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行政許可制度現(xiàn)存問題再判與對(duì)策新解

2023-01-04 23:20:08
關(guān)鍵詞:許可法行政許可許可

劉 渴 鄒 琳

(湘潭大學(xué) 法學(xué)院,湖南 湘潭 411105)

一、引言

《行政許可法》實(shí)施近二十年來,為持續(xù)優(yōu)化營商環(huán)境、促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)可持續(xù)發(fā)展發(fā)揮了重要作用。同時(shí),學(xué)界對(duì)行政許可制度設(shè)計(jì)和實(shí)踐運(yùn)行的批判性思考也從未間斷。有學(xué)者很早就指出,《行政許可法》的制度創(chuàng)新比較超前,使得相應(yīng)的法律規(guī)范與社會(huì)發(fā)展之間并不同步,并且該法本身還存在調(diào)整范圍過窄、分類不合理、特許范圍不明確、缺乏可操作性等諸多總體性問題[1]。尤其在回應(yīng)行政審批改革中,該法作為法律依據(jù),甚至存在“被虛置化”現(xiàn)象[2]。

行政許可賦予政府很大的權(quán)力,對(duì)私主體施加特定義務(wù),監(jiān)管義務(wù)履行情況,并執(zhí)行各種規(guī)則。因此,作為一種規(guī)制工具,行政許可存在的風(fēng)險(xiǎn)越來越令人擔(dān)憂[3]。圍繞行政許可的設(shè)定和實(shí)施兩大方面的問題,學(xué)界展開了諸多具體批評(píng)。行政許可設(shè)定權(quán)方面,國務(wù)院設(shè)定行政許可的實(shí)踐在權(quán)限限制、事項(xiàng)范圍及程序設(shè)定等方面均有需要完善之處[4][5];地方設(shè)定行政許可的范圍太窄、主體太少,這一相對(duì)集中于中央的行政許可設(shè)定權(quán)的立法配置,有礙市場經(jīng)濟(jì)中地方政府之間的良性競爭[6]。在行政許可設(shè)定范圍上,尤其是《行政許可法》第13條本身缺乏可操作性,該條本身的“必要性”評(píng)價(jià)功能遭到虛置;此外,立法語言表述模糊導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)在設(shè)定上享有較大的自由裁量權(quán)[7]。在行政許可設(shè)定內(nèi)容上,則存在門檻設(shè)置不當(dāng)、性質(zhì)定位錯(cuò)誤、變相創(chuàng)設(shè)許可等問題[8]。對(duì)于行政許可的實(shí)施,學(xué)界也存在不少否定性評(píng)價(jià),如行政許可項(xiàng)目清理困難、“不收費(fèi)制度”難以落實(shí)、“一個(gè)窗口對(duì)外”制度難以實(shí)現(xiàn)、行政聽證很少舉行等[9]。還有學(xué)者認(rèn)為《行政許可法》的適用范圍受到大幅限制,行政許可設(shè)定的合理性方面缺乏有效的保障,因?yàn)轶w制性原因?qū)е隆缎姓S可法》的一些目標(biāo)落空[10]。

2019年《行政許可法》進(jìn)行了修正,主要增加了非歧視原則,但是對(duì)上述很多問題并未給予直接正面的回應(yīng)。較之二十年前,經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展和市場環(huán)境已經(jīng)發(fā)生很大變化,因此有必要在新時(shí)代背景下,重新檢視我國行政許可制度的優(yōu)劣。隨著“以人民為中心”的法治理念不斷深入,法治政府、服務(wù)政府、責(zé)任政府的建設(shè),需要對(duì)“權(quán)利”給予更多的考量。如何完善行政許可制度、或者說行政許可制度如何回應(yīng)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的新要求,以加快國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的步伐,是新時(shí)代必須解決的問題。為此,擬以我國《行政許可法》基本立場為基礎(chǔ),更多地從“權(quán)利保障”出發(fā),再行考察我國當(dāng)前的行政許可制度存在的問題,并針對(duì)性地提出相應(yīng)的完善對(duì)策。

