文/王勇

司法解釋是我國法律指引模式的重要組成部分。在統(tǒng)籌推進國內(nèi)法治與涉外法治的背景下，應(yīng)完善司法解釋指引我國法院直接適用條約的功能，并發(fā)揮其作為指引模式的核心作用。

我國法院在直接適用條約時是非常謹(jǐn)慎的。一般來說，如果沒有指引條約直接適用的法律依據(jù)，法院不會輕易地直接適用條約。具體來說，我國法院直接適用條約的法律指引或是司法解釋，或是法律法規(guī)，或是當(dāng)事人合意選擇，或是指導(dǎo)性案例。目前，極少存在沒有法律指引的情況下，我國法院直接適用條約的案例。其中，司法解釋是我國法律指引模式的重要組成部分。在統(tǒng)籌推進國內(nèi)法治與涉外法治的背景下，應(yīng)完善司法解釋指引我國法院直接適用條約的功能，并發(fā)揮其作為指引模式的核心作用。

司法解釋指引我國法院直接適用條約功能的基本情況

目前，指引我國法院直接適用條約的司法解釋可以分為兩大類：第一類是專門性的司法解釋和特定通知，即指出某一個具體條約的直接適用性或者如何直接適用；第二類是一般性的司法解釋和特定通知，即宏觀地指出條約應(yīng)該優(yōu)先適用或直接適用。

首先，專門性的司法解釋和特定通知指明了一些具體條約的直接適用性。例如，最高人民法院發(fā)布的法（經(jīng)）發(fā)〔1987〕34號指明了《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（CISG）的直接適用性；再如，最高人民法院發(fā)布的法〔經(jīng)〕發(fā)〔1987〕5號指明了《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（紐約公約）的直接適用性。

其次，專門性的司法解釋還指明了一些具體的條約如何直接適用。例如最高人民法院發(fā)布的法釋〔2011〕14號指出：油輪裝載的持久性油類造成油污損害和油污損害賠償責(zé)任限制基金的數(shù)額，應(yīng)適用《1992年國際油污損害民事責(zé)任公約》的相關(guān)規(guī)定。值得一提的是，從2021年開始，我國最高人民法院已經(jīng)就涉外民商事案件適用國際條約和國際慣例的相關(guān)問題起草制定司法解釋。該司法解釋若獲得通過，將對我國法院直接適用國際民商事條約產(chǎn)生重要的指引作用。

再次，一般性的司法解釋和特定通知積極倡導(dǎo)了在我國審判實踐中優(yōu)先適用條約的原則，從而發(fā)揮了宏觀的指引作用。一般性的司法解釋和特定通知主要有：1995年《外交部、最高人民法院、最高人民檢察院等關(guān)于處理涉外案件若干問題的規(guī)定》第1條第（3）項規(guī)定、最高人民法院2000年4月17日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理和執(zhí)行涉外民商事案件應(yīng)當(dāng)注意的幾個問題的通知》、2010年12月8日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于進一步做好邊境地區(qū)涉外民商事案件審判工作的指導(dǎo)意見》第6條等，上述司法解釋和特定通知均指出并倡導(dǎo)了在我國審判實踐中優(yōu)先適用條約的原則。

最后，司法解釋與特定通知在指引我國法院直接適用條約方面具有及時性與易操作性的特點，因而具有明顯的優(yōu)勢：第一，司法解釋與特定通知的出臺比制定法律要迅速得多，可以針對條約適用的新情況及時出臺相關(guān)解釋或通知。例如，新冠肺炎疫情期間，我國最高人民法院發(fā)布《關(guān)于依法妥善審理新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導(dǎo)意見（三）》，其中就《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（CISG）第11條和第79條提出適用指導(dǎo)意見，并明確對公約條款的解釋應(yīng)當(dāng)依據(jù)其用語按其上下文，并參照公約的目的及宗旨所具有的通常意義進行善意解釋。該指導(dǎo)意見受到聯(lián)合國大會的關(guān)注，被收入聯(lián)合國貿(mào)法會的法規(guī)判例法系統(tǒng)。第二，司法解釋和特定通知更能為我國審判人員所理解，可以更好地發(fā)揮指導(dǎo)我國審判人員直接適用條約的作用。

綜上，司法解釋和特定通知發(fā)揮了指引我國法院直接適用條約的優(yōu)先作用。

司法解釋與特定通知的指引作用之局限性

首先，一般性的司法解釋和特定通知雖然發(fā)揮了倡導(dǎo)我國法院直接適用條約的積極作用，但是無法發(fā)揮精準(zhǔn)的指引我國法院直接適用條約的作用，因為一般性的司法解釋就是在宏觀層面發(fā)揮倡導(dǎo)的作用。

其次，我國指引條約直接適用的專門性司法解釋數(shù)量太少，發(fā)揮的作用還不夠充分。根據(jù)筆者統(tǒng)計，我國只有8個專門性的司法解釋指明了8個條約在我國司法實踐中的直接適用性，相對于我國已經(jīng)加入的2.7萬多個國際條約來說，數(shù)量實在太少了。

