(luò)上，一篇爆火的小說常常可以在不同的網(wǎng)站讀到，或者片段或者全文，有時甚至無法判斷出它的原發(fā)之處在哪兒。這樣的情況，受損失的不僅僅是原創(chuàng)平臺，還有辛苦創(chuàng)作卻白白被“收割”的作者。

四、“專有出版”，想說愛你不容易

2022年春天，知名小說家陳風(fēng)邀請筆者到成都市郊一處公園湖邊茶樓喝茶聊天。他說起自己三十年的創(chuàng)作經(jīng)歷，也順道提起了自己的處女作。他講起這部處女作時滿懷激情，似乎回到了一路曲折卻滿目精彩的青春時代。

筆者坐在一旁靜靜聽著，被陳風(fēng)的情緒感染，卻無法與他互動共鳴。因為，筆者并不熟悉他的處女作——那部作品顯然不是他的成名作，只記得電影頻道曾經(jīng)播放過由陳風(fēng)處女作改編的電影，片名與小說同名?？上遣坑捌瑥奈瓷线^院線，只是早期的數(shù)字電影。看到同名電影是兩年前的事，當(dāng)時筆者匆匆看了幾分鐘就換了臺，只覺得這部數(shù)字電影制作比較粗糙。

待陳風(fēng)一口氣繪聲繪色講完，筆者感嘆說，這么好的作品，可惜很多人都沒有讀到過！

陳風(fēng)長嘆一口氣，說出這部處女作所背負(fù)的遺憾。

多年前，陳風(fēng)與一家大型出版社簽約時還未成名。他還記得，自己心心念念想要出版的第一部長篇小說，在1999年的那個春日突然有了好消息。

在此之前，他抱著花了三年時間創(chuàng)作的一大沓書稿先后跑了五六家大大小小的出版社，得到的或者是硬邦邦的回絕：“不行，你這個作品不精彩、沒有可讀性，讀者們不會喜歡的?！薄澳氵@個寫得太中規(guī)中矩，我們主打的是有市場需求的暢銷書。”或者是婉言謝絕：“作品不錯，但今明兩年我們的出版計劃已經(jīng)滿額，你再到別處去打聽打聽?！?/p>

甚至有出版社讓他自費出書，但這個建議陳風(fēng)是斷斷不會答應(yīng)的，因為他的本意絕不僅僅為了出版，他是希望自己的作品被更多人看見；何況，彼時陳風(fēng)沒有固定工作，他也需要出書帶來的收入。但前者與后者相比，前者顯然更重要——這也成為陳風(fēng)的處女作最后背負(fù)遺憾的重要原因。

那天下午給陳風(fēng)打電話的是一家知名省級出版社的編輯，兩個多月前，陳風(fēng)鼓起勇氣去了一趟，文藝編輯室的一個小姑娘讓他把沉甸甸的書稿放在辦公室進(jìn)門處的黑色桌子上——黑色桌子上已堆滿了各種書稿。“你回去等通知吧！”小姑娘對他說。

陳風(fēng)并沒有抱多大希望，他覺得，這些書稿最終都會石沉大海杳無音信——這個出版社在業(yè)界很有實力，多次問鼎國家級出版獎和圖書獎，所青睞的也大多是知名作家，像他這樣剛踏上寫作之路的年輕人只能投石問路。

萬萬沒想到的是，他的處女作竟然被選中了。興奮之余，他還是隱約感覺有些不大對勁。與陳風(fēng)直接聯(lián)系的是出版社文藝編輯室的副主任，電話里，副主任告訴陳風(fēng)，像他這樣的新作者，能夠不花一分錢出書已經(jīng)是非常幸運了，為了長遠(yuǎn)的發(fā)展，建議陳風(fēng)不要計較眼前的一點兒得失?；蛟S是尋找出版方的過程太過艱辛，也或許是出于對大型出版社的信任，陳風(fēng)不知不覺放下了許多原本的堅持。

兩周后，陳風(fēng)與這家出版社簽署了圖書出版合同。

筆者提出想看一下這份合同，陳風(fēng)欣然答應(yīng)。第二天，陳風(fēng)通過微信給筆者發(fā)了一組圖片——這是一份五頁紙的出版合同，簽約日期為1999年5月。

當(dāng)年，這部足足50多萬字、浸透作者心血與期待的長篇小說，在出版社一次性支付了不到2000元后擇期出版，且合同約定：重印收入與作者無關(guān)，影視改編轉(zhuǎn)讓費用由出版社視情分配。合同末尾特別注明，出版社享有整整十年的“專有出版權(quán)”。

原本，陳風(fēng)還指望“影視化”能為這部小說帶來新的希望，可在簽約出版的頭兩年，這本書在出版社無人問津，不要說“影視化”，就連重印也沒有過。

直到2007年，該作品出版合同只剩兩年就到期了，這時，陳風(fēng)已經(jīng)是國內(nèi)知名的青年小說家，多部小說被改編為熱播影視劇，一年的版稅收入十分可觀?？伤男哪钅畹奶幣饕廊痪o緊地拴在出版社里。陳風(fēng)出名后，出版社抓住這個契機，重印了將近兩萬冊圖書，同時與有關(guān)影視公司達(dá)成協(xié)議，準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓改編權(quán)。