二、行政許可性質(zhì)之爭及我國的立法態(tài)度

多年來學(xué)術(shù)界對(duì)行政許可的性質(zhì)爭論很大,存在著不同的看法??傮w來說,主要有“特權(quán)說”“賦權(quán)說”“解禁說”及“限制說”等四種觀點(diǎn)。一是“特權(quán)說”[11]。該觀點(diǎn)認(rèn)為,行政許可就是某些人向行政主體提出了享受某種特權(quán)的申請,政府通過了這樣的申請,但也可以隨時(shí)終止這些特權(quán)的進(jìn)行,這也是特權(quán)說的重點(diǎn)。其核心觀點(diǎn)是為申請人通過申請獲得了政府特權(quán)。二是“賦權(quán)說”[12]。該觀點(diǎn)認(rèn)為,行政許可就是自然人通過申請的形式,使行政主體賦予他們一定的權(quán)利,從而開展一些具有合法性的特殊活動(dòng)。賦權(quán)說的核心是賦予申請人某種權(quán)利。三是“解禁說”[13]。行政許可是指在一定的條件下,行政主體通過了自然人的申請,讓他們可以享受到解除法律的一般禁止,讓他們可以做一些一般法規(guī)禁止的行為。解禁說的核心是對(duì)法律一般禁止的解除。四是“限制說”。行政許可是決定是否賦予相對(duì)人從事特殊行為的權(quán)利的法律制度,包括了準(zhǔn)許及不予準(zhǔn)許的兩方面。限制說的核心思想是,對(duì)特殊權(quán)利的限制是行政許可的動(dòng)機(jī)和目的。

上述四種學(xué)說,從不同角度解讀行政許可的性質(zhì)及特征。前兩種觀點(diǎn)可以說是“權(quán)利”視角,后兩種學(xué)說則是“權(quán)力”視角。然而,兩種視角的出發(fā)點(diǎn)又恰恰相反,“權(quán)利說”是以“權(quán)力所有—權(quán)利賦予”為邏輯線索,而“權(quán)力說”則是從循著“權(quán)利所有—權(quán)利禁止—權(quán)利解禁”的理路。不同的性質(zhì)定位和內(nèi)在理念,會(huì)在很大程度上影響立法觀念和制度設(shè)計(jì)。無論是在立法層面還是實(shí)施層面,我國行政許可制度大有“權(quán)利說”的內(nèi)核,主要表現(xiàn)在:《行政許可法》雖然規(guī)定了全國人大及其常委會(huì)壟斷完整的行政許可設(shè)定權(quán),但同時(shí)又以“授權(quán)立法”的形式將該權(quán)力下放至行政機(jī)關(guān);不僅如此,還允許地方在尚未制定法律、行政法規(guī)的前提下制定地方性行政許可,一定意義上模糊了行政許可領(lǐng)域的立法權(quán)與行政權(quán)間的權(quán)力分工配置。從結(jié)果上看,此一制度設(shè)計(jì)意味著,行政機(jī)關(guān)根據(jù)行政管理之需要,便可“自由”選擇設(shè)定行政許可,尤其是地方行政許可。因此,對(duì)相對(duì)人而言,只有經(jīng)過行政許可,方能從事特定行為。這無異于“政府”在授予公民“特定權(quán)利”。

追溯歷史發(fā)展,《行政許可法》于2004年開始實(shí)施,彼時(shí)的法制建設(shè)尚處于發(fā)展階段,行政法領(lǐng)域“權(quán)力”思維較為突出,一方面是維護(hù)行政管理秩序之必要,另一方面也是尚處于對(duì)行政許可、行政審批制度的探索設(shè)計(jì)過程中。然而,如今行政法治建設(shè)已經(jīng)步入提質(zhì)發(fā)展時(shí)期,“以人民為中心”的法治理念不斷推進(jìn)深入,相應(yīng)的行政法治制度理念和設(shè)計(jì),也需要更加突出“權(quán)利保障”理念,換言之,從“權(quán)力管理”向“規(guī)制權(quán)力”進(jìn)行轉(zhuǎn)換,在秩序和自由之間尋找新的平衡。

三、行政許可制度現(xiàn)存問題的再判斷

從權(quán)利保護(hù)的視角,對(duì)當(dāng)下行政許可制度再行檢視,不管是行政許可的立法設(shè)定,還是其實(shí)施實(shí)踐,依然能夠發(fā)現(xiàn)其中存在不少問題。

