齊勁灃

(中國(guó)科學(xué)院大學(xué) 知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院，北京 100049)

商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息等商業(yè)信息。目前，商業(yè)秘密保護(hù)相關(guān)法規(guī)范的適用范圍在不斷擴(kuò)張，為藝術(shù)作品創(chuàng)作提供了全新的法律保護(hù)的渠道。長(zhǎng)期以來(lái)，對(duì)于藝術(shù)作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，既往學(xué)者主要側(cè)重于以著作權(quán)為視角進(jìn)行分析。但是，著作權(quán)的規(guī)定主要體現(xiàn)在保護(hù)已經(jīng)成型的藝術(shù)作品，而非是作品的創(chuàng)作過(guò)程。

藝術(shù)作品從創(chuàng)作、傳播到接受的過(guò)程，也是一個(gè)信息的流動(dòng)過(guò)程。藝術(shù)作品是一個(gè)包含著豐富信息的自足生命體[1]。雖然公眾通常只能看到已成型的作品，沒(méi)有機(jī)會(huì)接觸到作品創(chuàng)作過(guò)程中衍生的藝術(shù)信息。但是，這些信息同樣具有藝術(shù)價(jià)值，不容置疑地?fù)碛兄R(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的必要性。通過(guò)援引商業(yè)秘密的有關(guān)規(guī)定，藝術(shù)家可以更好地保護(hù)在藝術(shù)創(chuàng)作的各個(gè)環(huán)節(jié)中產(chǎn)出的智力成果，即從開始創(chuàng)作到作品最終定稿之前，藝術(shù)創(chuàng)作形成的各種藝術(shù)信息①。這不僅有利于實(shí)現(xiàn)商業(yè)秘密規(guī)范與著作權(quán)法進(jìn)行互補(bǔ)，更也有利于推動(dòng)藝術(shù)作品創(chuàng)作領(lǐng)域的不斷發(fā)展。

一、商業(yè)秘密基本概念的規(guī)范適用

《中華人民共和國(guó)刑法修正案(十一)》刪除了舊刑法中商業(yè)秘密的定義。根據(jù)法秩序統(tǒng)一性的原則，刑法中商業(yè)秘密的概念和保護(hù)范圍在很大程度上會(huì)參考《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》(以下簡(jiǎn)稱《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》)及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，進(jìn)而從刑事和民事兩個(gè)維度為商業(yè)秘密提供全方位的保障。從1997年到2017年之間，商業(yè)秘密的內(nèi)涵不斷擴(kuò)張，不再要求相關(guān)信息必須能帶來(lái)直接經(jīng)濟(jì)利益，對(duì)權(quán)利人采取保密措施的水平也進(jìn)行了更嚴(yán)格的規(guī)定。

2017年修法時(shí)刪除了此前規(guī)定中“帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益”和實(shí)用性的規(guī)定。2019年中美貿(mào)易第一階段協(xié)議簽訂后，商業(yè)秘密的范圍擴(kuò)大到了一系列的商業(yè)信息。藝術(shù)作品在創(chuàng)作過(guò)程中往往無(wú)法用單純的經(jīng)濟(jì)價(jià)值進(jìn)行衡量，其中包含了作者無(wú)限的智慧和汗水。這一部分內(nèi)容很難在著作權(quán)法中找到直接保護(hù)的依據(jù)，但是由于商業(yè)秘密的成立不要求創(chuàng)作者根據(jù)相關(guān)信息必須直接能獲利，因此藝術(shù)作品如果援引商業(yè)秘密法進(jìn)行保護(hù)則有更強(qiáng)的可操作性。

藝術(shù)信息作為一種獨(dú)特的信息類型，可以被納入廣義的“商業(yè)信息”的范疇，作為商業(yè)秘密的客體?，F(xiàn)行的法律規(guī)范大幅度拓寬了原有技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息的范圍。如表1所示，在《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱《商業(yè)秘密規(guī)定》)②和《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)解釋》)③均細(xì)化了商業(yè)信息的范疇，人民法院可以將與此相關(guān)的一系列信息，均認(rèn)定構(gòu)成《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條第4款所稱的技術(shù)信息。在作品創(chuàng)作過(guò)程中產(chǎn)生的藝術(shù)信息，例如作者的初稿、設(shè)計(jì)方案、繪畫的工藝、方法、步驟甚至是水彩水粉的顏色調(diào)色技巧等等均可以被納入到相關(guān)的范疇中。商業(yè)信息作為兜底性規(guī)定，為已經(jīng)擴(kuò)大了的原有技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息的保護(hù)范圍進(jìn)行補(bǔ)充保護(hù)，創(chuàng)作者全流程的信息均可以用“商業(yè)信息”進(jìn)行概括，法院可以將相關(guān)信息以商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。

