劉華,陽文婷
(華中師范大學(xué)法學(xué)院,湖北武漢,430079)
舞蹈是繁榮文化市場和提振文化自信的重要形式。新時代文化的高質(zhì)量發(fā)展對優(yōu)秀舞蹈作品的需求與日俱增,而職務(wù)舞蹈作品作為我國優(yōu)秀舞蹈作品的重要來源,在豐富文化市場和弘揚時代精神中發(fā)揮著不可或缺的作用。在我國,存在大量職務(wù)舞蹈作品的創(chuàng)作事實,明晰職務(wù)舞蹈作品的著作權(quán)歸屬,是激發(fā)舞蹈創(chuàng)作者們高質(zhì)量創(chuàng)作源動力的核心精神訴求和經(jīng)濟誘因,更是確保我國舞蹈藝術(shù)持續(xù)繁榮的前置條件。
近年通過春晚廣為傳播的《碇步橋》《只此青綠》等一批優(yōu)秀職務(wù)舞蹈作品在相當(dāng)程度上帶動了舞蹈相關(guān)市場的需求。觀眾們驚艷于作品中水載萬物、人與自然相生的靈動詩意以及優(yōu)秀文博傳統(tǒng)文化創(chuàng)造性地轉(zhuǎn)化為舞姿的瑰麗勝景,但對這些舞蹈精品背后的創(chuàng)作艱辛以及著作權(quán)維權(quán)的曲折歷程知之甚少,而正是這些訟爭,讓職務(wù)舞蹈作品著作權(quán)歸屬制度的疏漏浮出水面。在我國頻繁發(fā)生的職務(wù)舞蹈作品著作權(quán)糾紛相關(guān)司法實例中,著作權(quán)歸屬問題始終是爭議的焦點。由于我國職務(wù)舞蹈作品的創(chuàng)作及其傳播具有顯著的體制機制特征,但法律法規(guī)尚無針對該特征的專門著作權(quán)權(quán)屬規(guī)則,致使司法裁判的不確定性增加。專門認(rèn)定規(guī)則的缺失業(yè)已影響法律在適用上的安定,導(dǎo)致類案不同判的現(xiàn)象時有發(fā)生。而舞蹈界與法律界的客觀割裂,使兩界皆對職務(wù)舞蹈作品的著作權(quán)歸屬問題的研究疏于關(guān)注。本文擬從職務(wù)舞蹈作品權(quán)屬認(rèn)定存在的現(xiàn)實困境出發(fā),結(jié)合職務(wù)舞蹈作品創(chuàng)作與傳播的特殊性對其權(quán)屬認(rèn)定規(guī)則進行考量,提出解決職務(wù)舞蹈作品著作權(quán)歸屬問題的可行路徑。
職務(wù)作品制度的核心在于依據(jù)本職工作過程中的不同情形對作品著作權(quán)的歸屬進行法律確認(rèn)或通過合同約定,一般職務(wù)作品與特殊職務(wù)作品也以著作權(quán)歸屬的不同規(guī)則而區(qū)分[1]。其中,特殊職務(wù)作品包含投資型職務(wù)作品、約定型職務(wù)作品以及媒體型職務(wù)作品,考慮到單位提供的物質(zhì)技術(shù)條件對投資型職務(wù)作品的完成起到重要作用,法律將單位設(shè)定為該類作品的著作權(quán)人[2]。在未簽訂合同約定著作權(quán)歸屬的情形下,職務(wù)舞蹈作品是屬于一般職務(wù)作品還是特殊職務(wù)作品中的投資型職務(wù)作品,往往成為實踐中爭議的焦點,不同的認(rèn)定也決定了作品完全不同的著作權(quán)歸屬—— 舞蹈編導(dǎo)或者單位。在舞蹈作品的創(chuàng)作中,舞蹈編導(dǎo)是事實上的自然人作者,作品的完成主要依賴于舞蹈編導(dǎo)的創(chuàng)作靈感、藝術(shù)素養(yǎng)和社會經(jīng)驗而形成個性表達,舞蹈作品與《著作權(quán)法》第十八條第二款第一項所列舉的投資型職務(wù)作品——工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖、計算機軟件等相比,顯然是非同質(zhì)性作品,舞蹈作品具有更強的人身依附性。我國職務(wù)作品權(quán)屬規(guī)則并未細化且關(guān)照到這一特殊性,在實踐中,職務(wù)舞蹈作品極易因其對單位物質(zhì)技術(shù)條件的需求而被認(rèn)定為投資型職務(wù)作品,導(dǎo)致出現(xiàn)舞蹈編導(dǎo)僅享有署名權(quán)、單位享有著作權(quán)的權(quán)屬安排。其結(jié)果是舞蹈編導(dǎo)的創(chuàng)作者地位被弱化,并由此喪失了對作品后續(xù)傳播的控制權(quán),不僅難以獲得應(yīng)有的市場回報,也影響到職務(wù)舞蹈作品的持續(xù)高質(zhì)量創(chuàng)新與傳播。因此,制定針對職務(wù)舞蹈作品權(quán)屬的專門規(guī)則或司法解釋極具必要性,是實現(xiàn)舞蹈編導(dǎo)與單位之間利益平衡的法律保障。
在我國,關(guān)于職務(wù)舞蹈作品權(quán)屬問題的糾紛并不鮮見,如2006 年的“吉祥天女”案①與2019年的“碇步橋水清悠悠”案②均為司法裁判中涉職務(wù)舞蹈作品著作權(quán)歸屬認(rèn)定的典型實例。兩案皆以舞蹈院團編導(dǎo)的職務(wù)創(chuàng)作為背景,被告皆以涉案作品系職務(wù)作品而原告(舞蹈編導(dǎo))不享有完整的著作權(quán)為抗辯理由。由于職務(wù)舞蹈作品權(quán)屬專門規(guī)則的缺失,賦予了法院較大的自由裁量空間,兩案在相似事實背景下,就職務(wù)舞蹈作品著作權(quán)歸屬問題,法院適用不同的法律規(guī)范作出了截然不同的裁判。