“兩萬冊重印的收益，按原先的合同規(guī)定，與我沒有半毛錢關(guān)系，而影視改編轉(zhuǎn)讓費用也只分了我個零頭。因為前期的不重視，這本書在出版社享有‘專有出版權(quán)的十年間，不僅沒有得到一個省級以上獎項，更沒有大的社會影響，甚至沒有幾個讀者知道我的這本書。至于影視化，也是出版社談了一個沒有什么實力的影視公司，拍出的電影質(zhì)量也不好?！标愶L(fēng)說。

專有出版權(quán)是著作權(quán)中的一項權(quán)利，是復(fù)制權(quán)與發(fā)行權(quán)的組合，其初始權(quán)歸屬于作為原始著作權(quán)人的作者，是一種可以依法處分、依法流轉(zhuǎn)的民事經(jīng)濟權(quán)利。著作權(quán)人可以依法將其許可給圖書出版者，也可以將其許可給其他民事主體（現(xiàn)行法律并沒有明文規(guī)定只能將專有出版權(quán)授予圖書出版者，也并未明文禁止不得將專有出版權(quán)授予其他民事主體）；著作權(quán)人還可以依法授予被許可方再授權(quán)，即由被許可方再許可第三方專有或非專有出版相應(yīng)作品的權(quán)利。

陳風(fēng)的處女作遭遇不幸，是由當(dāng)時歷史條件下著作權(quán)法規(guī)定尚不完備造成的。

第二章 著作權(quán)法迎來首次修訂

為了加入世界貿(mào)易組織，國內(nèi)各知識產(chǎn)權(quán)專門法必須與《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》相銜接，同時也要回應(yīng)新技術(shù)發(fā)展帶來的諸多挑戰(zhàn)，2001年10月27日，全國人大常委會對著作權(quán)法進(jìn)行了第一次修訂。

這次修訂幅度較大——將雜技、建筑作品列入法定作品類型，吸納《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》（以下簡稱《著作權(quán)法實施條例》）中的著作權(quán)集體管理條款，首次規(guī)定著作權(quán)集體管理制度的基本原則。新增信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)這個重要權(quán)項，規(guī)定教科書“法定許可”，設(shè)定法定賠償額和訴前禁令等。第一次修改的著作權(quán)法，對于調(diào)整我國入世后版權(quán)的運用、管理、保護(hù)和服務(wù)發(fā)揮了重要作用，推動了我國版權(quán)事業(yè)的發(fā)展。

網(wǎng)絡(luò)作家于露有幸成為這次修訂的受益者。

2001年版著作權(quán)法第十條第十二款規(guī)定，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。

第四十八條則規(guī)定，有侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時損害公共利益的，可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。其中規(guī)定的侵權(quán)行為的第一個情形就是未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品。

據(jù)此，于露將幾個未經(jīng)她許可復(fù)制傳播作品的網(wǎng)站及論壇告上法庭，依法獲得近十萬元賠償。這件事當(dāng)時被許多媒體關(guān)注、報道，今天來看，這樣的事情實屬尋常，并不是什么新鮮事。新聞不斷發(fā)酵，有好幾家知名律師事務(wù)所表示愿意幫助于露打官司，也有侵權(quán)的閱讀平臺主動與她聯(lián)系，在取得她諒解的基礎(chǔ)上，向她支付了應(yīng)得稿費及賠償款共計三萬余元。

雖然于露前前后后追回十來萬元，打官司的過程也很艱辛，但在于露看來，這一切卻有著特別的意義。從此，網(wǎng)絡(luò)作家的作品得到了法律的認(rèn)可和保護(hù)，他們可以把更多的精力投入到原創(chuàng)作品的生產(chǎn)中。

當(dāng)法院執(zhí)行的第一筆賠償金到位后，于露特意組織了飯局，把她熟識的一群網(wǎng)絡(luò)作家邀到一起，在2002年的冬至日這天，于好吃街拐角的火鍋大排檔里，十來個平日辛苦碼字的年輕人圍坐一圈。熱氣騰騰的一大鍋羊肉散發(fā)著誘人的香味，大家吃著羊肉喝著羊湯，共同分享了于露勇敢拿起法律武器，維護(hù)原創(chuàng)作者合法權(quán)益的故事。

“那一晚，幾碗羊湯下肚，大家的身體是熱的，心也是熱的?！庇诼墩f。

1998年，我國的門戶網(wǎng)站興起，進(jìn)入真正意義上的網(wǎng)絡(luò)時代。其后的高速發(fā)展是從2001年開始的，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是我國在2001年對著作權(quán)法進(jìn)行第一次修訂時新增的一種著作權(quán)類型。

我國現(xiàn)行的著作權(quán)法，有關(guān)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的定義是“以有線或者無線方式向公眾提供，使公眾可以在其選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利”。該定義來自《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》（簡稱“WCT”）第八條的“Right of Communication to the Public”，即向公眾傳播的權(quán)利。

在2001年著作權(quán)法第一次修訂之前，作家作品因網(wǎng)絡(luò)傳播侵權(quán)而訴諸法律維權(quán)時，在著作權(quán)法中都找不出合適的權(quán)利名稱。所以，1999年5月，王蒙、張潔等六位著名作家向北京市海淀區(qū)人民法院提起訴訟，狀告“北京在線”網(wǎng)站侵權(quán)勝訴。這起“中國網(wǎng)絡(luò)版權(quán)維權(quán)第一案”，為推動2001年著作權(quán)法第一次修訂時將信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)納入立下了汗馬功勞，對完善著作權(quán)法律法規(guī)產(chǎn)生了重要而積極的影響。