表1 《商業(yè)秘密規(guī)定》與《不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)解釋》規(guī)定的“商業(yè)秘密”的法益范圍

同時(shí)，藝術(shù)創(chuàng)作者和藝術(shù)團(tuán)體大多有著一定的客戶群體，相關(guān)作品有各種展現(xiàn)價(jià)值的渠道，這種特殊的藝術(shù)信息匯總后可以形成商業(yè)秘密法規(guī)范保護(hù)的“客戶名單”。《商業(yè)秘密規(guī)定》第1條第3款規(guī)定：前款所稱的客戶信息，包括客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易習(xí)慣、意向、內(nèi)容等信息?！恫徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)解釋》第13條第1款也對(duì)商業(yè)秘密中的客戶名單進(jìn)行定義：“一般是指客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習(xí)慣、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊(cè)，以及保持長(zhǎng)期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶?！薄渡虡I(yè)秘密規(guī)定》第2條第1款進(jìn)行了反向界定，將客戶名單與僅保持一定交易習(xí)慣的客戶相區(qū)分，規(guī)定如果當(dāng)事人僅以與特定客戶保持長(zhǎng)期穩(wěn)定交易關(guān)系為由，主張?jiān)撎囟蛻魧儆谏虡I(yè)秘密的，則人民法院不予支持。

這類“客戶名單”也可以作為商業(yè)秘密中的特殊類型，也逐漸受到立法者和司法機(jī)關(guān)的重視。例如，某藝術(shù)公司雇員在離職時(shí)將帶走本公司大量的VIP客戶信息，新單位因而獲得了相關(guān)客戶資源。如果按照盜竊行為進(jìn)行定性，則只能按照客戶信息載體的價(jià)值(即相關(guān)紙張的成本)確定被害人損失數(shù)額，明顯導(dǎo)致對(duì)侵權(quán)人的處罰過(guò)輕，不利于保護(hù)原單位的合法權(quán)益。“反光材料”商業(yè)秘密糾紛案④進(jìn)一步確立了客戶名單的價(jià)值性與雇員的忠實(shí)義務(wù)。在藝術(shù)創(chuàng)作領(lǐng)域，本案法院的觀點(diǎn)同樣有啟發(fā)意義，在藝術(shù)公司的交易記錄及客戶來(lái)往票據(jù)之中，藝術(shù)品的品種規(guī)格與生產(chǎn)數(shù)量等信息能夠說(shuō)明藝術(shù)家與相對(duì)方的獨(dú)特需求，并且權(quán)利人采取了保密措施，相關(guān)信息也產(chǎn)生了經(jīng)濟(jì)利益，因此應(yīng)當(dāng)屬于商業(yè)秘密。

二、商業(yè)秘密構(gòu)成要件的要求

廣義上的“構(gòu)成要件”是指一定法律效果發(fā)生的前提條件[2]。商業(yè)秘密的構(gòu)成要件可以概括為：非公知性、價(jià)值性和保密性[3]，即“不為公眾所知悉”“具有商業(yè)價(jià)值”“采取相應(yīng)的保密措施”。一項(xiàng)藝術(shù)信息必須同時(shí)具備這三項(xiàng)要求才能稱之為商業(yè)秘密，從而受到《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》和相關(guān)司法解釋的保護(hù)。

首先，構(gòu)成商業(yè)秘密的藝術(shù)信息必須“不為公眾所知悉”。根據(jù)《不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)解釋》第9條的規(guī)定⑤，如果有關(guān)藝術(shù)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“不為公眾所知悉”。《商業(yè)秘密規(guī)定》第4條第5款明確了在熟知信息基礎(chǔ)上加工而成的新信息與公開信息的區(qū)別，強(qiáng)調(diào)如果將為公眾所知悉的信息進(jìn)行整理、改進(jìn)、加工后形成的新信息，符合法律規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該新信息不為公眾所知悉，進(jìn)而肯定了經(jīng)過(guò)提煉改進(jìn)信息的保密性。對(duì)于藝術(shù)作品而言，創(chuàng)作期間產(chǎn)生的藝術(shù)信息首先應(yīng)當(dāng)達(dá)到非公知性的要求。相關(guān)的繪圖方法，設(shè)計(jì)思路等藝術(shù)創(chuàng)作理念，不屬于本行業(yè)內(nèi)具有一般知識(shí)的工作人員通過(guò)簡(jiǎn)單方法，或通過(guò)大眾化的渠道即可以獲得信息。但是，如果對(duì)此類信息進(jìn)行加工整合，如在傳統(tǒng)的繪畫方式和作品布局上進(jìn)行創(chuàng)新提煉，則可以符合本項(xiàng)商業(yè)秘密“非公知性”的要求。

