[摘 要]行政裁量實(shí)際上是一種行政權(quán)，其執(zhí)行機(jī)關(guān)包含的自由意志有可能會造成這種權(quán)力行使的隱患，在運(yùn)用的過程中必須要加強(qiáng)立法機(jī)關(guān)的授權(quán)和法律的規(guī)范性約束，才能夠?yàn)樾姓昧康暮戏ㄐ耘c合理性提供最終的證明。在這一基礎(chǔ)上，司法審查的意義就是強(qiáng)化對裁量方面的控制，通過行為的控制，或者通過其他司法審查手段的控制，目的都在于限制行政裁量權(quán)的過度使用。

[關(guān)鍵詞]行政裁量；司法審查；合理性；認(rèn)定

行政裁量又稱為行政自由裁量，在行政實(shí)務(wù)過程中，行政訴訟法中所規(guī)定的職權(quán)濫用行為或顯失公正的解釋為合法性的標(biāo)準(zhǔn)行為，這一類行為的研究相對較少。隨著當(dāng)前政府的社會控制功能不斷強(qiáng)化，行政行為過程中的自由裁量行為也不斷擴(kuò)張，因此，在具體的行政行為過程中，每一個(gè)環(huán)節(jié)都或多或少滲透著行政機(jī)關(guān)可能帶有的自由意志，法院對行政裁量的合理性的司法審查其實(shí)是一個(gè)值得進(jìn)行研究的重要課題。在司法實(shí)踐的過程中對行政裁量的具體行為里面合理性的審定以及其合理性的限度，其實(shí)是行政自由裁量權(quán)的一次重要衡量，在具體案例過程中也需要通過對行政裁量的司法審查進(jìn)一步實(shí)現(xiàn)對行政行為的約束，避免行政機(jī)關(guān)濫用行政裁量權(quán)力。因此，行政裁量實(shí)際上應(yīng)該是通過司法實(shí)踐進(jìn)行約束，對行政自由裁量權(quán)的司法審查，其實(shí)也是督促行政機(jī)關(guān)依法執(zhí)行法律按照相關(guān)規(guī)定執(zhí)行相關(guān)的處罰或者是其他的行政行為，這也是當(dāng)前尤其是基層行政裁量權(quán)力不斷增大的情況下所需要強(qiáng)化的司法實(shí)踐范疇。

一、司法審查行政裁量的重要意義

在現(xiàn)代的行政法體系之中，行政權(quán)力是來自法律的授權(quán)，法律制定的目的就是借助行政權(quán)才能夠得以實(shí)現(xiàn)。因此，行政權(quán)力跟法律是互相結(jié)合的，從現(xiàn)代的行政法治理論或者價(jià)值的歸宿角度上看，當(dāng)代行政法的觀念和制度的演變其實(shí)也是法律跟行政之間的互相結(jié)合[1]。對于資本主義社會所制定的行政法體系而言，其本身是為了維護(hù)資本主義社會制度，但是在社會主義的行政法體系中，應(yīng)該是多考慮如何對社會事務(wù)的繁雜或復(fù)雜性的協(xié)調(diào)作用，特別是社會現(xiàn)代化程度更高，對于行政管理行為提出了更多的依附性要求，政府在管理的過程中所形成的經(jīng)驗(yàn)，也必須按照相關(guān)的法律要求才能夠得以執(zhí)行。政府的介入和干預(yù)行為實(shí)際上是行政權(quán)的基礎(chǔ)，行政權(quán)有更為積極的特征。從行政裁量權(quán)的發(fā)展過程可以看出，由于制度的合理性不能夠完全掩蓋行政權(quán)在行使過程中可能存在的危險(xiǎn)性，行政裁量實(shí)際上是一種行政權(quán)，其執(zhí)行機(jī)關(guān)包含的自由意志有可能會造成這種權(quán)力行使的隱患，在運(yùn)用的過程中必須要加強(qiáng)立法機(jī)關(guān)的授權(quán)和法律的規(guī)范性約束，才能夠?yàn)樾姓昧康暮戏ㄐ耘c合法理性提供最終的證明。在這一基礎(chǔ)上，行政法制的意義就是強(qiáng)化對裁量方面的控制，通過立法的控制，或者是通過其他手段的控制，目的是限制行政裁量權(quán)的過度使用。