當(dāng)時，曾經(jīng)在一個國家級版權(quán)保護(hù)機構(gòu)擔(dān)任法律部處長的湯律師代理六位作家的訴訟。他認(rèn)為，雖然1990年頒布、1991年實施的著作權(quán)法沒有明確規(guī)定“網(wǎng)絡(luò)傳輸”的字樣，沒有對著作權(quán)人作品因網(wǎng)上傳播而造成的侵權(quán)做出相應(yīng)明確的規(guī)定，卻無法推導(dǎo)出這種行為就不受著作權(quán)法規(guī)范的結(jié)論。相反，著作權(quán)法列舉的作品使用方式并非是窮盡式的，實際上，作品網(wǎng)絡(luò)傳播可以看成是作品的一種新的使用方式，在法律上它完全可以被涵蓋于法律條款中所涉及的“等方式”之中。

被告在網(wǎng)上登載原告依法享有完全著作權(quán)的作品，侵犯了原告享有的使用權(quán)和獲酬權(quán)。也正是這一“兜底條款”在此案中發(fā)揮了重要作用，法官認(rèn)可了湯律師的意見，最終，北京市海淀區(qū)人民法院和北京市第一中級人民法院經(jīng)過一審、二審程序，判決被告侵權(quán)成立，賠償原告經(jīng)濟損失。

正是在2001年以后，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)逐漸成為著作權(quán)人最重要的財產(chǎn)權(quán)之一。與此同時，侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)也成為最為常見的侵害著作權(quán)的形態(tài)之一。

要界定是否構(gòu)成侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，最關(guān)鍵的一點在于，如何認(rèn)定“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”定義中的“提供”行為。

《最高人民法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三條這樣表述“提供”行為：“通過上傳到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、設(shè)置共享文件或者利用文件分享軟件等方式，將作品、表演、錄音錄像制品置于信息網(wǎng)絡(luò)中，使公眾能夠在個人選定的時間和地點以下載、瀏覽或者其他方式獲得的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其實施了前款規(guī)定的提供行為”。

也就是說，被認(rèn)定實施了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)中的“提供”行為的，應(yīng)該包含以下兩個要件：

第一，上傳到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器；

第二，將作品、表演、錄音錄像制品置于信息網(wǎng)絡(luò)中，使公眾能夠在個人選定的時間和地點獲得。

但在司法實踐中，對于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的侵權(quán)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)仍存在較大爭議。

有這樣一個典型案例，說的是原告A公司享有某火爆電視連續(xù)劇的專有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，它將涉案作品非獨家授權(quán)給D網(wǎng)使用，但被告B公司開發(fā)的“C影視”App提供針對該作品的深層鏈接行為，而該鏈接指向的卻是經(jīng)過正版授權(quán)的D網(wǎng)。

據(jù)此，一審法院認(rèn)為：B公司經(jīng)營的“C影視”App并非僅提供鏈接技術(shù)服務(wù)，還進(jìn)行了選擇、編輯、整理、專題分類等行為，且主觀上存在積極破壞他人技術(shù)措施、通過盜鏈獲取不當(dāng)利益的過錯。B公司的一系列行為相互結(jié)合，實現(xiàn)了在其聚合平臺上向公眾提供涉案作品播放等服務(wù)的實質(zhì)性替代效果，對涉案作品超出授權(quán)渠道、范圍傳播具有一定控制、管理能力，導(dǎo)致獨家信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)人本應(yīng)獲取的授權(quán)利益在一定范圍內(nèi)落空，給A公司造成了損害，構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任。

而二審法院認(rèn)為：服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)與信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的性質(zhì)最為契合。具體而言，著作權(quán)法有關(guān)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的規(guī)定決定了信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為必然是一種對作品的傳輸行為，且該傳輸行為足以使用戶獲得該作品。在信息網(wǎng)絡(luò)傳播過程可能涉及的各種行為中，只有初始上傳行為符合上述要求，因此，信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為應(yīng)指向的是初始上傳行為。

初始上傳行為是網(wǎng)絡(luò)傳播過程中一切其他行為的基礎(chǔ)及根源，如果初始上傳行為不存在，則其他行為都將成為無源之水，信息傳播過程亦將不復(fù)存在。該初始上傳行為指向的是每一個獨立的網(wǎng)絡(luò)傳播過程中的初始上傳行為。因任何上傳行為都應(yīng)該以作品的存儲為前提，未被存儲的作品不能在網(wǎng)絡(luò)中傳播。而該存儲介質(zhì)即為服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)中所稱“服務(wù)器”，所以，服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)作為信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)最具合理性。依據(jù)服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)，被訴行為仍為鏈接行為，不構(gòu)成對原告信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的侵犯。

這個案例生動表明，不管是在司法實踐中，還是在學(xué)術(shù)界中，對于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的侵權(quán)認(rèn)定，到底是采用服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)，還是采用實質(zhì)性替代標(biāo)準(zhǔn)、用戶感知標(biāo)準(zhǔn)等其他標(biāo)準(zhǔn)，仍有不同觀點。因此，對于著作權(quán)人，必須在用權(quán)、維權(quán)過程中采用合適的策略，才能更好地實現(xiàn)其權(quán)利價值，并能針對侵權(quán)行為獲得有效的賠償。而對于作品的使用者，必須加強合規(guī)審查和風(fēng)險防范意識，以避免侵害他人合法權(quán)益，陷入侵權(quán)糾紛。