(一)行政許可設(shè)定存在的問題

1. 行政許可設(shè)定的權(quán)限不夠明確

根據(jù)《行政許可法》有關(guān)規(guī)定,行政許可的設(shè)定主體有:全國人大及常委會(huì),國務(wù)院,省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會(huì),各級(jí)人民政府。其中全國人大及其常委會(huì)作為最高國家權(quán)力機(jī)關(guān),代表人民行使立法權(quán),掌握全域性的行政許可設(shè)定權(quán),這是行政許可貫徹依法行政原則的基本前提。但同時(shí),其還可以通過授權(quán)行政機(jī)關(guān)設(shè)定的方式,對(duì)該設(shè)定權(quán)進(jìn)行“處置”。一方面,《行政許可法》第14條,雖然將行政許可設(shè)定權(quán)授權(quán)給了國務(wù)院,但并沒有明確的條款限定可予以授權(quán)的行政許可事項(xiàng),只是以“尚未制定法律”為條件。這一概括授權(quán)方式,實(shí)際上將行政許可的設(shè)定權(quán)“移交給”國務(wù)院。當(dāng)前社會(huì)發(fā)展迅速,該條已經(jīng)存在一定的滯后性,一定程度上違反了“法律保留原則”[14]。另一方面,為了給地方改革留下一定的空間,從而充分調(diào)動(dòng)地方改革的積極性,根據(jù)《行政許可法》第15條的規(guī)定,地方性法規(guī)可以在特定的條件下設(shè)定行政許可事項(xiàng)。但地方性法規(guī)先行設(shè)定行政許可,本身就是行政許可法制定過程中存在的爭議點(diǎn)。爭議主要在于,地方可能基于地域性利益保護(hù)和管制需要,濫用行政許可設(shè)定權(quán)。盡管行政許可法對(duì)地方設(shè)定行政許可的權(quán)力表現(xiàn)得比較克制,在具體的法律條文中,除了規(guī)定“因行政管理的需要”“臨時(shí)性”“省級(jí)”等限制性條件外,還規(guī)定了許多禁止性規(guī)定,但在統(tǒng)一行政的視角看仍然存在缺陷。

2. 行政許可設(shè)定的范圍依舊過寬

行政許可作為一項(xiàng)行政干預(yù)手段,必須要對(duì)許可的范圍進(jìn)行合理的界定。而我國受以往計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的影響,行政管理主要是通過計(jì)劃指令的方式進(jìn)行,行政許可的范圍較小,在行政管理中的作用也不大。但隨著我國市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的深入,行政許可已經(jīng)得到了廣泛的使用,幾乎涉及各個(gè)領(lǐng)域,對(duì)我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展有著重要作用。但是在進(jìn)行行政許可設(shè)定時(shí),沒有考慮該領(lǐng)域一般人權(quán)利。比如捕撈許可,一旦實(shí)行,大多數(shù)人的捕撈權(quán)利就喪失了。而對(duì)于行政許可的權(quán)力是否應(yīng)當(dāng)受到一定的限制,并沒有明確的規(guī)定[15]。

3. 行政許可設(shè)定的監(jiān)督機(jī)制仍不健全

我國行政許可設(shè)定的監(jiān)督力度及其機(jī)制的不健全,也是造成上述問題的重要原因??v觀古今中外,我國古代的監(jiān)察機(jī)制和西方近現(xiàn)代“三權(quán)分立”的理念,都是為了對(duì)權(quán)力進(jìn)行制約。我國行政許可設(shè)定過程中,設(shè)立完善的監(jiān)督機(jī)制顯得十分重要[16]。前幾年不斷發(fā)生的食品安全問題、醫(yī)療事故、環(huán)境污染等,很多行政設(shè)定人員明知申請行政許可的項(xiàng)目是危險(xiǎn)的,但是在利益的驅(qū)使下選擇忽視,直到發(fā)生安全事故,才不得不迫于輿論壓力進(jìn)行處理,這就反映出行政許可監(jiān)督制度上的缺陷。

(二)行政許可實(shí)施存在的問題

如果行政許可設(shè)定是立法權(quán)的范疇,那么行政許可實(shí)施就屬于執(zhí)法權(quán)的范疇。我國行政許可實(shí)施方面同樣存在很大的問題。