對(duì)藝術(shù)信息是否具有非公知性的判斷，可以參考東京地方法院判決的“顧客名簿”案[4]。本案中，法院認(rèn)為原告主張墓碑《加工透視圖》應(yīng)該來(lái)自于原告同行業(yè)的其他墓碑制造商，且其中沒(méi)有太多的內(nèi)在隱蔽信息。同時(shí)，另一份商業(yè)信息是《墓碑原價(jià)表》，但是原告在銷售過(guò)程中自然要向外公布墓碑價(jià)格。雖然涉案信息對(duì)一般公眾較為陌生，不屬于廣為流傳的知識(shí)。但是，對(duì)于本行業(yè)一般從業(yè)人員而言，相關(guān)信息均可以從公開渠道獲得。因此，法院否認(rèn)了涉案信息的非公知性，上述兩份文件自然不屬于商業(yè)秘密。

然而，確定相關(guān)信息是否屬于“不為公眾所知悉”的情況不能一概而論，藝術(shù)信息更具有特殊性，不能采用一刀切的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷，應(yīng)當(dāng)結(jié)合不同藝術(shù)作品的創(chuàng)作思路、設(shè)計(jì)理念與靈感來(lái)源等多個(gè)要素進(jìn)行整體考量。

其次，構(gòu)成商業(yè)秘密的藝術(shù)信息必須“具有商業(yè)價(jià)值”?！恫徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)解釋》第10條規(guī)定，有關(guān)信息如果具有現(xiàn)實(shí)的或者潛在的商業(yè)價(jià)值，能夠?yàn)闄?quán)利人帶來(lái)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，則可以認(rèn)定為具有商業(yè)性和實(shí)用性的信息。在藝術(shù)創(chuàng)作過(guò)程中，價(jià)值不應(yīng)當(dāng)被狹義地簡(jiǎn)單理解為作品的經(jīng)濟(jì)收益，也應(yīng)當(dāng)包括創(chuàng)作暫時(shí)失利的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)?！渡虡I(yè)秘密規(guī)定》第7條規(guī)定這種價(jià)值不僅包括直接價(jià)值，也包括潛在的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。權(quán)利人請(qǐng)求保護(hù)的信息因不為公眾所知悉而具有現(xiàn)實(shí)的或者潛在的商業(yè)價(jià)值的，人民法院經(jīng)審查可以認(rèn)定為具有商業(yè)價(jià)值。

但是，藝術(shù)創(chuàng)作中產(chǎn)生的信息通常不屬于上述情況，創(chuàng)作的思路和理念都會(huì)在一定程度上以不同的方式體現(xiàn)在作品中。一方面，經(jīng)過(guò)作者深思熟慮，最終確定的方案能夠成為商業(yè)秘密，最終也可以將定稿作為著作權(quán)法意義上的“作品”予以保護(hù)。另一方面，藝術(shù)創(chuàng)作不可能一蹴而就，其中必然有經(jīng)過(guò)考慮后不采用的繪圖方案或設(shè)計(jì)思路。但是，這部分內(nèi)容也可以作為商業(yè)秘密受到保護(hù)，任何人不得非法侵犯藝術(shù)家的合法權(quán)益。

《商業(yè)秘密規(guī)定》特別強(qiáng)調(diào)“階段性成果”也應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)。藝術(shù)家在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中形成的階段性成果，如果符合前款的相關(guān)規(guī)定，人民法院經(jīng)審查可以認(rèn)定該成果也同樣具有商業(yè)價(jià)值。人民法院在審查時(shí)應(yīng)綜合評(píng)判，應(yīng)當(dāng)考慮創(chuàng)作投入、研究成本、實(shí)施該項(xiàng)商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的時(shí)間等多種因素。這其中也包括“消極價(jià)值”，即藝術(shù)家在前期創(chuàng)作活動(dòng)中積累的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)和廣泛分布于各個(gè)創(chuàng)作環(huán)節(jié)的智力成果，此類商業(yè)秘密不同于一般的文字記載與表述，更不同于成型的藝術(shù)作品。