在“吉祥天女”案中,原告原北京軍區(qū)戰(zhàn)友歌舞團舞蹈編導(dǎo)茅迪芳以著作權(quán)人身份起訴,稱由被告張繼剛以編導(dǎo)署名并由被告中國殘疾人藝術(shù)團出演的舞蹈作品《千手觀音》存在抄襲其編導(dǎo)的舞蹈作品《吉祥天女》的著作權(quán)侵權(quán)行為。法院通過確認(rèn)原告與其單位為作品創(chuàng)作提供的物質(zhì)技術(shù)條件,以“是否為物質(zhì)技術(shù)條件的提供方、保障方”為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),依作品創(chuàng)作時間適用1990 年《著作權(quán)法》第十六條第二款第(一)項③,并對該條款作擴大性解釋,認(rèn)定涉案作品為投資型職務(wù)作品,其著作權(quán)由編導(dǎo)所在單位享有,故原告主體不適格。該案審理中,支撐法院作擴大解釋的論證理由明顯存在漏洞:首先,法院直接將舞蹈作品的創(chuàng)作需要物質(zhì)技術(shù)條件這一事實與上述條文中“主要利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件”等同,忽略了舞蹈作品創(chuàng)作所需條件的主次關(guān)系;其次,法院將單位向舞蹈演員支付薪酬的行為與“承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”混為一談,條文中“承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”應(yīng)當(dāng)是指“侵權(quán)責(zé)任”的承擔(dān),即為參與創(chuàng)作的工作人員侵害他人合法權(quán)益的后果承擔(dān)責(zé)任[3]。而以勞動合同為依據(jù)發(fā)放工資是用人單位應(yīng)承擔(dān)的義務(wù),即使不存在涉案作品的創(chuàng)作事實,單位也需在勞動關(guān)系存續(xù)期間履行這一法律義務(wù)。最后,“舞蹈作品”顯然與該項列舉的“工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖紙及說明、計算機軟件、地圖等職務(wù)作品”為非同質(zhì)類作品,將舞蹈作品作擴大解釋納入該項規(guī)定顯然偏離了法意。
在“碇步橋水清悠悠”案中,原告浙江音樂學(xué)院的青年舞蹈教師李佳雯以被告剽竊其在工作期間編創(chuàng)的舞蹈作品《碇步橋水清悠悠》為由提起著作權(quán)權(quán)屬與侵權(quán)訴訟。一審法院以原告在獲獎證書上的署名認(rèn)定其創(chuàng)作者地位,但基于原告的教師身份,盡管原告李佳雯提交了浙江音樂學(xué)院舞蹈系出具的其為涉案作品著作權(quán)人的證明,一審法院以此證明非浙江音樂學(xué)院出具為由,認(rèn)為無法確定原告與其單位浙江音樂學(xué)院就作品的權(quán)屬分配合意,故以特殊職務(wù)作品的權(quán)屬規(guī)定裁判原告就該作品僅享有署名權(quán)④。而二審法院在確認(rèn)相同事實的基礎(chǔ)上,根據(jù)2010 年《著作權(quán)法》第十一條第四款之規(guī)定⑤,通過涉案作品上的署名判定原告享有完整的著作權(quán),將涉案作品明確排除在特殊職務(wù)作品的范圍之外⑥。更值得一提的是,在該案書證中,即全國第五屆大學(xué)生藝術(shù)展演獲獎舞蹈作品名單上,浙江音樂學(xué)院是優(yōu)秀創(chuàng)作獎的獲獎主體,原告則以指導(dǎo)教師的身份署名。而在舞蹈業(yè)界的普遍認(rèn)知中,指導(dǎo)教師僅僅具有在排練中幫助舞者理解作品和表演作品的排練者身份,其與舞蹈編導(dǎo)的貢獻不能相提并論??梢姡姘缸髌分鳈?quán)歸屬的認(rèn)定已然牽涉出特殊的創(chuàng)作背景下職務(wù)作品分類標(biāo)準(zhǔn)模糊以及分配規(guī)則疏漏等諸多問題,這些問題則導(dǎo)致了相關(guān)訟爭法律適用的更多不確定性。
在相關(guān)法律尚不能細致關(guān)照特定作品創(chuàng)作的具體背景時,創(chuàng)作者與其單位就作品著作權(quán)歸屬的約定就顯得尤為重要。舞蹈作品著作權(quán)權(quán)屬合同以一方邀約為開端,以權(quán)利分配為內(nèi)容,是職務(wù)舞蹈作品創(chuàng)作之初創(chuàng)作者與單位依法達成合意的民事協(xié)議。然而,舞蹈編導(dǎo)與單位形成勞動關(guān)系后具有勞動者地位,使其難以成為邀約的主體并就職務(wù)作品的權(quán)益分配向單位提出締約請求,因此,單位在作品權(quán)屬合同的訂立中起著舉足輕重的作用[4]?,F(xiàn)實中,單位在約定職務(wù)舞蹈作品的著作權(quán)歸屬上亦缺乏積極性。鑒于著作權(quán)法的作者立場,單位法人代表缺乏主動了解以保護作者權(quán)利為旨趣的著作權(quán)法及其中的職務(wù)作品規(guī)則的主觀意愿。我國《著作權(quán)法》第十八條第二款規(guī)定作者與單位之間可就作品權(quán)屬進行約定,即可為亦可不為,該任意性條款在現(xiàn)實舞蹈創(chuàng)作環(huán)境中明顯失效。我國職務(wù)舞蹈作品創(chuàng)作常常是“命題作文”的創(chuàng)作模式,單位作為創(chuàng)作任務(wù)的指派方與作品主題的主導(dǎo)者,其行政地位容易造成其認(rèn)為單位對作品當(dāng)然享有后續(xù)使用的系列權(quán)利。而舞蹈演出活動作為單位后續(xù)使用職務(wù)舞蹈作品的主要途徑,也因舞蹈行業(yè)缺乏符合著作權(quán)法規(guī)范的統(tǒng)一署名標(biāo)準(zhǔn),使作品傳播過程中舞蹈編導(dǎo)的作者身份和相關(guān)權(quán)益被一再漠視,為此頻繁發(fā)生糾紛乃至在維權(quán)中著作權(quán)權(quán)屬不明就不足為奇了。