司法機(jī)關(guān)通過受理行政案件，可以與行政機(jī)關(guān)進(jìn)行接觸，這也是為行政裁量的司法審查提供基礎(chǔ)，而且對于行政裁量的源頭控制，其主要還是對個(gè)案進(jìn)行審查，維持社會正義。立法具有高度概括性，強(qiáng)調(diào)了行政行為的原則，在個(gè)案的運(yùn)作過程中也可能存在缺點(diǎn)，因此，加強(qiáng)對行政裁量的監(jiān)督，特別是強(qiáng)化對其司法審查，將有助于行政裁量的準(zhǔn)確使用，用科學(xué)的控制方式避免出現(xiàn)問題，對出現(xiàn)問題的行政行為及時(shí)進(jìn)行判別和矯正。

二、針對行政行為事實(shí)裁量的司法審查

比如，在土地確權(quán)類型的行政案件過程中，爭議的焦點(diǎn)往往集中在土地，是否已經(jīng)按照相關(guān)要求退回給原告。由于缺乏證據(jù)，區(qū)縣一級政府要進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查，而在這種土地的占用行為里，部分人會存在把爭議土地保留，并沒有直接退回給原告的行為，而區(qū)縣政府的執(zhí)法機(jī)關(guān)采納一部分人員的證言，認(rèn)為爭議土地尚未退回給原告。在這種案件里面，除了一般情況下的證據(jù)采集和審查之外，也需要對區(qū)縣政府采信相關(guān)證據(jù)的行政裁量行為進(jìn)行司法

審查。

在行政案件里面，如果涉及民事權(quán)益方面的爭議，針對相同類型證據(jù)的證明效力出現(xiàn)互相對抗的情況下，由行政機(jī)關(guān)通過行政裁量權(quán)力決定證據(jù)是否具有證明力[2]。如果區(qū)縣政府選擇少數(shù)人的證言，也就是這些證言的來源是來自本地集體組織的主要負(fù)責(zé)人，或者是調(diào)整該爭議土地的主要負(fù)責(zé)人，如果采信的其他證言也是當(dāng)時(shí)的知情人，但是是原告鄰村的人員，針對這兩組不同證人證言進(jìn)行對比，結(jié)合爭議土地在長期使用過程中的具體情況，區(qū)縣政府采納少數(shù)人的證言也有一定的合理性。因此，在法院的司法審查過程中，對這一行政行為認(rèn)定為證據(jù)充足。但是如果自由行政的權(quán)力超出了常規(guī)的范疇，也就是如果超越了一般社會常識，對于該問題的判別標(biāo)準(zhǔn)，那么在司法審查的過程中會針對這一行政裁量行為所根據(jù)的相關(guān)證據(jù)會認(rèn)定為不充分。因此，針對具體的行政行為所涉及的事實(shí)裁量情況，在司法審查的過程中要充分考慮到合理性審查與合法性審查的問題。合理性審查，就是考察行政行為是否符合一般社會常識所遵守的邏輯遵循的基本證據(jù)的規(guī)則，在采集證據(jù)的過程中采取合法的行為進(jìn)行采集，最終進(jìn)行合理性審查和合法性判斷的范圍內(nèi)，都需要考慮到其采集證據(jù)是否有效，而關(guān)鍵性證據(jù)并不一定是存在于大多數(shù)人手中，特別是像行政類案件涉及民事權(quán)益過程中，選取少數(shù)人證言應(yīng)符合少數(shù)人具有一定的證明效力，掌握關(guān)鍵性的證據(jù)和環(huán)節(jié)，在司法審查的過程中對其合理性與合法性進(jìn)行審查，從而做出具體的裁決。