再次，司法解釋對于一些已經(jīng)被審判實踐明確了具有直接適用性的條約來說，沒有及時加以規(guī)定。例如《1999年蒙特利爾公約》《華沙公約》《1989年國際救助公約》《2001年國際燃油污染損害民事責(zé)任公約》《保護世界文化和自然遺產(chǎn)公約》《生物多樣性公約》等是已經(jīng)被我國審判實踐明確了具有直接適用性的條約，我國的司法解釋迄今沒有明確上述條約的直接適用性。

最后，從基本法理來說，特定通知本身不具有與司法解釋同等的法律效力，采用特定通知的方式作為指引方式是很不規(guī)范的。

完善建議

綜上，筆者提出以下完善建議：

第一，在宏觀指導(dǎo)思想方面。統(tǒng)籌推進國內(nèi)法治和涉外法治作為全面依法治國的重要內(nèi)容，要求實現(xiàn)國內(nèi)法與國際法之間的良性互動，從而提升我國“內(nèi)化”國際法的效益和“外化”國內(nèi)法的能力。依法治國之“法”既包括國內(nèi)法，也應(yīng)包括國際法，當(dāng)然也包括了國際條約。這一觀點有理論與實踐的支撐，亦符合依法治國的本質(zhì)要求。因此，完善我國司法解釋指引我國法院直接適用條約之功能，是完善涉外法治與實現(xiàn)依法治國的重要內(nèi)容。

第二，在基本理論方面，應(yīng)當(dāng)讓司法解釋發(fā)揮指引我國法院直接適用條約的核心作用，并且明確司法解釋指引我國法院直接適用條約的對象與范圍：

首先，雖然我國理論界一直以來呼吁在憲法中明確條約在我國的法律地位與效力，但是鑒于該問題無法在短期內(nèi)得到解決，因此通過司法解釋發(fā)揮替代作用進而指引我國法院直接適用條約成為一種替代性的選擇。最高人民法院目前正在制定如何適用國際民商事條約的專門性司法解釋，也正是基于這一考慮。其次，司法解釋指引我國法院直接適用條約重在闡述釋明法律，而不是“司法造法”。根據(jù)最高人民法院制定的《最高人民法院關(guān)于司法解釋工作的規(guī)定》的第二條和第三條，指引法院直接適用條約的司法解釋針對的是審判工作中的具體問題，且應(yīng)當(dāng)符合法律和有關(guān)的立法精神，并貼合審判工作的實際。再次，在指引法院直接適用條約的語境下，無論是一般性或特殊性的司法解釋，在符合我國法律法規(guī)中適用條約的規(guī)定的前提下，應(yīng)當(dāng)進一步明確直接適用條約的條件、范圍以及具體操作層面的機構(gòu)安排，從而更加具有可操作性。

第三，在方法與措施方面，建議最高法結(jié)合當(dāng)前各地各級法院在直接適用條約過程中遇到的疑難問題，制定一份指引法院直接適用條約的一般性司法解釋清單，其中可以明確直接適用條約的基本條件（如是否需要案件具有涉外因素）、條約適用的形式要件（如應(yīng)當(dāng)援引完整的條約約文），以及某些條約的不可直接適用性（例如國際人權(quán)條約等需要轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法后根據(jù)轉(zhuǎn)化的國內(nèi)法得到適用的條約）。此外，還應(yīng)當(dāng)大力增加專門性司法解釋的數(shù)量以確定更多條約的直接適用性，并且對我國法院如何直接適用特定條約做出更多的解釋和說明等，從而發(fā)揮司法解釋在這方面的核心作用。

第四，要采取將司法解釋與指導(dǎo)性案例相結(jié)合的方式，詳細(xì)闡明如何直接適用條約，從而更好地發(fā)揮指導(dǎo)作用。指導(dǎo)性案例是由我國最高人民法院在經(jīng)過嚴(yán)格認(rèn)定和履行法定程序后權(quán)威發(fā)布的典型性案例，具有重要的指導(dǎo)意義。指導(dǎo)性案例的優(yōu)勢在于其能對條約適用過程中具體且復(fù)雜的技術(shù)性問題進行詳細(xì)的說理與解釋。但是，目前我國關(guān)于條約適用的指導(dǎo)性案例數(shù)量太少，只有約10個，且大部分指導(dǎo)性案例對于條約適用問題的說理和解釋也不夠詳細(xì)。因此，要進一步發(fā)揮指導(dǎo)性案例對于直接適用條約的指引作用，包括增加相關(guān)指導(dǎo)性案例的數(shù)量與完善指導(dǎo)性案例中對于條約適用的說理與解釋等，從而輔助司法解釋進一步發(fā)揮指導(dǎo)條約直接適用的功能。