文化和旅游部作為統(tǒng)籌規(guī)劃我國文化事業(yè)與文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的職能部門,承擔(dān)著擬定文化旅游政策和起草相關(guān)法律法規(guī)草案的政府職能,故在促進舞蹈相關(guān)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的施行上應(yīng)有所作為。僅就與著作權(quán)權(quán)屬強相關(guān)的署名問題觀察,我國目前尚無針對舞蹈行業(yè)各種展演及傳播的署名規(guī)范,文化和旅游部亦未在《營業(yè)性演出管理條例》中對舞蹈作品的演出署名作出具體要求。而舞蹈作品創(chuàng)作相關(guān)人員的復(fù)雜結(jié)構(gòu)與行業(yè)署名標(biāo)準(zhǔn)的缺失,導(dǎo)致全國各類演出和各級賽事中的署名方式五花八門,一些展演及獲獎信息中經(jīng)常只出現(xiàn)舞蹈作品名和演出單位名稱,這既是對付出創(chuàng)造性勞動的編導(dǎo)、舞者、作曲等人的價值的漠視,也非常不利于作品在使用傳播中相關(guān)權(quán)屬的明示。署名不僅關(guān)涉著作人身權(quán)的行使,而且是作者在行業(yè)內(nèi)外累積聲譽、接受技藝評價的主要參照。換言之,職務(wù)舞蹈作品的署名規(guī)范與權(quán)屬界定影響著舞蹈作品創(chuàng)作者的素質(zhì)提升和舞蹈行業(yè)的繁榮發(fā)展[5]。當(dāng)下在舞蹈作品著作權(quán)歸屬問題上的狀況是,舞蹈行業(yè)既缺少政府公共政策的明確引導(dǎo),也尚未形成行業(yè)內(nèi)部對該問題的共識。職務(wù)舞蹈作品作為我國優(yōu)秀舞蹈作品的重要來源,是國家發(fā)展文化事業(yè)和繁榮文化產(chǎn)業(yè)的重要組成部分。我們已經(jīng)看到,在前述案例中,當(dāng)侵害職務(wù)舞蹈作品著作權(quán)的行為發(fā)生時,即使作者提起侵權(quán)訴訟,也由于權(quán)屬不明致使維權(quán)不能或裁判結(jié)果具有不確定性。如果政府治理以及行業(yè)自治中繼續(xù)漠視職務(wù)舞蹈作品相關(guān)利益的分配正義,放任舞蹈作品使用中的行為失范及傳播中的署名標(biāo)準(zhǔn)缺失亂象,會導(dǎo)致職務(wù)舞蹈作品著作權(quán)糾紛的更頻繁發(fā)生,從而制約職務(wù)舞蹈作品的持續(xù)高質(zhì)量創(chuàng)新與傳播。
在我國舞蹈行業(yè)現(xiàn)有體制機制下,職務(wù)舞蹈作品具有顯著的創(chuàng)作和傳播特征,它們是深度影響職務(wù)舞蹈作品著作權(quán)歸屬認(rèn)定的客觀要素。我們將通過對職務(wù)舞蹈作品創(chuàng)作和傳播中諸因素的分析,以期厘清其對確認(rèn)著作權(quán)權(quán)屬的影響。
一是舞蹈編導(dǎo)的作者地位。舞蹈編導(dǎo)基于生活體驗或藝術(shù)靈感確定舞蹈主題后,通過選擇不同的舞蹈形式、塑造舞蹈形象、設(shè)計舞蹈動作、構(gòu)思表現(xiàn)手法等活動,創(chuàng)作出表達自己獨特構(gòu)思的舞蹈作品。即使是所在單位下達的“命題作文”,以不同編導(dǎo)的個性體驗、感悟和創(chuàng)作靈感,依然可以呈現(xiàn)出風(fēng)格迥異的舞蹈作品,只要這些舞蹈表達具有獨創(chuàng)性,就能夠成為受著作權(quán)法保護的客體。盡管舞蹈創(chuàng)作中需要融合編舞、音樂、服裝、舞臺設(shè)計等多角度的智力勞動,但這些不同側(cè)面的表達需圍繞編導(dǎo)的創(chuàng)作主導(dǎo)思想進行,編導(dǎo)的核心作用是毋庸置疑的。即使舞蹈作品中的音樂、服裝、舞臺設(shè)計等其他智力活動表達能夠達到獨創(chuàng)性的高度,基于作品創(chuàng)作中的貢獻度和簡化作品權(quán)屬關(guān)系以利于傳播的價值考量,編導(dǎo)是作者的法律定位仍是最具公平和效率的制度安排。在舞蹈業(yè)界的普遍認(rèn)知中,任何舞蹈作品的創(chuàng)作過程都是舞蹈編導(dǎo)將社會生活提煉并轉(zhuǎn)化為藝術(shù)作品的發(fā)展過程[6](230)。故編導(dǎo)在舞蹈作品創(chuàng)作活動中核心地位的認(rèn)定和作者身份的確立,既具法理正當(dāng)性又有實踐基礎(chǔ)支撐。需要注意的是,實踐中應(yīng)厘清“舞蹈編導(dǎo)”與“排練者”二者在法律地位上的差異。“排練者”這一角色承擔(dān)著幫助舞蹈演員理解舞蹈作品、塑造舞蹈角色的責(zé)任[7]?!熬幬琛钡牟粩嗤晟婆c“排練”的反復(fù)精進是舞蹈表演追求完美的必經(jīng)之路?!芭啪氄摺泵鞔_的工作任務(wù)中不包含從無到有的舞蹈創(chuàng)作,雖不排除排練者要通過智力活動來完成排練,但該過程本質(zhì)上不具備體現(xiàn)原創(chuàng)和主導(dǎo)意義的創(chuàng)作屬性。因此,在法律意義上,排練者不滿足作者的構(gòu)成要件,亦不能就其舞蹈排練工作主張著作權(quán)。當(dāng)下舞蹈行業(yè)中,從業(yè)者常將二者混為一談,以至于存在舞蹈排練者要求確認(rèn)其享有舞蹈作品著作權(quán)的案例⑦。