三、針對行政行為程序裁量的司法審查

在具體的行政行為做出實(shí)施的過程中，行政行為有一定的程序，程序有時(shí)候會根據(jù)具體案情的變化進(jìn)行裁量，這種裁量是否合法也要通過司法審查的方式進(jìn)行。針對涉及相關(guān)權(quán)益的行政案件進(jìn)行分析，有一部分的行政機(jī)關(guān)所采取的程序是直接調(diào)取相關(guān)證據(jù)，而行政機(jī)關(guān)調(diào)取證據(jù)是否要通過公開質(zhì)證，在程序的問題上行政機(jī)關(guān)調(diào)取證據(jù)有時(shí)以口頭方式告知給原告，又根據(jù)原告所提出來的不同意見進(jìn)行多次不同的行政調(diào)查，所有的定案的證據(jù)也沒有進(jìn)行公開質(zhì)證，那么，其行政行為程序是否裁量合法，則需要通過司法審查。

當(dāng)前中國并沒有形成統(tǒng)一的行政程序，法律行政程序在執(zhí)行的過程中可能存在自由裁量的空間，針對行政程序缺乏具體規(guī)范或者是已有的規(guī)范給予了行政機(jī)關(guān)較多的選擇權(quán)，在司法審查的過程中，針對其程序的合法性審查就會有一定的困境。在司法實(shí)踐過程中，行政案件都普遍存在程序性是否合法的爭議，而法院也不能夠避免對行政程序的行政裁量行為進(jìn)行審查。

假設(shè)行政機(jī)關(guān)所調(diào)取證據(jù)是直接采取口頭證據(jù)的方式，沒有安排公開質(zhì)證的程序，沒有通過公開質(zhì)證對證據(jù)進(jìn)行辨證，實(shí)際上不能夠作為行政案件定案的主要證據(jù)。而且在現(xiàn)實(shí)中，政府在處理類似于土地確權(quán)的程序依據(jù)的還是傳統(tǒng)的土地確權(quán)爭議處理辦法，在辦法的范疇中所規(guī)范的是一種調(diào)查取證的方式，沒有對質(zhì)證的程序進(jìn)行明確的規(guī)定。行政機(jī)關(guān)在調(diào)取的證據(jù)分析的過程中，通過什么方式進(jìn)行辨認(rèn)和核實(shí)其選擇的方式是否合理，或者是是否符合公開質(zhì)證的法律目的，這實(shí)際上是程序進(jìn)行司法審查過程中的重要內(nèi)容。行政機(jī)關(guān)以口頭方式告知原告政府的調(diào)查在村民集體經(jīng)濟(jì)組織中公開進(jìn)行，也能夠基本符合公開質(zhì)證的目的，因此，如果證據(jù)的載體并不一定是以書面或者具體的物證呈現(xiàn)的情況下，口頭證據(jù)是否具有證明效力，也是需要充分考慮其行政行為在具體落實(shí)過程中的程序情況，如果程序的規(guī)定出現(xiàn)空缺，那么對行政裁量在具體程序中的表現(xiàn)應(yīng)該進(jìn)行合理性的審查，同時(shí)要判斷這一行政程序是否違反相關(guān)現(xiàn)行法律法規(guī)的原則。因此，針對行政瑕疵的概念，或者是針對行政程序是否正當(dāng)?shù)膯栴}，也需要對程序的自由裁量行為進(jìn)行司法審查。