例如，油畫家在創(chuàng)作過(guò)程中產(chǎn)生的工作底稿、工作日志和繪圖草稿，或雕塑家雕刻失敗的半成品等成果，雖然不能直接轉(zhuǎn)化成經(jīng)濟(jì)利益，但是同樣可以作為商業(yè)秘密保護(hù)。在沈陽(yáng)化工股份有限公司與唐山三友氯堿有限責(zé)任公司等侵害技術(shù)秘密糾紛中⑥，權(quán)利人請(qǐng)求保護(hù)的商業(yè)秘密廣泛分布于具體工藝流程、核心設(shè)備技術(shù)規(guī)格及技術(shù)參數(shù)、原料組分等各個(gè)環(huán)節(jié)。如果這些內(nèi)容被隨意泄露，則會(huì)給同行業(yè)內(nèi)其他企業(yè)提供行之有效的建議。同樣，藝術(shù)家的階段性成果如果泄露，將會(huì)他人成功避開創(chuàng)作過(guò)程中的潛在風(fēng)險(xiǎn)，使得侵權(quán)人特別是有一定競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手避開創(chuàng)作失誤，節(jié)省高昂的初期投資并快速發(fā)展完成作品。這最終將給藝術(shù)家本人造成影響，進(jìn)而帶來(lái)經(jīng)濟(jì)損失。這部分損失均有顯著的無(wú)形性，確定具體損失數(shù)額的難度較大。

最后，構(gòu)成商業(yè)秘密的藝術(shù)信息必須“經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施”，藝術(shù)家必須對(duì)相關(guān)信息履行了足夠的保密義務(wù)。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》在修改時(shí)將“采取保密措施”調(diào)整為“采取相應(yīng)的保密措施”。這體現(xiàn)出保密措施應(yīng)當(dāng)與商業(yè)秘密信息的特點(diǎn)協(xié)調(diào)一致。司法機(jī)關(guān)可以根據(jù)所涉藝術(shù)信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識(shí)別程度、他人通過(guò)正當(dāng)方式獲得的難易程度等因素，認(rèn)定藝術(shù)家是否采取了保密措施。同時(shí)，《商業(yè)秘密規(guī)定》第5條對(duì)權(quán)利人在被訴侵權(quán)行為發(fā)生以前所采取的合理保密措施的情況進(jìn)行了規(guī)定，藝術(shù)家為防止商業(yè)秘密泄露的合理操作，人民法院可以認(rèn)定為采取了相應(yīng)保密措施。人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值本身，結(jié)合其他相關(guān)因素，綜合判定藝術(shù)家所采取的保密措施，在多大程度上與藝術(shù)信息的價(jià)值相適應(yīng)。

一方面，商業(yè)秘密所有人如果出于過(guò)失甚至是故意披露信息，則涉案信息不能作為商業(yè)秘密保護(hù)。另一方面，如果涉案商業(yè)信息配套的保密措施過(guò)于隨意，則也會(huì)喪失保密性。在東京地方法院2004年判決的“諾克斯娛樂(lè)工作室”一案中[5]，法院認(rèn)為原告未對(duì)本案的涉案信息采取合理的保密措施。原告將顧客名單、臨時(shí)工登記名冊(cè)等紙質(zhì)資料擺放在沒(méi)有門的書柜上，書柜也沒(méi)有上鎖。只要是公司內(nèi)部的任何工作人員都可以自由翻閱。因此，法院認(rèn)為原告沒(méi)有對(duì)信息的接觸者進(jìn)行相應(yīng)限制，涉案信息不屬于商業(yè)秘密。

本案對(duì)藝術(shù)創(chuàng)作領(lǐng)域有很強(qiáng)的借鑒意義，藝術(shù)家應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)作作品采用合適的方法保護(hù)自己的創(chuàng)作成果。例如，如果作者將自己所繪油畫的草稿或者中期成果放在工作室門口，來(lái)來(lái)往往的老師同學(xué)均可以隨意觀賞，則可以說(shuō)此位藝術(shù)家喪失了將作品包含的藝術(shù)信息采用商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)的權(quán)益。將底稿放在門口的行為事實(shí)上與前案將資料擺放在書柜上的行為如出一轍，均是當(dāng)事人沒(méi)有采取合理保密措施。此時(shí)，如果相關(guān)的設(shè)計(jì)理念被他人看到后用于自己的創(chuàng)作之中，則不能認(rèn)定后者侵犯原作者的商業(yè)秘密。