二是舞蹈編導(dǎo)的勞動者地位。根據(jù)職務(wù)作品的規(guī)定,作為創(chuàng)作者的自然人與單位存在著勞動關(guān)系,并受到勞動法律關(guān)系的約束。鑒于此,舞蹈編導(dǎo)是與其所在單位存在勞動關(guān)系并受該關(guān)系約束的勞動者,上述勞動法律關(guān)系的雙方當(dāng)事人已經(jīng)就舞蹈作品的創(chuàng)作與編排是舞蹈編導(dǎo)的主要勞動活動這一事實達成了合意,并以此作為勞動關(guān)系形成的基礎(chǔ)。舞蹈編導(dǎo)耗費大量心力,在工作中運用專業(yè)知識創(chuàng)作出舞蹈作品的過程為“舞蹈編導(dǎo)完成工作任務(wù)”的過程,在這一過程中誕生的舞蹈作品符合職務(wù)作品的規(guī)定。實踐中需要注意的是,應(yīng)厘清職務(wù)舞蹈作品與自然人舞蹈作品、法人舞蹈作品的關(guān)系。首先,若舞蹈編導(dǎo)的創(chuàng)作活動在非工作環(huán)境下(非工作時間、非工作地點等[8])進行,這種情境下的創(chuàng)作不同于“舞蹈編導(dǎo)完成工作任務(wù)”,舞蹈編導(dǎo)的創(chuàng)作成果不能被簡單地納入職務(wù)作品的范疇,應(yīng)屬于自然人作品。其次,職務(wù)作品與法人作品的區(qū)別在于法人作品“體現(xiàn)了法人的意志”。若賦予“體現(xiàn)了法人的意志”寬泛解釋,將法人在作品創(chuàng)作中的指示性要求視為作品的獨創(chuàng)性表達,會掩蓋并取代創(chuàng)作者的個性與創(chuàng)造性投入[9]。因此,僅是提出創(chuàng)作任務(wù)及原則性要求,不能視為“體現(xiàn)了法人的意志”,舞蹈作品亦不能因此劃歸法人作品的范疇。
舞蹈作品與其他供舞臺表演的作品具有較大不同。在《著作權(quán)法》第三條第一款第(三)項列舉的“音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品”等同類作品中,音樂、戲劇、曲藝等作品在供表演者舞臺表演前一般都具備完整的音樂樂譜、戲劇劇本、曲藝腳本,舞蹈作品則不盡然。盡管國際舞蹈界存在諸如拉班舞譜(labanotation)這種以結(jié)構(gòu)描述的形式分析和記錄人體舞蹈動作的標(biāo)準(zhǔn)系統(tǒng)[10],但該舞譜系統(tǒng)以西方現(xiàn)代舞理論為基礎(chǔ),對我國民族民間舞蹈及古典舞中慣用的氣息、身韻等常規(guī)表達方式無法準(zhǔn)確記錄,故我國舞蹈行業(yè)的專業(yè)編導(dǎo)不太認(rèn)可其實用性,業(yè)界也鮮有能熟練使用舞譜來完成舞蹈創(chuàng)作的編創(chuàng)人員。一般情形下,舞蹈編導(dǎo)在實質(zhì)性創(chuàng)作過程中,多以初步舞蹈設(shè)計文案結(jié)合排練中對舞者的口傳身授和舞臺效果的精進改良,來完成對舞蹈作品的完整創(chuàng)作,也就是說,原創(chuàng)舞蹈作品的完整呈現(xiàn)需要涵蓋前期舞蹈創(chuàng)作文案并延展到創(chuàng)作性排練活動完成所形成的舞蹈設(shè)計表達[11]。這種特殊的創(chuàng)作過程需要以作者與排練者、舞者共同參與為基礎(chǔ)。這里的“作者”主要指舞蹈編導(dǎo),創(chuàng)作階段的“排練者”通常也是舞蹈編導(dǎo),而舞蹈作品尤其是經(jīng)典舞蹈作品在傳播階段的排練者往往會另易其人,但無論哪種情形,都不會排除排練者和舞者在舞蹈的創(chuàng)作、演繹和傳播過程中由于具有獨創(chuàng)性貢獻而成為合作作者的可能性。
一是創(chuàng)作模式的特殊性。在我國舞蹈院校與舞蹈院團中,職務(wù)舞蹈作品的創(chuàng)作動機主要有兩類:①以編創(chuàng)舞蹈作品為工作任務(wù)的舞蹈編導(dǎo)基于創(chuàng)作靈感自主進行舞蹈創(chuàng)作;②單位為了展演、參加舞蹈比賽或申報政府藝術(shù)基金等活動向在崗的舞蹈編導(dǎo)分配創(chuàng)作任務(wù)?;诖?,形成了舞蹈編導(dǎo)主動和被動的兩種創(chuàng)作動機。目前,我國各舞蹈院團多形成了“先商議、后創(chuàng)作”的固有創(chuàng)作模式,即在舞蹈編導(dǎo)與所在單位就特定舞蹈作品的創(chuàng)作主題與規(guī)模達成共識后,單位為舞蹈編導(dǎo)提供資金并同意舞蹈編導(dǎo)利用單位的舞蹈演員與場地等,在此前提下,舞蹈編導(dǎo)得以進行實質(zhì)性創(chuàng)作,據(jù)此形成我國職務(wù)舞蹈作品相對固定的創(chuàng)作機制。
二是創(chuàng)作條件的特殊性。基于舞蹈作品創(chuàng)作過程的特點,完整的舞蹈作品呈現(xiàn)不僅需要舞蹈編導(dǎo)的智力勞動,還需具備以下條件:①舞者。舞蹈作品是通過舞者的動作、表情傳遞情緒的,舞者是舞蹈動作及情緒得以展現(xiàn)的主體,是將舞蹈編導(dǎo)的靈感與構(gòu)思傳達給觀眾的媒介。若僅有編導(dǎo)形成的設(shè)計文案,許多舞蹈作品是難以完整表達的,尤其是一些大型職務(wù)舞蹈作品的創(chuàng)作,要求舞蹈演員同編導(dǎo)一起耗費大量的時間與精力來打磨與完善,以使作品的舞臺呈現(xiàn)盡善盡美。②資金和其他物質(zhì)技術(shù)條件。舞蹈藝術(shù)是由音樂、道具、燈光、服裝等構(gòu)成的綜合性藝術(shù),因此,這里的資金不僅指編導(dǎo)、舞者的人工費用,還包括完整的舞蹈表演所需的音樂、道具、燈光、服裝等要素的相關(guān)支出。③場地。舞蹈是空間藝術(shù),在職務(wù)舞蹈作品的創(chuàng)作中,單位需提供與作品規(guī)模相匹配的創(chuàng)作場地,以滿足編導(dǎo)的創(chuàng)作與演員的排練需求。對單位人力、物力與財力的利用貫穿職務(wù)舞蹈作品的整個創(chuàng)作過程。