四、針對行政行為結(jié)果裁量的司法審查

在行政行為的結(jié)果裁量過程中，行政機(jī)關(guān)根據(jù)相關(guān)的行為，根據(jù)相關(guān)的證據(jù)做出最終的行政行為結(jié)果，并且對有關(guān)問題進(jìn)行研究之后做出來的裁決，而這種裁決是否是能夠符合相關(guān)法律法規(guī)的要求，也是需要進(jìn)行司法審查的。例如，行政機(jī)關(guān)以違反土地使用權(quán)出讓合同的約定，對原告土地使用權(quán)進(jìn)行無償收回，這也是需要根據(jù)相關(guān)的規(guī)定才能夠做出這種行政決定的，但是針對原告是否構(gòu)成土地行政行為要進(jìn)行嚴(yán)格的審核，而爭議的焦點(diǎn)是行政機(jī)關(guān)進(jìn)行無償收回或者是做出其他行政決定是否違反相關(guān)法律。在具體的司法審理過程中，對于特定的行政對象或者是對于涉及案件的一些事物有不同的處理方式，但是很多的處理方式都涉及行政機(jī)關(guān)，行使行政裁量權(quán)的范圍，因此，采取行政裁量的選擇，處理結(jié)果是否符合相關(guān)法律依據(jù)，需要進(jìn)行進(jìn)一步探索。而針對行政裁量的處理結(jié)果應(yīng)納入司法審查范圍，但是審查的過程中司法機(jī)關(guān)應(yīng)該比較慎重，針對投入了建設(shè)資金，但是具備開工條件之后，沒有及時(shí)進(jìn)行土地建設(shè)，要充分考慮到原告投入以及相關(guān)補(bǔ)救措施的實(shí)施，充分考慮國家和社會公共利益的情況權(quán)衡相對人的利益情況，做出公正的處理。如果考慮原告已經(jīng)投入大量的資金進(jìn)行建設(shè)前的準(zhǔn)備，對于閑置土地直接進(jìn)行無償收回，會造成重大損失，對原告以及行政相對人的利益會造成損害，也有可能存在不公正的現(xiàn)象，司法機(jī)關(guān)應(yīng)該撤回這一行政決定。但是如果并沒有投入大量資金，導(dǎo)致國有土地長期閑置，對于國家和公共的利益造成了一定的損害和損失，那么這一個(gè)問題就需要進(jìn)行進(jìn)一步處理，這樣才能夠避免行政裁量權(quán)出現(xiàn)不公平現(xiàn)象。因此，司法審查應(yīng)該慎重考慮這一問題，司法權(quán)也不能干預(yù)行政權(quán)的獨(dú)立行使，但是同時(shí)又要確定行政行為的結(jié)果是符合公平公正。

五、司法審查的行政裁量例外思考

行政機(jī)關(guān)的行政行為是否納入司法審查，要以是否納入司法機(jī)關(guān)的受案范圍作為標(biāo)準(zhǔn)，從行政行為的實(shí)際上看，要考慮宜訴訟行為和不可替代性行為。這種行為實(shí)際上要考慮到，前者是可以納入司法審查的范疇，而不可替代行為實(shí)際上是不可以納入行政司法審查過程。這也就是涉及行政裁量與司法審查的限度問題[3]。不可替代的行政行為之所以能夠排除司法審查，主要是因?yàn)樾姓黧w在某種特定性的行為中有充分的自由裁量權(quán)以司法方式進(jìn)行審查，會面臨缺乏相關(guān)法律法規(guī)的依據(jù)，甚至?xí)?dǎo)致行政效率低下。因此，充分考慮行政效率的問題，也需要為司法審查維持適當(dāng)?shù)南薅扰c邊界，司法應(yīng)該采取不干涉或不介入的態(tài)度。不過在法治的思維之下，司法審查放棄對行政行為的審查也是需要有充分的理由，否則也會對依法行政這一理念產(chǎn)生負(fù)面的影響。行政機(jī)關(guān)在技術(shù)性和專業(yè)性方面有特殊性的優(yōu)勢，也有可能會對判別具體行政行為是否合法的話語權(quán)進(jìn)行影響，從而產(chǎn)生不可替代性和不愿意進(jìn)行替代性的行政行為，也是需要進(jìn)行嚴(yán)格的區(qū)分的，避免行政機(jī)關(guān)為了規(guī)避司法審查找到相關(guān)的理由，因此，不可替代性的外部特征實(shí)際上是司法權(quán)與行政權(quán)在現(xiàn)實(shí)的司法實(shí)踐過程中的具體區(qū)分，而本質(zhì)上就是要形成理論與實(shí)踐相結(jié)合的方式，確保司法審查行為針對行政裁量能夠有充足的監(jiān)督權(quán)限，但是又要避免對專業(yè)的行政主體造成影響。