三、商業(yè)秘密理論保護(hù)藝術(shù)作品的例外

商業(yè)秘密保護(hù)的例外，一般是指在特定條件下商業(yè)秘密法規(guī)范對(duì)商業(yè)信息不保護(hù)的情況。從某種角度看，這并不是限制了藝術(shù)家的維權(quán)渠道和機(jī)會(huì)，而是減少了更多的客觀約束，為作者提供了更加廣泛的創(chuàng)作空間。藝術(shù)家應(yīng)當(dāng)注意在兩人以上共同完成某項(xiàng)創(chuàng)作期間，任何一方都必然會(huì)獲得和積累的與藝術(shù)信息有緊密關(guān)系的知識(shí)、技能和經(jīng)驗(yàn)。這與故意利用職務(wù)之便直接竊取、拷貝其他作者藝術(shù)信息的二者行為有明顯不同。如果藝術(shù)創(chuàng)作者沒(méi)有實(shí)施刑法第219條第1款中的偷竊等其他刑法所禁止的行為，那么另一方就不應(yīng)當(dāng)以其攜帶商業(yè)秘密進(jìn)行新的藝術(shù)創(chuàng)作為由，指控其涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪。

一方面，藝術(shù)家的“普通的知識(shí)和技能”和“藝術(shù)體驗(yàn)”不是法律意義上的“商業(yè)秘密”。周某與殷某商業(yè)秘密糾紛上訴案⑦與共同創(chuàng)作藝術(shù)作品的情況相類似，殷某系周某開辦的補(bǔ)發(fā)店員工，離職后在同一城市內(nèi)開辦了自己的補(bǔ)發(fā)店。周某以其掌握的相關(guān)技術(shù)和經(jīng)營(yíng)方法屬于本單位商業(yè)秘密為由，向法院起訴。江西省九江市中級(jí)人民法院認(rèn)為，殷某所掌握的補(bǔ)發(fā)拉膜、編織技術(shù)等屬于通用技術(shù)，不具有秘密性。同時(shí)，周某的企業(yè)未采取相應(yīng)保密措施保護(hù)與補(bǔ)發(fā)有緊密聯(lián)系的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。因此，殷某不構(gòu)成商業(yè)秘密侵權(quán)。

一項(xiàng)藝術(shù)信息是否屬于商業(yè)秘密取決于信息與員工的人身依附性強(qiáng)弱。如果經(jīng)過(guò)長(zhǎng)時(shí)間的創(chuàng)作，相應(yīng)的創(chuàng)作理念和思路已經(jīng)成為藝術(shù)家的能力，實(shí)現(xiàn)了從有形到無(wú)形的轉(zhuǎn)化，那么應(yīng)當(dāng)以一般的知識(shí)、技能和經(jīng)驗(yàn)對(duì)創(chuàng)作者進(jìn)行保護(hù)；相反，如果信息與作者的人身依附性弱，具有商業(yè)價(jià)值的信息還需借助一定的物質(zhì)載體才能發(fā)揮價(jià)值，則可以認(rèn)定此信息不屬于藝術(shù)家單方面的知識(shí)或經(jīng)驗(yàn)。例如，如果只能按照藝術(shù)團(tuán)體規(guī)定的操作流程才能完成特定的藝術(shù)作品，那么此類流程所屬的權(quán)利人或藝術(shù)團(tuán)體可以主張以商業(yè)秘密來(lái)保護(hù)合法權(quán)益。

正如上文所述，個(gè)人的技能和知識(shí)與生活經(jīng)驗(yàn)不能作為商業(yè)秘密保護(hù)。在藝術(shù)創(chuàng)作領(lǐng)域的個(gè)人經(jīng)驗(yàn)可以用“藝術(shù)體驗(yàn)”四個(gè)字概括。有學(xué)者認(rèn)為藝術(shù)體驗(yàn)是藝術(shù)創(chuàng)作的準(zhǔn)備階段，前者在很大程度上決定了后期藝術(shù)的創(chuàng)作。藝術(shù)體驗(yàn)是一個(gè)相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)間的過(guò)程，伴隨著強(qiáng)烈的情感情緒，把藝術(shù)家長(zhǎng)期對(duì)于生活的感受、觀察和思考形成藝術(shù)創(chuàng)作的基礎(chǔ)和前提[6]。每一位藝術(shù)家都有不同的人生經(jīng)歷和學(xué)習(xí)環(huán)境，鑄就了他們對(duì)同一個(gè)世界的不同認(rèn)識(shí)，進(jìn)而直接影響了其筆下的圣母形象。拉斐爾·桑西不同時(shí)期的經(jīng)歷決定筆下圣母形象在不同時(shí)期的變化，這深刻反映出個(gè)人經(jīng)歷對(duì)藝術(shù)創(chuàng)作的重大影響。