第三章 曲折的第二次“小步”修法

2010年2月26日，為了履行世界貿(mào)易組織對中美知識產(chǎn)權(quán)爭端的裁決，全國人大常委會對著作權(quán)法進(jìn)行了第二次修訂。這次僅僅修改了“一條半”，即將第四條前半句“依法禁止出版、傳播的作品不受本法保護(hù)”修改為“國家對作品的出版、傳播依法進(jìn)行監(jiān)督管理”，并變成該條的后半句。同時在第二十六條增加了“以著作權(quán)出質(zhì)的，由出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人向國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門辦理出質(zhì)登記”的內(nèi)容。

相較于著作權(quán)法的制定和第一次修改，著作權(quán)法第二次修改可以算是一次“小修”。

見微知著。

從二十世紀(jì)九十年代中期開始，書商田經(jīng)理一直在做出版生意，他頭腦靈活、人脈廣泛且很有手腕。戴著一副窄框眼鏡的田經(jīng)理，時常掛在嘴邊的口頭禪是“流水不腐”。其時，剛剛步入中年的他，像不斷線的流水一般，四處奔忙流動，不知疲憊的步履遍及全國東西南北，從各地想方設(shè)法搞來各種書號，然后提高價格賣給急需出書的文學(xué)愛好者、高校師生，一個書號售價數(shù)千元至上萬元不等。

因為渠道來源復(fù)雜，其中也有不少是在國家新聞出版官網(wǎng)無法查詢的假書號。對“淘號人”田經(jīng)理來說，一大堆“貨真價實”的書號里摻雜那么兩三個假書號，這樣的“出錯頻率”似乎在所難免。

有熟人帶著朋友上門，找田經(jīng)理幫忙出書。落實起來效率自然很高，卻在新書首發(fā)式上意外被人發(fā)現(xiàn)書號存在問題。于是，出書人跑到田經(jīng)理那里又哭又鬧，嚷嚷著要他賠償所有損失——包括一萬多元的“出書費”以及她在新書首發(fā)式上丟人現(xiàn)眼的“精神及名譽損失費”，兩項賠償加起來得近十萬元。

那間裝修得頗為風(fēng)雅的辦公室里，見過各種世面的田經(jīng)理蹺著二郎腿，坐在對面沙發(fā)上，靜靜地看著這個懷抱作家夢的中年女人歇斯底里。

“王女士，我非常同情并理解你，但你要知道，遇到假書號，我也同樣蒙受損失。所以，我唯一能做的，是幫你再出一本書，這次保證是真書號?！碧锝?jīng)理說得慢條斯理。

田經(jīng)理知道，這是眼下解決這件事的唯一途徑，而那女人即使再氣憤也告不了“官”，一則“上頭”不大會管自行購買書號出版的圖書，二則他多年的經(jīng)營本是一片“灰色地域”，官方監(jiān)管的界限也很是模糊。果然，無論那位中年女人如何不服，這件事最終不了了之。

但著作權(quán)法的第二次修訂，讓田經(jīng)理明顯感覺，法治的重錘已然在過去的“灰色地域”悄然落下。

“不要小看‘國家對作品的出版、傳播依法進(jìn)行監(jiān)督管理這句話，自此以后，我們這個行當(dāng)便進(jìn)入了一個重要轉(zhuǎn)型期。一部分書商繼續(xù)像過去那樣埋頭買賣書號，很快便被查獲，有的甚至吃了牢飯，更多的人包括我在內(nèi)，選擇了與正規(guī)出版社合作，開辦民營圖書公司，繼續(xù)在策劃和銷售上下功夫?！?/p>

如今的田經(jīng)理，已經(jīng)是一家省級出版社的老搭檔，經(jīng)他手策劃并營銷的圖書每年都在二十萬冊以上。

對暢銷書作家阿方來說，2010年著作權(quán)法第二十六條增補的幾句話，讓他的作品如同房屋等不動產(chǎn)一般，成為關(guān)鍵時刻用得上的財富。

2010年初，阿方籌備、成立了一家集圖書出版、影視制作于一體的傳媒公司，資源項目紛紛就位，可運行資金仍存在將近兩百萬的缺口，一時之間，創(chuàng)業(yè)陷入困局。彼時，阿方的好幾部作品在網(wǎng)絡(luò)閱讀平臺上擁有大量“書粉”，這時，他突然生出一個想法：能不能拿某部剛剛完結(jié)的、正紅火連載的作品的著作權(quán)去出質(zhì)，以此拿到亟須的經(jīng)費。

他的這個想法，合伙人及一些朋友一開始都持懷疑態(tài)度：人家能拿錢押你這個剛剛寫完的作品？就算可以出質(zhì)，那憑據(jù)在哪里呢？萬一你簽了合同，把著作權(quán)押出去，人家日后不兌現(xiàn)承諾該怎么辦？畢竟，過去用于抵換現(xiàn)金的都是看得見摸得著的實物，房子車子股票之類，著作權(quán)的話，未免太抽象了。

著作權(quán)法的第二次修訂，賦予了著作權(quán)新的價值定義，同時去除了著作權(quán)合法利用之路上的不確定性。2010年9月，阿方將一部作品的著作權(quán)出質(zhì)給了某大型圖書出版集團(tuán)，依法履行相關(guān)手續(xù)后，阿方從銀行方面獲得了兩百萬元的資金貸款，新生的公司得以順利運轉(zhuǎn)。