實踐中,職務(wù)作品權(quán)屬制度安排形成了創(chuàng)作主義、投資主義和意定主義三種取向下的著作權(quán)歸屬模式。我國《著作權(quán)法》第十八條已基于法定主義或意定主義取向?qū)ι鲜鋈N權(quán)屬原則作出了技術(shù)性規(guī)范設(shè)計,但該條文在舞蹈領(lǐng)域的適用情況并不樂觀?;趩挝慌c編導(dǎo)的勞動關(guān)系,職務(wù)舞蹈作品權(quán)屬合同缺失在我國成為一種常態(tài)。在此背景下,職務(wù)舞蹈作品能否被認(rèn)定為投資型職務(wù)作品是實踐中最具爭議的問題。投資型職務(wù)作品的權(quán)屬安排以單位提供創(chuàng)作所需的物質(zhì)技術(shù)條件和承擔(dān)責(zé)任為前提,以著作權(quán)由單位享有為核心內(nèi)容。該規(guī)則為單位就作品的后續(xù)使用和傳播提供了便利,亦為其就作品的創(chuàng)作投入獲得市場回報提供了法律基礎(chǔ),體現(xiàn)了極強的“厚單位主義”立場,由此在相關(guān)實踐中頻現(xiàn)職務(wù)舞蹈作品被認(rèn)定為投資型職務(wù)作品的情形。但我們認(rèn)為,職務(wù)舞蹈作品不應(yīng)被當(dāng)然地認(rèn)定為投資型職務(wù)作品,其理由主要有三個。
第一,職務(wù)舞蹈作品與法律規(guī)定的一般投資型職務(wù)作品不屬于同質(zhì)作品。與《著作權(quán)法》第十八條所列舉的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖、計算機軟件等一般投資型職務(wù)作品不同,舞蹈作品是以動作、情感、時間和空間為創(chuàng)作要素的藝術(shù)形式,較難憑借文字、符號或圖形予以準(zhǔn)確記錄和傳播。雖然我國古代以及目前國外存在能夠記錄舞步的舞譜,但我國針對舞譜的學(xué)習(xí)和研究并未有效普及,至今會使用舞譜記錄舞蹈的人鳳毛麟角[12]。因此,在舞蹈演員依據(jù)舞蹈編導(dǎo)的創(chuàng)作用肢體展示可視的舞蹈表演前,許多舞蹈作品是無法完整呈現(xiàn)的。盡管現(xiàn)實中部分舞蹈編導(dǎo)會根據(jù)自己的習(xí)慣在創(chuàng)作過程中留下書面和排練影像記錄,或者在舞蹈作品公開表演后留下完整的影像記錄,但這些記錄在脫離舞蹈編導(dǎo)的個性化解釋時,未直接參與創(chuàng)作的第三人通常無法僅通過符號、圖形、文字或影像記錄來準(zhǔn)確詮釋舞蹈作品。舞蹈表演與舞蹈編導(dǎo)間緊密的依附性,是確保舞蹈作品完整性和傳播品質(zhì)專業(yè)性的保障。反觀《著作權(quán)法》第十八條列舉的一般投資型職務(wù)作品的類型,設(shè)計圖、地圖、計算機軟件等帶有顯著的技術(shù)屬性和表達客觀性,作品中作者的人格烙印非常淡薄,創(chuàng)作完成后,任何單位、同行業(yè)技術(shù)人員甚至普通消費者均可以通過承載作者技術(shù)思想的圖像、數(shù)據(jù)、文字及程序語言等理解和使用作品。也就是說,該類作品對作者的人身依附性不強。有鑒于此,即便是完全利用單位提供的“專門”物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作的職務(wù)舞蹈作品,也不能因其“投資”的共性而否認(rèn)舞蹈作品對編導(dǎo)的強烈人身依附性,漠視或剝奪舞蹈編導(dǎo)署名權(quán)之外的其他著作人身權(quán)乃至財產(chǎn)權(quán)。
第二,職務(wù)創(chuàng)作中完成工作任務(wù)需要的一般條件與“專門”物質(zhì)技術(shù)條件不應(yīng)混同。一方面,在固有的創(chuàng)作機制下,雖然職務(wù)舞蹈作品是在單位的物質(zhì)技術(shù)條件下完成的,以編導(dǎo)一己之力很難完成這種舞蹈的創(chuàng)作,尤其舞蹈演員的肢體表達需要在排練過程中逐步完善,但以此為判斷標(biāo)準(zhǔn)將職務(wù)舞蹈作品認(rèn)定為投資型職務(wù)作品,會得出所有職務(wù)舞蹈作品都是特殊投資型職務(wù)作品的錯誤結(jié)論。另一方面,在職務(wù)舞蹈作品的創(chuàng)作中,舞蹈創(chuàng)編對舞蹈演員及排練場地的使用本就屬于舞蹈院團和學(xué)校等單位日常運作的一部分,尤其是體制內(nèi)相關(guān)單位負(fù)有為國家各類文藝活動提供舞蹈表演的職責(zé)。因此,單位為職務(wù)舞蹈作品創(chuàng)作提供的一般性物質(zhì)技術(shù)條件不宜作為我國《著作權(quán)法實施條例》第十一條第二款在解釋投資型職務(wù)作品中“專門提供的資金、設(shè)備或者資料”中明示的“專門”條件。