《圣母的婚禮》(見(jiàn)圖1)描繪了婚禮在陽(yáng)光明媚的廣場(chǎng)而非教堂之內(nèi)舉行，視覺(jué)中心是代表神的意志的主教主持儀式，約瑟將訂婚戒指戴在瑪利亞的手上。⑧畫面取對(duì)稱式布局，背景是頂天立地的多邊形洗禮堂。大量使用水平線，垂直線和半圓形曲線，造成剛中有柔，簡(jiǎn)潔明快，整體變化和諧的美感。⑨

圖1 圣母的婚禮

《草地上的圣母》(見(jiàn)圖2)描繪了草地上的少婦正在照看兩個(gè)嘻戲的幼兒，畫面溫馨自然。圣母形象溫柔嫻淑，舉手投足間洋溢著幸福與歡樂(lè)。從圣母微微低垂的眼簾，輕柔的放在圣嬰背上的手，展現(xiàn)了圣母的善良與慈愛(ài)。整幅作品基本都是柔和的曲線，例如遠(yuǎn)處的山，草地上的小坡和圣母的衣裙。⑩

圖2 草地上的圣母

《西斯廷圣母》(見(jiàn)圖3)展現(xiàn)了圣母馬麗亞懷抱嬰兒基督從云中冉冉降落。塑造了一位人類的救世主形象。圣母決心犧牲自己的孩子，來(lái)拯救苦難深重的世界。畫中的圣母一掃中世紀(jì)以來(lái)的圣母像中那種冰冷、僵硬、不可親近的模樣，將圣母描繪成一個(gè)美麗、溫柔、充滿母性的意大利平民婦女。

圖3 西斯廷圣母

三幅作品的變化充分體現(xiàn)出藝術(shù)體驗(yàn)對(duì)藝術(shù)創(chuàng)作的影響。拉斐爾早年投師佩魯吉諾門下學(xué)習(xí)繪畫，他的感受、觀察、思考等各方面都會(huì)受老師的影響。青年時(shí)創(chuàng)作的《圣母的婚禮》繼承了佩魯吉諾的藝術(shù)精華，構(gòu)圖平穩(wěn)大氣，造型端莊文雅。這也為以后的拉斐爾創(chuàng)作的其他的圣母形象奠定了基礎(chǔ)。在1504至1508年之間，佛羅倫薩的民主氛圍、共和政治理念和人文主義思想為拉斐爾的繪畫提供了非常好的藝術(shù)體驗(yàn)。這一時(shí)期他的作品展現(xiàn)出圣母的善良、端莊、純潔和美麗，都以母性的溫情和青春健美體現(xiàn)了人文主義思想。

以《草地上的圣母》為代表的一系列作品擺脫了宗教的束縛，完全表現(xiàn)的是真實(shí)生活里的普通母性，著重體現(xiàn)出民間純樸的平民婦女或少女的一種母性精神品質(zhì)。在拉斐爾創(chuàng)作的第三階段，他遷居到意大利羅馬，受當(dāng)?shù)丨h(huán)境的影響和自身對(duì)藝術(shù)的認(rèn)識(shí)，圣母形象開始從江湖登上廟堂。最具代表性的作品是《西斯廷圣母》，圣母從平凡的普通母性轉(zhuǎn)而成為女王式的神圣母親的形象。這是拉斐爾于1512—1513年繪成的大型油畫，這幅畫的誕生代表著他創(chuàng)作的黃金期階段。