著作權(quán)法三次修訂的各個版本

著作權(quán)法的施行，對規(guī)范、鼓勵文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的創(chuàng)作、傳播、版權(quán)保護(hù)與管理，促進(jìn)經(jīng)濟社會文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮發(fā)揮了重要作用。

但是，日新月異的科技進(jìn)步和社會發(fā)展也給版權(quán)的傳播、使用、管理、保護(hù)帶來了很多新問題、新挑戰(zhàn)，著作權(quán)法雖然經(jīng)過兩次修訂，但很多條款依然相對滯后。

第四章 翹首以盼的第三次“大修”

一、回應(yīng)新需求

2010年第二次修法完成，社會各界關(guān)于繼續(xù)修訂的呼聲仍然不絕于耳，爭議問題主要包括法定許可、網(wǎng)絡(luò)傳播、集體管理等。2011年3月，時任國務(wù)院參事室參事、全國政協(xié)委員、中國作家協(xié)會副主席、中國文字著作權(quán)協(xié)會副會長張抗抗上書國務(wù)院，呼吁對著作權(quán)法進(jìn)行第三次修訂，很快得到了主要領(lǐng)導(dǎo)同志的批示。2011年7月13日，原新聞出版總署（國家版權(quán)局）成立著作權(quán)法修訂工作領(lǐng)導(dǎo)小組，張抗抗受聘為副組長，著作權(quán)法第三次修訂工作正式啟動。

受國家版權(quán)局委托，中國社會科學(xué)院知識產(chǎn)權(quán)中心、中國人民大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院和中南財經(jīng)政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究中心分別起草了三個專家建議稿。國家版權(quán)局綜合各方意見起草了《〈著作權(quán)法〉修正案草案》（共88條），分別于2012年3月和7月向社會公開征求意見建議，派員組織、參加了多場征求意見座談會、修法說明會、新聞發(fā)布會，實地走訪多家單位，廣泛釋法，傾聽各方意見建議，受到社會廣泛關(guān)注，產(chǎn)生良好社會反響。

2012年12月，國家版權(quán)局向國務(wù)院呈送了《〈著作權(quán)法〉修正案草案送審稿》（共八章90條）。2014年6月，國務(wù)院法制辦將送審稿向社會公開征求意見。2018年3月，全國“兩會”期間，黨和國家機構(gòu)進(jìn)行重大改革，國務(wù)院法制辦并入司法部，國家版權(quán)局從國務(wù)院直屬機構(gòu)轉(zhuǎn)隸黨中央序列，中宣部對外加掛“國家版權(quán)局”牌子，我國版權(quán)行政管理工作得到空前加強。

2017年5月至8月，全國人大常委會開展了著作權(quán)法執(zhí)法檢查。這是著作權(quán)法自1990年頒布以來，全國人大常委會第一次就著作權(quán)法實施情況開展專項執(zhí)法檢查。中國文字著作權(quán)協(xié)會應(yīng)邀兩次參加全國人大常委會著作權(quán)法執(zhí)法檢查座談會，并提出修法建議。2017年8月28日，全國人大常委會審議了關(guān)于檢查著作權(quán)法實施情況的報告。該報告建議加大執(zhí)法力度，實行更加嚴(yán)格的著作權(quán)保護(hù)，抓緊修改著作權(quán)法。

2018年12月至2019年1月，司法部將修改后的修正案草案定向發(fā)給中央有關(guān)部門、高?？蒲袡C構(gòu)、有關(guān)人民團(tuán)體、著作權(quán)集體管理組織和有關(guān)專家學(xué)者征求意見。

為了推進(jìn)修法進(jìn)程，2019年4月，全國政協(xié)調(diào)研組就“著作權(quán)法的修訂”先后赴北京、湖北等地開展專題調(diào)研。委員們分成若干小組深入多家企業(yè)、文博單位和圖書館開展調(diào)研，走進(jìn)大學(xué)、社區(qū)與師生、群眾面對面交流，并召開多場小范圍的座談，聽取相關(guān)部門、企業(yè)、專家學(xué)者、著作權(quán)權(quán)利人的意見建議。

“假如目光不限于法律條文的白紙黑字，而投向廣泛的社會實踐，就會發(fā)現(xiàn)，著作權(quán)法的修訂有千頭萬緒。”當(dāng)年的一位調(diào)研組委員回憶。

但對于這些肩負(fù)責(zé)任的委員們而言，更想為修法找到明確的方向，他們期望，通過著作權(quán)法的完善建立新時代具有中國特色的著作權(quán)法律制度。

2019年，中國的互聯(lián)網(wǎng)用戶近9億人，互聯(lián)網(wǎng)運用的廣度與深度在世界上絕無僅有，碰到的問題、進(jìn)行的實踐都獨一無二，委員們認(rèn)為，此次修法應(yīng)該著重回應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)時代的新課題新需求，如能建立適合互聯(lián)網(wǎng)的一套權(quán)利保護(hù)規(guī)則，在國際上都有借鑒意義。

于是，調(diào)研一開始，委員們先來到互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)。

形形色色的侵權(quán)行為是很多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)做內(nèi)容產(chǎn)品的共同煩惱。作為視頻網(wǎng)站，愛奇藝公司的核心競爭力是內(nèi)容，為防止無孔不入的盜版，公司設(shè)立專門的團(tuán)隊從事版權(quán)保護(hù)工作，每天不間斷進(jìn)行監(jiān)控，還采用區(qū)塊鏈存證、防盜鏈、視頻指紋等一些新技術(shù)。