在排除司法審查的行政裁量過程中，各個(gè)國家一般采取的方式還是以列舉的方式，也就是羅列清單的方法，形成對司法審查例外現(xiàn)象的區(qū)分。這里就以德國代表的大陸法系作為代表司法審查的例外，主要是對判斷的存留部分，或者是在裁量過程中存留的地方進(jìn)行例外，而并不是完全對法院受理的行政案件產(chǎn)生一種例外。這種形式審查與嚴(yán)格的司法審查要求司法機(jī)關(guān)充分考慮一些界限，包括行政機(jī)關(guān)是否在事實(shí)上出現(xiàn)錯(cuò)誤的辯證或者是忽略關(guān)鍵性證據(jù)，其行政程序是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)、是否介入了一些主觀因素導(dǎo)致行政行為不夠客觀，又或者是能夠嚴(yán)格遵守一般的有效審查行為，能夠符合一般的行政經(jīng)驗(yàn)規(guī)則等。因此，在判斷的過程中，實(shí)際上要充分考慮好司法審查的例外空間問題不能夠完全地從程序上排除司法審查，要充分承認(rèn)司法審查對于行政行為的監(jiān)督管理權(quán)限，避免司法審查權(quán)限受到制約，在具體的行為落實(shí)過程中，要避免行政裁量在實(shí)體或者程序上面游離于司法審查之外，這種游離于司法審查之外的情況應(yīng)該是極為特殊的。

結(jié)束語

行政裁量與司法審查之間的認(rèn)定和限度的問題，其實(shí)是強(qiáng)調(diào)行政機(jī)關(guān)堅(jiān)持公正的一個(gè)關(guān)鍵所在。行政機(jī)關(guān)要充分將行政行為納入司法審查的范疇，同時(shí)對行政行為所做的程序和結(jié)果都應(yīng)該納入司法審查范疇，而司法機(jī)關(guān)要堅(jiān)持合理性與合法性的審查，避免行政機(jī)關(guān)濫用裁量權(quán)限，從而促進(jìn)行政機(jī)關(guān)依法審慎地行使行政職權(quán)，維持社會的穩(wěn)定和公正。因此，行政裁量應(yīng)該盡可能地符合法律法規(guī)的要求，對現(xiàn)行的行政訴訟法中不可訴的行政行為的規(guī)定，不能夠過于寬泛，司法審查的態(tài)度也應(yīng)該嚴(yán)謹(jǐn)。司法機(jī)關(guān)要按照法律的原則，針對其程序和結(jié)果進(jìn)行依法審查，確保司法審查能夠發(fā)揮好其應(yīng)有的作用，對行政機(jī)關(guān)進(jìn)行監(jiān)督和管理，引導(dǎo)其在社會主義建設(shè)的過程中發(fā)揮積極效應(yīng)。

參考文獻(xiàn)

[1]王東偉.行政裁量行為的合理性審查研究[J].北京理工大學(xué)學(xué)報(bào)（社會科學(xué)版），2018，20（6）：147-152.

[2]施立棟.被濫用的“濫用職權(quán)”：行政判決中濫用職權(quán)審查標(biāo)準(zhǔn)的語義擴(kuò)張及其成因[J].政治與法律，2015（1）：93-101.

[3]葉必豐.嚴(yán)重不合理的正常人判斷：“陸煜章案”判解[J].行政法學(xué)研究，2012（1）：118-122.

作者簡介：秦躍龍（1966— ）男，漢族，湖南益陽人，湖南云天律師事務(wù)所，國家二級律師，碩士。

研究方向：行政法。