1. 自由裁量權(quán)大量存在

通俗來說,自由裁量權(quán)即指對(duì)于申請人的申請,行政許可機(jī)關(guān)享有較大的自由空間,能夠決定準(zhǔn)予許可與否。這也是現(xiàn)代行政許可制度的基本特征。但其弊端也是相伴而生的,實(shí)施不嚴(yán)容易導(dǎo)致“過分自由”。之所以會(huì)被濫用,主要原因:一是許可期限上的自由衡量,二是許可條件方面自由度較高,三是行政機(jī)關(guān)對(duì)許可與否有很大的裁量權(quán),四是行政機(jī)關(guān)在收費(fèi)數(shù)額上有著很大的自由[17]。

2. 行政許可程序不完備

程序不完善是我國行政許可制度存在的很大的一個(gè)缺陷,而這恰恰也在一定程度上助長了形式主義、官僚主義等不正之風(fēng),行政機(jī)關(guān)在開展行政許可的過程中,具有較大的自由度。例如,不予許可但不說明理由、違反“一次性告知”制度、對(duì)被許可人的監(jiān)督檢查流于形式[18];對(duì)許可事件的公開、變更以及終止等,并沒有一套完善的程序?qū)ζ溥M(jìn)行規(guī)定,行政許可程序也不公開透明,使得申請人無法了解到行政機(jī)關(guān)的許可過程和許可結(jié)果,程序也較繁瑣,加重了相對(duì)人的負(fù)擔(dān)[19]。

3. 利用行政許可權(quán)利濫收費(fèi)用

根據(jù)世界主流做法,行政許可費(fèi)通常只含有許可證工本費(fèi)、手續(xù)費(fèi)及基本的檢查費(fèi)用。但我國法律在這方面沒有明確的限制,部分行政機(jī)關(guān)為了獲取“額外”經(jīng)濟(jì)利益,會(huì)惡意利用行政許可進(jìn)行收費(fèi)。實(shí)踐中,不少行政許可在實(shí)施過程中,收費(fèi)往往會(huì)是主要條件,這可能導(dǎo)致很多本不具備法定條件的人利用該制度漏洞獲得行政許可;或者很多人為了逃避高昂的費(fèi)用,不去申請行政許可,鋌而走險(xiǎn)從事各種非法的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。利用行政許可進(jìn)行高額收費(fèi),也成為行政機(jī)關(guān)行業(yè)不正之風(fēng)之一。

4. 地方保護(hù)政策的干擾

地方保護(hù)主義對(duì)于《行政許可法》的順利實(shí)施有著嚴(yán)重影響。即使有的法律、法規(guī)已經(jīng)相當(dāng)完善,但是由于在實(shí)施過程中總會(huì)受到相當(dāng)大的阻力,這些阻力很大程度來自地方政府為了地方財(cái)政所設(shè)置的阻礙。比如某個(gè)企業(yè)是污染大戶,但是由于其每年繳納巨額稅款,所以即便其造成了極大的污染,地方政府也會(huì)選擇給予其某些行政許可,象征性地對(duì)其進(jìn)行一些罰款等。所以很多地方政府對(duì)于一些明顯不符合行政許可條件的申請人,也可能會(huì)為了眼前的利益,常常做出準(zhǔn)予許可的決定。

四、行政許可制度完善對(duì)策的新解答

(一)行政許可設(shè)定的完善措施

1.明確行政許可設(shè)定的權(quán)限和范圍

行政許可事關(guān)個(gè)人或團(tuán)體利益,所以對(duì)行政許可的設(shè)定應(yīng)該進(jìn)行嚴(yán)格限制。正因?yàn)樾姓S可設(shè)定權(quán)與公民權(quán)益有著密切的聯(lián)系,故首先便不能與憲法規(guī)定的公民基本權(quán)利相沖突。行政許可的立法設(shè)定,不僅是行政權(quán)問題,更是立法權(quán)配置問題。盡管法律(全國人大及其常委會(huì)制定)不能及時(shí)回應(yīng)設(shè)定行政許可的實(shí)踐需求,但無論是行政法規(guī)的立法先試,還是地方行政法規(guī)的立法探索,都必須遵循“民主集中制”這一憲法基本原則。既要考慮地方實(shí)際,更要考量行政許可設(shè)定權(quán)的中央集中統(tǒng)一;不僅要照顧行政治理效能,還必須處理好立法對(duì)行政的限制和制約。