然而，新技術(shù)的層出不窮和法律的相對滯后讓愛奇藝公司防不勝防。“現(xiàn)在有一種方式，就是把我們擁有版權(quán)的電影截成好多個短視頻，通過算法向用戶推薦，大量短視頻片段足以替代原作品，人家就不來看你的電影了?！惫臼紫瘓?zhí)行官告訴調(diào)研組，短視頻侵權(quán)、聚合盜鏈、非法資源網(wǎng)站等侵權(quán)模式讓他們比較頭疼。

“NBA比賽馬上就要進(jìn)入最后一分鐘了……”4月2日，調(diào)研組走進(jìn)騰訊公司北京分公司的演播廳，眼前的大屏幕和燈光讓人感受到了激烈的賽場氛圍。從2016年開始，騰訊公司花巨資購買了NBA等一批國際知名賽事的獨家網(wǎng)絡(luò)直播的權(quán)利，卻遭遇了網(wǎng)絡(luò)直播平臺的盜播。

騰訊公司負(fù)責(zé)人告訴調(diào)研組，由于體育賽事直播節(jié)目是否構(gòu)成作品一直存在爭議，他們維權(quán)并不容易，只好“通過導(dǎo)播、解說、鏡頭切換、特寫等方式對賽事進(jìn)行創(chuàng)造性演繹，這也是創(chuàng)作”。

位于武漢的一家著名視頻直播平臺也曾遭遇過侵權(quán)官司。4月10日，調(diào)研組來到該直播平臺總部，公司負(fù)責(zé)人告訴委員們，直播平臺的主要著作權(quán)是內(nèi)容，在法律上屬于2010版著作權(quán)法的“類電作品”，但實際上有差別。而且，直播產(chǎn)品整體和局部的著作權(quán)怎么判斷也缺乏依據(jù)，比如游戲直播中游戲畫面的著作權(quán)，究竟屬于游戲公司還是直播平臺，目前尚無法律依據(jù)。

短視頻、體育賽事直播是不是構(gòu)成著作權(quán)，作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺的企業(yè)應(yīng)該承擔(dān)什么法律責(zé)任，人工智能創(chuàng)作的作品著作權(quán)如何歸屬……調(diào)研組一路上都在探討著互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的新課題——新技術(shù)帶來創(chuàng)作的多元形態(tài)，應(yīng)該在著作權(quán)法修訂中有所考量。

當(dāng)時的著作權(quán)法對“合理使用”列出了12條情形，且沒有兜底條款，很多創(chuàng)作形態(tài)都不能囊括其中。有委員建議，進(jìn)一步擴張著作權(quán)的權(quán)利客體，盡可能納入各種新的傳播方式。但這樣做也不是沒有問題，調(diào)研組的一位專家表示，“法律條文不能按照現(xiàn)在的技術(shù)特征來描述某項權(quán)利，那是寫不完的?！?/p>

在適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)新需求方面，法定許可制度也是調(diào)研組特別關(guān)注的。

著作權(quán)的法定許可制度是指，在特定的情形下，對未經(jīng)他人許可、有償使用他人享有著作權(quán)的作品的行為，不認(rèn)定為侵權(quán)的法律制度。有委員認(rèn)為，現(xiàn)行著作權(quán)法中的法定許可制度未能充分保障權(quán)利人的權(quán)利，而且“先授權(quán)后使用”的模式已經(jīng)不適用于互聯(lián)網(wǎng)時代浩如煙海的作品。

有一個業(yè)內(nèi)廣為傳播的案例：曾經(jīng)有個旅行探險團(tuán)隊到北極探險，拍到不少精彩照片和視頻，回來后團(tuán)友們之間起了爭議——在朋友圈轉(zhuǎn)發(fā)團(tuán)友的照片需要授權(quán)嗎？最后大家協(xié)商一致，如果個人認(rèn)為自己哪個作品必須授權(quán)許可的，就在微信群里面注明；沒有注明的就可以不經(jīng)授權(quán)使用。一位委員認(rèn)為，這種模式可以推廣。

對于人工智能創(chuàng)作的作品是否有著作權(quán)，有的人認(rèn)為，著作權(quán)法的主體是人類，保護(hù)的只應(yīng)該是人類有創(chuàng)造性的成果。由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺常常卷入侵權(quán)糾紛，一些委員還建議，加大網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺的監(jiān)管責(zé)任，要求其主動采取監(jiān)控措施對著作權(quán)進(jìn)行保護(hù)。對于建立適合互聯(lián)網(wǎng)的權(quán)利保護(hù)規(guī)則，有人則建議參考國際通行做法，更好地與國際接軌。

“著作權(quán)傳播越廣，價值會越高，尤其能推動社會進(jìn)步的知識技術(shù)的著作權(quán)更需要廣泛傳播?！闭{(diào)研組認(rèn)為，在課堂教學(xué)、科學(xué)研究等領(lǐng)域，著作權(quán)保護(hù)要以有利于知識傳播為前提。