分析拉斐爾在以上三個(gè)階段的創(chuàng)作情況可知，藝術(shù)家個(gè)人的生活經(jīng)歷、記憶、藝術(shù)體驗(yàn)往往會(huì)成為藝術(shù)家從事創(chuàng)作內(nèi)在的動(dòng)力和源泉，這就被稱之為藝術(shù)體驗(yàn)，這成為了拉斐爾三個(gè)不同時(shí)期圣母形象的重要?jiǎng)?chuàng)作源泉。但是，類似于拉斐爾多年生活體驗(yàn)的優(yōu)勢(shì)不屬于商業(yè)秘密的保護(hù)對(duì)象。正如上文所述，此類價(jià)值屬于自然人的知識(shí)和技能，已經(jīng)無(wú)法與當(dāng)事人本人相分離。藝術(shù)家多年生活的經(jīng)歷經(jīng)驗(yàn)具有很強(qiáng)的人身依附性，創(chuàng)作者是在特定的藝術(shù)環(huán)境和氛圍的熏陶之下，才產(chǎn)生了創(chuàng)作靈感。這些思想觀念不可能通過(guò)某種載體進(jìn)行拷貝復(fù)制，因此不屬于商業(yè)秘密，長(zhǎng)期在某高?；騿挝痪吐毜乃囆g(shù)家必定潛移默化地受到特定環(huán)境的熏陶，但是這種影響不屬于商業(yè)秘密。藝術(shù)家可以在日后的工作中自由地展現(xiàn)從既往生活中汲取的創(chuàng)作靈感，從不同角度進(jìn)行藝術(shù)創(chuàng)作。

另一方面，單純的思想觀念不是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)對(duì)象，更不屬于商業(yè)秘密法規(guī)的保護(hù)范圍。例如，《米洛斯的維納斯》(見(jiàn)圖4)作者是古希臘雕刻家阿歷山德羅斯，雕塑展現(xiàn)出女性形象的豐滿而圣潔，柔媚而單純，優(yōu)雅而高貴，整個(gè)雕像蘊(yùn)含著黃金分割的美學(xué)比例?！睹茁逅沟木S納斯》體現(xiàn)出一種非對(duì)稱性的設(shè)計(jì)思路，上身右側(cè)是較為垂直，而左側(cè)則采用傾斜度較大的線條。下身右側(cè)的衣服彎曲程度較大，相反左側(cè)的曲度相對(duì)較小。

圖4 米洛斯的維納斯又稱斷臂維納斯

圖5《擲鐵餅者》(見(jiàn)圖5)作者是希臘雕刻家米隆，取材于希臘現(xiàn)實(shí)生活中的體育競(jìng)技活動(dòng)，刻畫的是一名強(qiáng)健的男子在擲鐵餅過(guò)程中具有表現(xiàn)力的瞬間。雕塑主要展現(xiàn)了幾何形的藝術(shù)美，運(yùn)動(dòng)員的身體與兩臂呈現(xiàn)出一種弓箭型的狀態(tài)。兩臂展現(xiàn)約等于90度，兩邊與身體均呈現(xiàn)出45度左右的狀態(tài)。這種涉及理念非常具有藝術(shù)性和創(chuàng)新性，對(duì)當(dāng)今的藝術(shù)創(chuàng)作有著巨大的借鑒意義。

圖5 擲鐵餅者米洛斯的阿芙洛蒂忒

但是，上述的非對(duì)稱性和幾何形的雕塑理念屬于思想層面的內(nèi)容，不屬于著作權(quán)法意義上的表達(dá)。將這種藝術(shù)思想實(shí)踐于創(chuàng)作中，通常也不會(huì)被認(rèn)定為侵權(quán)。鑒于這種形而上層面的理念并不在商業(yè)秘密保護(hù)的范疇中，藝術(shù)創(chuàng)作者應(yīng)當(dāng)及時(shí)將自身形成的設(shè)計(jì)靈感和理念文字化，形成書面化的載體。此類載體可以作為藝術(shù)家的階段性成果，采用商業(yè)秘密的規(guī)定進(jìn)行保護(hù)。相反，如果藝術(shù)家未能及時(shí)記錄自己的創(chuàng)作靈感，結(jié)果被他人化為己用，則之后再想維護(hù)權(quán)利的難度會(huì)大大增加，不利于保護(hù)自身的合法權(quán)益。