第三,投資型職務(wù)作品的權(quán)屬規(guī)則還切斷了編導(dǎo)與舞蹈作品傳播的實質(zhì)性連接,不利于舞蹈作品后續(xù)舞臺表演品質(zhì)的維持?!吨鳈?quán)法》對著作權(quán)的保護包括著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)兩方面。對絕大多數(shù)耗費時間與心力進行創(chuàng)作的舞蹈編導(dǎo)來說,他們不僅渴望自己的名字能永遠附著在呈現(xiàn)給公眾的作品上,而且把自己的作品看作孩子,即使在向公眾介紹之后也必須加以觀察和控制[13]?;诳陀^的創(chuàng)作事實,職務(wù)舞蹈作品無疑是舞蹈編導(dǎo)個性的體現(xiàn),這種個性體現(xiàn)是舞蹈原創(chuàng)的前提,亦是文化多樣性的存在基礎(chǔ)。我國《著作權(quán)法》通過發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)之著作人身權(quán)制度安排確保作者對作品的署名及其傳播中個性的堅守,制度旨趣正是對這種個性之表達的文化價值的認(rèn)同和人身利益的保護。另外,投資型職務(wù)作品權(quán)屬規(guī)則的設(shè)立本意還在于以便單位在作品的傳播和經(jīng)營中承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任,若將職務(wù)舞蹈作品納入投資型職務(wù)作品,會導(dǎo)致在舞蹈作品的表演中逐漸偏離編導(dǎo)創(chuàng)作本意,從而導(dǎo)致傳播隔閡,無法達到文化傳播的理想效果[6](273)。例如,由鄭州歌舞劇院舞蹈編導(dǎo)陳琳創(chuàng)作的舞蹈作品《唐宮夜宴》在河南臺春晚表演獲得巨大社會反響后,就有某互聯(lián)網(wǎng)平臺要求在該平臺的表演中加入流量明星作為舞蹈主演,而原作品中飾演可愛的唐宮仕女樂師的14 位舞蹈演員僅作為伴舞,此要求在編導(dǎo)的堅持下被拒絕??梢灶A(yù)見,舞蹈作品的表演與二次創(chuàng)作、傳播如果離開了編導(dǎo)的控制,對作品的個性、風(fēng)格、品質(zhì)的堅守就基本淪為空談。因此,通過權(quán)屬規(guī)則使編導(dǎo)能夠現(xiàn)實有效地控制舞蹈作品,是保障其高質(zhì)量傳播的必要條件。綜上可見,職務(wù)舞蹈作品不應(yīng)適用一般投資類特殊職務(wù)作品的定位及其權(quán)屬規(guī)則。
準(zhǔn)確把握我國職務(wù)舞蹈作品相關(guān)利益鏈的特殊性是構(gòu)建有效激勵機制的前提。在我國舞蹈行業(yè)中,許多舞蹈院團尤其是體制內(nèi)單位存在一定比例不以經(jīng)濟利益作為主要回報的創(chuàng)作事實,舞蹈作品的藝術(shù)價值與社會影響是更重要的考量因素。而職務(wù)舞蹈作品創(chuàng)作與傳播的過程正是作品藝術(shù)價值和社會價值實現(xiàn)的過程[14],在此機制下,單位往往以作品在舞蹈展演、競賽等活動中取得的榮譽作為投入的預(yù)期回報,這也是職務(wù)舞蹈作品創(chuàng)作頻現(xiàn)“命題作文”的背后緣由。盡管集體聲譽刺激著單位對職務(wù)舞蹈作品的組織熱情,但舞蹈編導(dǎo)能否對作品賦予思想靈魂和藝術(shù)貢獻才是作品能否實現(xiàn)預(yù)期回報的關(guān)鍵。因此,“命題作文”對舞蹈編導(dǎo)創(chuàng)作空間的壓縮,編導(dǎo)與單位的隸屬關(guān)系對其主張作品權(quán)屬和利益分配話語權(quán)的限制,會導(dǎo)致舞蹈編導(dǎo)的創(chuàng)作激情與動力逐漸消減,直接影響職務(wù)舞蹈作品的高質(zhì)量創(chuàng)新和傳播,使職務(wù)舞蹈作品的產(chǎn)出陷入有量無質(zhì)的低水平循環(huán),而在勞動關(guān)系中占據(jù)主導(dǎo)地位的單位,則成為職務(wù)舞蹈作品投入產(chǎn)出回報的最大甚至唯一受益者。如此顯失公平的利益分配格局,不利于形成高質(zhì)量的職務(wù)舞蹈作品的創(chuàng)作與傳播激勵機制。
鑒于上述分析,為了實現(xiàn)職務(wù)舞蹈作品創(chuàng)作與傳播激勵機制的良性運轉(zhuǎn),法律理應(yīng)回歸確立舞蹈編導(dǎo)的創(chuàng)作中心和權(quán)利本位的基本立場,并全面關(guān)照作品利益鏈相關(guān)主體的權(quán)益。一方面,對于舞蹈編導(dǎo)來說,其所擁有的唯一資產(chǎn)就是舞蹈創(chuàng)作[15],而其期待的作品創(chuàng)作及傳播中的利益無非兩種:一是精神類訴求,如通過作品展演和競賽提高知名度并實現(xiàn)專業(yè)抱負(fù);二是財產(chǎn)類訴求,憑借作品榮譽、商演得到經(jīng)濟回報和其他派生待遇[16]。許多藝術(shù)作者重視精神上的回饋,更期望浸潤在作品中的個性表達被尊重[17],若沒有保護作品完整性的著作人身權(quán)為作者的精神類訴求提供保障,這些創(chuàng)作者可能不再具有創(chuàng)作作品的理由或動因[18]。因此,除署名權(quán)以外,應(yīng)賦予編導(dǎo)對舞蹈作品傳播中的相關(guān)控制權(quán),以確保作品中的個性表達不因傳播中的不當(dāng)演繹而被歪曲篡改,也即編導(dǎo)在對財產(chǎn)權(quán)的控制中實現(xiàn)對作品完整權(quán)以及對其表達的自決權(quán)的保護[19]。這也是藝術(shù)類創(chuàng)作包括本文所討論的職務(wù)舞蹈作品不宜被劃歸投資型職務(wù)作品的核心原因。也正因此,在利用政策、法律、行規(guī)構(gòu)建相關(guān)激勵機制時,精神上的激勵和財產(chǎn)上的激勵均不可或缺,在一定程度上精神的激勵效應(yīng)更為長久。另一方面,舞蹈院團是職務(wù)舞蹈作品相關(guān)利益鏈的全程運營者,只有在利益共同體意識之下作出的資源配置和利益安排,才可能形成一個可持續(xù)的激勵機制。當(dāng)一位舞蹈編導(dǎo)憑借優(yōu)秀作品聲名遠揚時,對其所在舞蹈院團的社會影響和經(jīng)濟效益回報的加持是必然的。舞蹈編導(dǎo)作為在作品的創(chuàng)作中最不可替代的一部分,與單位應(yīng)當(dāng)是榮辱與共的關(guān)系,舞蹈編導(dǎo)的收益與單位就職務(wù)舞蹈作品獲取的利益是成正比的[20]。