對(duì)此,可以從中央和地方兩個(gè)層面,對(duì)行政許可的設(shè)定權(quán)限作進(jìn)一步規(guī)制性完善。一是中央層面的行政許可設(shè)定權(quán)。對(duì)于國務(wù)院而言,一方面應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循《行政許可法》的設(shè)定權(quán)分配,限制其以政策性文件的形式,對(duì)擬設(shè)定行政許可事項(xiàng)進(jìn)行規(guī)定,避免地方直接根據(jù)該政策性文件具體“規(guī)定”行政許可,更不能以部門規(guī)章的形式設(shè)定[20]。尤其是對(duì)市場發(fā)展有重大影響的行政許可事項(xiàng),應(yīng)當(dāng)限定在只能由國務(wù)院基于充分調(diào)研論證基礎(chǔ)上,依法設(shè)立(臨時(shí)性)行政許可,而不宜頒布指導(dǎo)性政策,倡導(dǎo)地方先行先試,比如金融創(chuàng)新領(lǐng)域的行政許可。另一方面,在立法中還應(yīng)盡量明確設(shè)計(jì)一些前置程序,廣泛吸收公眾參與,充分征集民意,以對(duì)行政許可的前端門檻、過程管控、后端監(jiān)督,進(jìn)行全面周延的制度設(shè)計(jì)論證。二是地方層面的行政許可設(shè)定權(quán)。首先要限定在其所屬的立法范圍內(nèi)。特別是設(shè)區(qū)的市以地方性法規(guī)來設(shè)定行政許可,應(yīng)當(dāng)根據(jù)《立法法》第72條,限定在城鄉(xiāng)建設(shè)與管理、環(huán)境保護(hù)、歷史文化保護(hù)三大領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行,即便在沒有法律、行政法規(guī)以及省級(jí)地方性法規(guī)的前提下,也不宜任意擴(kuò)大至全部領(lǐng)域。對(duì)于地方政府規(guī)章而言,設(shè)定行政許可必須受“上位法”限制,須是法律、法規(guī)未規(guī)定許可制度的具體事項(xiàng)[21],但也不能通過改變許可名稱,變相擴(kuò)大行政許可范圍。

2.明確行政許可的條件與標(biāo)準(zhǔn)

行政許可的條件是指申請人在進(jìn)行某些行政申請時(shí)要達(dá)到的法定最低要求。而申請行政許可通常要具備以下條件:一是申請?jiān)S可的事項(xiàng)必須是經(jīng)許可后可以從事的。如果該事項(xiàng)是法律絕對(duì)禁止的,就不能準(zhǔn)予該許可。二是申請人也要具備一定的符合其所申請事項(xiàng)的行為能力,且所申請事項(xiàng)不能違背法律規(guī)定。比如有關(guān)黨內(nèi)法規(guī)明確規(guī)定,黨政工作人員不得經(jīng)商辦企業(yè),如果其申請注冊企業(yè)法人,便不能準(zhǔn)予該行政許可。再如,申請行醫(yī)執(zhí)照,申請人必須具備一定的醫(yī)學(xué)專業(yè)知識(shí),并提供相應(yīng)的文憑和資格證書。三是申請人應(yīng)當(dāng)具備申請事項(xiàng)必需的資金、場所等條件,同時(shí)還要符合法律法、規(guī)的形式要求。