四、結(jié)論

商業(yè)秘密理論為藝術(shù)創(chuàng)作提供全新的保護(hù)視角，在藝術(shù)家尚未完成作品之前，著作權(quán)法的適用空間和范圍相對(duì)較小。對(duì)于此類暫時(shí)未形成最后定稿的藝術(shù)信息而言，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》和《刑法》中有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的規(guī)定具有更廣的適用空間?！恫徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)解釋》和《商業(yè)秘密規(guī)定》將商業(yè)秘密的范圍擴(kuò)大到經(jīng)營(yíng)管理的全流程中，藝術(shù)創(chuàng)作中產(chǎn)生的各類信息明顯可以納入到法定的保護(hù)范圍中。同時(shí)，藝術(shù)團(tuán)體具有的特定客戶群體，相關(guān)的客戶信息可以通過(guò)客戶名單的形式進(jìn)行商業(yè)秘密保護(hù)。但是，藝術(shù)家創(chuàng)作的藝術(shù)信息必須要符合非公知性、價(jià)值性和保密性的要求，否則無(wú)法成為法律上的商業(yè)秘密。

藝術(shù)信息的價(jià)值性不僅包括積極價(jià)值，還包括藝術(shù)家創(chuàng)作過(guò)程中失敗的經(jīng)歷和經(jīng)驗(yàn)。各類“階段性成果”同樣可以受到商業(yè)秘密法規(guī)的保護(hù)，但是藝術(shù)家應(yīng)當(dāng)首先采取了合理的保密措施。此外，商業(yè)秘密在藝術(shù)信息的保護(hù)中存在例外。一方面，個(gè)人的生活經(jīng)驗(yàn)與技能和知識(shí)不屬于商業(yè)秘密的范疇，二者界分的標(biāo)準(zhǔn)在于是否具有人身依附性。例如，拉斐爾的求學(xué)與生活經(jīng)歷是其作為自然人不可分割的一部分，類似的經(jīng)驗(yàn)不能作為商業(yè)秘密保護(hù)。另一方面，以“非對(duì)稱性”與“幾何形”的構(gòu)圖方法為代表的單純的思想觀念或設(shè)計(jì)理念，不是商業(yè)秘密和著作權(quán)的保護(hù)對(duì)象。藝術(shù)家應(yīng)當(dāng)及時(shí)將已有的創(chuàng)作靈感書面化和文字化，將思想轉(zhuǎn)化為表達(dá)，從而有效地保護(hù)藝術(shù)信息的權(quán)益和價(jià)值。

注 釋：

①為了與著作權(quán)保護(hù)的藝術(shù)作品相區(qū)分，本文將藝術(shù)家從作品開始創(chuàng)作到最終定稿全過(guò)程中產(chǎn)生的各種成果稱為藝術(shù)信息。

②參見(jiàn)2020年8月12日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》

③參見(jiàn)2021年1月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》

④參見(jiàn)河南省高級(jí)人民法院(2016)豫民終347號(hào)民事判決書。

⑤《不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)解釋》第9條的規(guī)定，有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為屬于反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第10條第3款規(guī)定的“不為公眾所知悉”。具有下列情形之一的，可以認(rèn)定有關(guān)信息不構(gòu)成不為公眾所知悉：(1)該信息為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的人的一般常識(shí)或者行業(yè)慣例；(2)該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡(jiǎn)單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場(chǎng)后相關(guān)公眾通過(guò)觀察產(chǎn)品即可直接獲得；(3)該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露；(4)該信息已通過(guò)公開的報(bào)告會(huì)、展覽等方式公開；(5)該信息從其他公開渠道可以獲得；(6)該信息無(wú)需付出一定的代價(jià)而容易獲得。

⑥參見(jiàn)(2016)最高法民申2857號(hào)沈陽(yáng)化工股份有限公司與唐山三友氯堿有限責(zé)任公司、遼寧方大工程設(shè)計(jì)有限公司等侵害技術(shù)秘密糾紛申訴、申請(qǐng)民事裁定書。

⑦參見(jiàn)江西省九江市中級(jí)人民法院(2005)九中民三初字第15號(hào)、江西省高級(jí)人民法院(2005)贛民三終字第24號(hào)判決書。

⑧參見(jiàn)百度詞條：“圣母的婚禮”https：//baike.baidu.com/item/%E5%9C%A3%E6%AF%8D%E7%9A%84%E5%A9%9A%E7%A4%BC/820691?fr=aladdin。

⑨參見(jiàn)澤居畫城：拉斐爾《圣母的婚禮/處女的婚禮》_拉斐爾早期宗教油畫人物賞析，2016年5月7日發(fā)布。http：//www.zeju.cc/article-3985.html。

⑩參見(jiàn)紅旗飄飄軍號(hào)響：《草地上的圣母拉斐爾意大利-世界名畫鑒賞語(yǔ)音講解(二十八)》.http：//www.360doc.com/content/17/0725/22/43110695_674124100.shtml，2017年7月25日。