若要發(fā)揮激勵創(chuàng)造的著作權(quán)效用,促進作品的生產(chǎn),創(chuàng)造者的權(quán)益必須首先得到保障[21]。鑒于此,政府主管部門在制定和完善相關(guān)政策和構(gòu)建激勵機制時,應(yīng)針對現(xiàn)實中亟待解決的難題,回歸創(chuàng)作中心,維護作者的精神權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利,并重視作品價值鏈利益相關(guān)者的整體利益,保護諸如舞蹈表演者、舞蹈音樂創(chuàng)作者、舞蹈服裝設(shè)計者等的創(chuàng)造性勞動,進而為職務(wù)舞蹈作品的創(chuàng)作與傳播打造良好的知識產(chǎn)權(quán)生態(tài),以激發(fā)舞蹈文化繁榮的內(nèi)生動力。
高質(zhì)量創(chuàng)新是推動我國舞蹈藝術(shù)健康發(fā)展的新時代要求,只有合理公平地確認(rèn)職務(wù)舞蹈作品的權(quán)屬,才能為有效激勵高水平職務(wù)舞蹈作品的創(chuàng)作提供持續(xù)的內(nèi)生動力。職務(wù)舞蹈作品著作權(quán)歸屬問題的疏解,需要法律規(guī)范的準(zhǔn)確解釋與適用、切實有效的公共政策引導(dǎo)以及舞蹈行業(yè)的自覺踐行三者相結(jié)合,從法治、政府治理、行業(yè)自律三個路徑,為全面優(yōu)化職務(wù)舞蹈作品的創(chuàng)作與傳播環(huán)境提供制度和機制支撐。
以職務(wù)作品著作權(quán)認(rèn)定的一般規(guī)則作為基本規(guī)則,結(jié)合專門規(guī)則并排除投資型職務(wù)作品規(guī)則,是解決職務(wù)舞蹈作品著作權(quán)問題的根本措施。其適用的具體思路為:首先,將《著作權(quán)法》第十八條第一款的一般職務(wù)作品規(guī)則作為職務(wù)舞蹈作品著作權(quán)認(rèn)定的基本規(guī)則,確認(rèn)舞蹈編導(dǎo)享有職務(wù)舞蹈作品完整的著作權(quán),同時給予單位就作品的使用享有長期的優(yōu)先權(quán),以及在職務(wù)舞蹈作品完成兩年內(nèi)單位可以獨占使用作品的權(quán)利。在沒有相反證據(jù)時,根據(jù)一般職務(wù)作品的權(quán)屬規(guī)則,舞蹈編導(dǎo)是職務(wù)舞蹈作品的著作權(quán)人。這一權(quán)屬安排可確保舞蹈編導(dǎo)在創(chuàng)作及傳播過程中與作品始終連接,符合舞蹈作品創(chuàng)作與傳播的價值鏈特征和要求。其次,從司法建議逐步過渡到司法解釋,排除投資型職務(wù)作品權(quán)屬規(guī)則在職務(wù)舞蹈作品上的適用。鑒于在以往實踐中,投資型職務(wù)作品規(guī)則被頻繁適用于職務(wù)舞蹈作品權(quán)屬的認(rèn)定,通過司法建議對能動司法的引導(dǎo)作用,合理解釋該規(guī)則在職務(wù)舞蹈作品權(quán)屬認(rèn)定中適用的不正當(dāng)性,在條件成熟后,再考慮以司法解釋排除投資型職務(wù)作品權(quán)屬規(guī)則在職務(wù)舞蹈作品上的適用,以增加司法裁判的安定與可預(yù)見性。最后,充分發(fā)揮特殊職務(wù)作品權(quán)屬規(guī)則中的合同約定所給予的靈活性,單位可以通過與舞蹈編導(dǎo)就特定職務(wù)舞蹈作品訂立著作權(quán)權(quán)屬合同以獲得著作權(quán),并細致劃分不同性質(zhì)著作權(quán)的歸屬,如著作人身權(quán)基本屬于編導(dǎo)而著作財產(chǎn)權(quán)中的重要類型屬于單位。這樣的權(quán)屬安排,即使在法定規(guī)范中職務(wù)舞蹈作品不適用投資型職務(wù)作品的權(quán)屬規(guī)則,在職務(wù)創(chuàng)作呈現(xiàn)多樣性和復(fù)雜性的情形下,單位仍可通過合同約定獲得特定職務(wù)舞蹈作品的著作財產(chǎn)權(quán),并針對具體個案細致分配利益相關(guān)者的權(quán)益。
法律規(guī)范與公共政策相銜接以提高治理效能是我國知識產(chǎn)權(quán)制度實踐的重要經(jīng)驗。文化和旅游部作為政府主管部門,在推動我國舞蹈行業(yè)的著作權(quán)環(huán)境優(yōu)化上理應(yīng)有所作為。一是制定法規(guī)或?qū)iT政策疏解法律在關(guān)照職務(wù)舞蹈作品權(quán)屬規(guī)則不足的問題,如對于某些具有重要文化使命、重大題材的職務(wù)舞蹈作品,可通過部門規(guī)章明確其著作權(quán)歸屬,以落實《著作權(quán)法》第十八條第二款第三項中著作權(quán)由單位享有的職務(wù)作品之規(guī)定。二是在工作規(guī)劃中納入相關(guān)專項任務(wù)和具體措施,將舞蹈作品創(chuàng)作及傳播過程中可能涉及的著作權(quán)法律制度的學(xué)習(xí)與運用納入舞蹈行業(yè)人才培育計劃,在行業(yè)政策中進行提升舞蹈行業(yè)整體著作權(quán)意識和行為水準(zhǔn)、構(gòu)建和完善舞蹈藝術(shù)發(fā)展的知識產(chǎn)權(quán)激勵機制的頂層設(shè)計。三是制定舞蹈演出及傳播的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或推動中國舞蹈家協(xié)會等組織制定職務(wù)舞蹈作品著作權(quán)合同范本等,在行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和合同文本中落實《著作權(quán)法》和部門規(guī)章關(guān)于職務(wù)作品權(quán)屬的相關(guān)規(guī)則,明確舞蹈作品展演和各類賽事以及舞蹈傳播中的署名標(biāo)準(zhǔn)等。