4月10日下午，調(diào)研組走進(jìn)武漢大學(xué)新圖書館，向師生們發(fā)放調(diào)查問卷，并進(jìn)行互動交流。

“您的學(xué)術(shù)論文、研究成果上傳到網(wǎng)絡(luò)平臺是否得到了您本人的授權(quán)”、“您通過網(wǎng)絡(luò)平臺獲取學(xué)術(shù)資源是否高效、有何問題”……在調(diào)研組設(shè)計的調(diào)查問卷上，羅列了好幾個問題。委員們發(fā)現(xiàn)，大學(xué)里的受訪者特別關(guān)心學(xué)術(shù)論文的著作權(quán)問題。

為了降低論文“重復(fù)率”保證順利畢業(yè)，通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行“論文查重”是很多畢業(yè)生在論文提交前的必經(jīng)環(huán)節(jié)。目前國內(nèi)使用量較大的“查重”系統(tǒng)主要由中國知網(wǎng)、萬方等知識數(shù)據(jù)庫平臺提供。但是，當(dāng)大量論文進(jìn)入這些數(shù)據(jù)平臺，著作權(quán)問題接踵而來。

“高校與這些數(shù)據(jù)庫平臺簽訂合同，通過付費獲得了‘論文查重的服務(wù)，但也把大量學(xué)術(shù)論文資源無約束地交給了商業(yè)公司?！蔽錆h大學(xué)研究生院一位負(fù)責(zé)人表示，這方面的著作權(quán)保護(hù)是他們擔(dān)心的問題。“既然收錄的是大學(xué)和教育機構(gòu)的論文，平臺是不是也要承擔(dān)一定的公益責(zé)任？”一個武漢大學(xué)學(xué)生向調(diào)研組提出了他的疑問。

知識不宜壟斷，國外的相關(guān)情況有例可援。2019年2月，美國加州大學(xué)宣布未來不再購買荷蘭出版集團(tuán)愛思唯爾（Elsevier）的科技期刊數(shù)據(jù)庫。因為加州大學(xué)發(fā)表的科技論文數(shù)量占全美總量的10%，然而加州大學(xué)每年卻需要花費高達(dá)1100萬美元來訂閱愛思唯爾旗下的科技期刊。

這樣的爭議并非個案。在法律上，如果著作權(quán)只是小范圍合理使用，且不影響其傳播、不損害原作者財產(chǎn)權(quán)，就不必承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，這叫“權(quán)利限制”。于是，有委員建議在確立保護(hù)的基本原則下擴大權(quán)利限制的范圍，尤其是用于公益目的的合理使用。還有人建議擴大權(quán)利限制范圍，同時加強對科研數(shù)據(jù)方面的著作權(quán)保護(hù)。

調(diào)研組在廣泛的走訪中還發(fā)現(xiàn)，在與一些企業(yè)和著作權(quán)權(quán)利人交流時，“侵權(quán)成本低、維權(quán)成本高”是大家反映較集中的問題。

“我的作品正版授權(quán)的網(wǎng)站有1000個，但是我搜索自己的小說，卻有1000萬個結(jié)果?！惫P名為“唐家三少”的著名網(wǎng)絡(luò)小說作家、全國政協(xié)委員張威在參加調(diào)研時頗為無奈地說。

二、問法于民

2019年4月2日，調(diào)研組在京召開小范圍座談會，筆者應(yīng)邀參會。會上，多位參會代表建議對著作權(quán)侵權(quán)行為加大刑事打擊力度，“因為著作權(quán)法沒有拿出太有力的解釋，著作權(quán)的刑事案件還是靠司法解釋在進(jìn)行，這不是正?，F(xiàn)象?！?/p>

對提高侵權(quán)成本、加大打擊力度，參會代表和委員們都持贊成態(tài)度。一位委員說：“法律要長出牙齒，就要加大處罰力度，此次修法需要在過去民事賠償基礎(chǔ)上加大刑事處罰力度。”

2019年5月13日，全國政協(xié)“著作權(quán)法的修訂”雙周協(xié)商座談會召開，這是全國政協(xié)首次將著作權(quán)法修改列為雙周協(xié)商座談會的議題。會上，閻曉宏、李前光等12位委員、學(xué)者圍繞著作權(quán)法修訂的目標(biāo)定位、價值取向、制度完善等建言資政，160多位委員在全國政協(xié)委員移動履職平臺上踴躍發(fā)言。

2019年11月24日，中辦、國辦發(fā)布了《關(guān)于強化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意見》，這是為貫徹落實黨中央、國務(wù)院關(guān)于強化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的決策部署，進(jìn)一步完善制度、優(yōu)化機制和指導(dǎo)今后我國知識產(chǎn)權(quán)全局工作的綱領(lǐng)性文件。該文件明確要求綜合運用法律、行政、經(jīng)濟、技術(shù)、社會治理手段強化保護(hù)，促進(jìn)保護(hù)能力和水平整體提升，加快著作權(quán)法修改完善，加快在著作權(quán)等領(lǐng)域引入侵權(quán)懲罰性賠償制度；大幅提高侵權(quán)法定賠償額上限，加大損害賠償力度；強化民事司法保護(hù)，有效執(zhí)行懲罰性賠償制度，加大行政處罰力度和刑事打擊力度。

進(jìn)入2020年，盡管全球遭遇新冠肺炎疫情，但全國人大常委會按照黨中央的決策部署，加快了著作權(quán)法的修改進(jìn)度。

2020年4月下旬，對于著作權(quán)領(lǐng)域而言，注定是個不平凡的時間點。諸多版權(quán)盛事，令4月的尾巴備受矚目。

4月28日，恰逢新中國成立以來首個在我國締結(jié)、以我國城市命名的國際知識產(chǎn)權(quán)條約《視聽表演北京條約》生效；4月26日，恰逢第20個世界知識產(chǎn)權(quán)日；4月23日，正值第25個世界圖書與版權(quán)日……

其間，有一件注定要載入中國著作權(quán)法制史冊的大事：4月26日至29日，第十三屆全國人大常委會第十七次會議對《中華人民共和國著作權(quán)法（修正案草案）》（共64條）進(jìn)行了第一次審議。會后，全國人大常委會法工委將草案印發(fā)地方人大、中央有關(guān)部門、法學(xué)教學(xué)研究機構(gòu)和有關(guān)社會團(tuán)體征求意見，這意味著醞釀了十年的著作權(quán)法第三次修改邁出了重要的一步。

4月30日至6月13日，中國人大網(wǎng)公布第一次審議稿，公開征求社會公眾意見。此次共收到5萬多名網(wǎng)友的近16萬條意見建議。5月初，眾多網(wǎng)文作者對網(wǎng)文平臺的格式合同強烈不滿，紛紛登錄中國人大網(wǎng)，要求在著作權(quán)法修改時增加格式合同的規(guī)定，呼吁相關(guān)部門出臺格式合同。

2020年8月8日至11日，第十三屆全國人大常委會第二十一次會議對吸納各方意見后的修正案草案進(jìn)行第二次審議。8月17日至9月30日，中國人大網(wǎng)公布第二次審議稿，公開征求公眾意見。此次共收到了600多名網(wǎng)友提交的2100多條意見建議。與以往法律草案公開征求意見30天不同，中國人大網(wǎng)兩次均將著作權(quán)法修正案草案公開征求意見時間延長至45天。

2020年11月3日，全國人大常委會第七十五次委員長會議建議，11月10日至11日召開的全國人大常委會會議對著作權(quán)法修改草案進(jìn)行第三次也就是最后一次審議。

2020年11月10日至11日，第十三屆全國人大常委會第二十三次會議在人民大會堂舉行。11日上午，會議審議通過了關(guān)于修改著作權(quán)法的決定。該決定自2021年6月1日起施行。

從2011年到2020年，著作權(quán)法第三次修訂走過十年艱辛歷程，終于完成。

時任中南財經(jīng)政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究中心主任吳漢東教授曾在《著作權(quán)法第三次修改草案的立法方案和內(nèi)容安排》一文中提到，在知識產(chǎn)權(quán)法律體系中，著作權(quán)法可以說是法律關(guān)系最為復(fù)雜、法律內(nèi)容最為豐富、法律變動最為頻繁的一部法律，因此，第三次修改任務(wù)顯得既艱難又重要。

修法進(jìn)程慢是我國著作權(quán)法前兩次修法狀況的特點之一。而著作權(quán)法第三次修改啟動初期，相關(guān)部門的動作并不慢。2011年7月，國家版權(quán)局委托三家學(xué)術(shù)機構(gòu)分別起草了專家建議稿，并于2012年初，在其基礎(chǔ)上僅用兩個月就推出一份共八章88條的著作權(quán)法修改草案，向社會征求意見。

2012年12月，國家版權(quán)局向國務(wù)院呈送了共八章90條的著作權(quán)法修正案草案送審稿。與前兩次修改著作權(quán)法的動機相對被動相比，第三次修改著作權(quán)法是第一次在沒有外部壓力的背景下進(jìn)行的修改。中國人民大學(xué)法學(xué)院教授劉春田作為專家組成員曾撰文指出，著作權(quán)法第三次修改是為了應(yīng)對時代的挑戰(zhàn)和國情的巨變——與前兩次修改是緣于必須達(dá)到加入WTO或WTO裁決要求的背景相比，第三次修改并沒有來自外部的壓力，根本的動力來自我國自身技術(shù)進(jìn)步和經(jīng)濟社會的發(fā)展、來自國情的巨大變遷、來自社會實踐和司法實踐的迫切要求。

著作權(quán)法實施三十二年來，我國建立了司法與行政并行、多部門協(xié)調(diào)配合、保護(hù)力度不斷加大的版權(quán)雙軌保護(hù)體系，行政執(zhí)法有力維護(hù)版權(quán)市場秩序，軟件正版化促進(jìn)軟件產(chǎn)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展，著作權(quán)集體管理組織作用凸顯。

著作權(quán)法第三次修訂，貫徹落實了黨中央關(guān)于加大知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度的決策部署，圍繞完善作品定義、加強網(wǎng)絡(luò)空間版權(quán)保護(hù)、實行懲罰性賠償、加大侵權(quán)行為懲治力度、加強與其他法律的銜接、落實有關(guān)國際條約的義務(wù)、強化行政執(zhí)法力度、加強技術(shù)保護(hù)等問題，進(jìn)行了多處修改和完善，有利于加強版權(quán)保護(hù)、促進(jìn)作品的傳播和產(chǎn)業(yè)發(fā)展，有利于提升版權(quán)領(lǐng)域治理效能，有利于推進(jìn)文化和科學(xué)事業(yè)的繁榮發(fā)展，符合我國現(xiàn)階段經(jīng)濟社會發(fā)展的實際。

2020年的“雙11”，從此以另一種“姿勢”載入中國史冊。

2021年6月1日，新版《中華人民共和國著作權(quán)法》正式實施。