關(guān)于舞蹈作品的署名標(biāo)準(zhǔn)問題尤其值得強調(diào)。數(shù)字時代存在諸多因素干擾信息的準(zhǔn)確傳播,致使作者對維護自己的著作權(quán)感到力不從心。在舞蹈作品的傳播過程中,信息的改變易使觀眾或作品的后續(xù)利用者無法準(zhǔn)確把握編導(dǎo)或著作權(quán)人的信息[22]。鑒于舞蹈行業(yè)尚未形成承載作品著作權(quán)核心信息的署名規(guī)范,可能因署名混亂造成創(chuàng)作者和權(quán)利人難以自證、利益相關(guān)者無法確認(rèn)相關(guān)權(quán)利的法律后果。因此,規(guī)范舞蹈作品的署名標(biāo)準(zhǔn),譬如將舞蹈作品著作權(quán)核心信息的署名規(guī)范作為一個推薦性標(biāo)準(zhǔn)實施,對于改善各類舞蹈演出和傳播在署名上雜亂無章的現(xiàn)狀,降低后續(xù)權(quán)屬糾紛發(fā)生的可能性,均有非常積極的作用。
要形成一個尊重藝術(shù)、規(guī)范有序發(fā)展的舞蹈版權(quán)環(huán)境,首先應(yīng)該從健全行業(yè)規(guī)范入手[23]。行業(yè)內(nèi)部形成對舞蹈作品的著作權(quán)價值共識以及相關(guān)行為合規(guī)是舞蹈行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的基礎(chǔ)性、關(guān)鍵性條件。我國各類文學(xué)藝術(shù)協(xié)會承擔(dān)著組織會員學(xué)習(xí)培訓(xùn)與創(chuàng)作實踐、評獎表彰和職稱評審、成果展示和權(quán)益保護等工作⑧,可通過各級行業(yè)協(xié)會自律公約發(fā)揮專業(yè)自治的優(yōu)勢,在行業(yè)全價值鏈管理中貫徹著作權(quán)相關(guān)法律法規(guī)和政策,并以行規(guī)行約規(guī)范舞蹈行業(yè)共同體的行為。具體實踐可考慮分段展開:一是在作品創(chuàng)作階段,通過明確的法律規(guī)范或權(quán)屬合同明晰職務(wù)舞蹈作品的著作權(quán)權(quán)益分配,尤其是在投資結(jié)構(gòu)復(fù)雜或創(chuàng)作背景特殊的情形下,單位應(yīng)積極主動地尋求與創(chuàng)作者達成權(quán)益分配的合意,以格式化的合同文本明確處于弱勢地位的舞蹈編導(dǎo)及相關(guān)獨創(chuàng)性貢獻者的權(quán)益[24]。二是在作品傳播階段,諸如舞蹈比賽、展演等演出活動中和各類舞蹈作品的數(shù)字化傳播中,應(yīng)以行業(yè)署名標(biāo)準(zhǔn)來規(guī)范傳播行為。政府主管部門可委托活動主辦方或第三方承擔(dān)作品著作權(quán)相關(guān)信息的審查或確認(rèn)職責(zé),主辦方應(yīng)重視并督促各單位參演職務(wù)舞蹈作品的署名合規(guī),并將知識產(chǎn)權(quán)合規(guī)相關(guān)事項寫入舞蹈賽事的參演要求以及活動流程中。鑒于當(dāng)下數(shù)字化傳播已經(jīng)成為舞蹈作品傳播的重要方式,知識產(chǎn)權(quán)合規(guī)要求也應(yīng)進一步延伸到舞蹈作品的數(shù)字化傳播中。
注釋:
① 參見北京市海淀區(qū)人民法院(2006)海民初字第26765 號民事判決書。
② 參見江蘇省淮安市中級人民法院(2019)蘇08 民初145 號民事判決書、江蘇省高級人民法院(2020)蘇民終99 號民事判決書。涉案舞蹈作品《碇步橋水清悠悠》在2023年央視春晚節(jié)目中經(jīng)修改更名為《碇步橋》,署名為:編導(dǎo)李佳雯、袁竹,表演浙江音樂學(xué)院。
③ 我國《著作權(quán)法》(1990 年)第十六條第二款第(一)項:有下列情形之一的職務(wù)作品,作者享有署名權(quán),著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者非法人單位享有,法人或者非法人單位可以給予作者獎勵:主要是利用法人或者非法人單位的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作,并由法人或者非法人單位承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖紙及說明、計算機軟件、地圖等職務(wù)作品。
④ 參見江蘇省淮安市中級人民法院(2019)蘇08 民初145 號民事判決書。
⑤ 我國《著作權(quán)法》(2010 年)第十一條第四款:如無相反證明,在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。
⑥ 參見江蘇省高級人民法院(2020)蘇民終99 號民事判決書。
⑦ 參見北京市海淀區(qū)人民法院(2005)海民初字第17304 號民事判決書、北京市第一中級人民法院(2006)一民終字第8897 號民事判決書。涉案舞蹈作品為我國經(jīng)典舞蹈作品《千手觀音》,原告、上訴人劉某系作品的排練老師,要求法院確認(rèn)涉案作品系其創(chuàng)作,兩法院均駁回其訴求。
⑧ 參見《中國文學(xué)藝術(shù)界聯(lián)合會章程》,第二章任務(wù),第七條。