一般情況下,行政許可條件規(guī)定得越簡單,該許可申請?jiān)饺菀椎玫酵ㄟ^,反之則越難。所以,行政許可條件的設(shè)置必須科學(xué)。行政許可條件的設(shè)置,可以參考以下因素:一是把握國家大政方針,判斷其對(duì)行政許可事項(xiàng)的發(fā)展是限制還是促進(jìn)的目的。例如,砍伐森林和環(huán)境污染會(huì)對(duì)人類的生存環(huán)境造成巨大的危險(xiǎn),我國法律也強(qiáng)調(diào)對(duì)森林資源的保護(hù),加強(qiáng)對(duì)污染的治理力度,保護(hù)自然環(huán)境,保證可持續(xù)發(fā)展,因此對(duì)砍伐森林和排污許可條件,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行嚴(yán)格的規(guī)定。再如,我國開展的中部崛起及西部大開發(fā)戰(zhàn)略,鼓勵(lì)發(fā)達(dá)地區(qū)的人員到中西部去開辦企業(yè)和創(chuàng)辦教育事業(yè),從而促進(jìn)經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)發(fā)展和提升全國公民的文化素質(zhì)。因此,對(duì)于在中西部開辦企業(yè)和教育事業(yè)的許可條件就需要放寬設(shè)置。二是設(shè)置行政許可條件要符合現(xiàn)實(shí)情況,在保證國家根本利益的前提下,盡可能降低行政許可條件,從而為更多人提供參與競爭的機(jī)會(huì)。通過充分考慮現(xiàn)實(shí)情況,把握行政許可條件的寬嚴(yán),使得地區(qū)內(nèi)的各項(xiàng)事業(yè)能得到均衡發(fā)展。譬如,某地區(qū)的教育事業(yè)薄弱,該地區(qū)此類行政許可的條件應(yīng)當(dāng)相應(yīng)放寬;當(dāng)某地區(qū)內(nèi)造紙廠數(shù)量過多,環(huán)境污染較嚴(yán)重時(shí),應(yīng)當(dāng)加大對(duì)此類經(jīng)營許可的限制。三是在明確許可條件的同時(shí),還要具備一定的可操作性,避免含糊不清,確定之后只有通過法定程序才能進(jìn)行變更,避免行政機(jī)關(guān)隨意對(duì)行政許可條文進(jìn)行解釋,損害申請人的合法權(quán)益。

3.建立行政許可評(píng)價(jià)制度

在確立了行政許可設(shè)定的標(biāo)準(zhǔn)之后,必須要建立定期的評(píng)價(jià)體系。目前,世界大部分國家在行政許可立法過程中,都會(huì)建立相應(yīng)的評(píng)價(jià)機(jī)制。其中,日本在行政許可評(píng)價(jià)體系方面比較具有代表性,日本的財(cái)政部、內(nèi)閣法制局及行政管理局主要負(fù)責(zé)行政許可的審查。行政許可的立法不僅要根據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行設(shè)定,這些部門還會(huì)對(duì)已有行政許可的必要性進(jìn)行定期審查。在審查的過程中,對(duì)已有行政許可的必要性進(jìn)行評(píng)估,即在現(xiàn)在社會(huì)發(fā)展趨勢下是否還有效,并相應(yīng)修改或廢除缺乏必要性的許可事項(xiàng),此類事項(xiàng)主要包括公民、法人或組織能夠決定的,或者在市場經(jīng)濟(jì)體制下能夠自行調(diào)節(jié)的事項(xiàng)等。除了必要性評(píng)價(jià)外,對(duì)行政許可手段的時(shí)效性也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行重新評(píng)估,評(píng)判它們是否達(dá)到了既定的管理效果,涉及正在實(shí)施的行政許可制度以及有關(guān)行政許可制度的設(shè)定準(zhǔn)則,如果這些行政許可制度的實(shí)施效果并不理想,就需要進(jìn)行修改或廢除。比如我國一直倡導(dǎo)安全生產(chǎn),但在實(shí)際中仍有許多事故發(fā)生,針對(duì)該領(lǐng)域的行政許可審查,特別需要對(duì)手段和制度的時(shí)效性進(jìn)行審查,找出其存在的問題,并建立更加科學(xué)的行政許可制度。

(二)行政許可實(shí)施的完善措施

1. 實(shí)行相對(duì)集中的行政許可權(quán)制度

行政許可法對(duì)行政許可的實(shí)施主體及相應(yīng)權(quán)限都做出了規(guī)定,但各實(shí)施主體之間仍然存在著權(quán)限沖突的情況。要從根本上解決這些問題,應(yīng)按照便民的原則,在集中實(shí)施的同時(shí),注重人性化服務(wù),建立各省、市、縣、鎮(zhèn)的行政服務(wù)中心,采取行政主體委托的方式,整合行政許可服務(wù)資源,完善相對(duì)集中的行政許可實(shí)施制度。相對(duì)集中行政許可權(quán)并沒有創(chuàng)設(shè)新的行政許可,只是將原來法律、法規(guī)所規(guī)定由某個(gè)行政機(jī)關(guān)行使的行政許可權(quán)交由另一個(gè)行政機(jī)關(guān)行使[22],但這種集中也需依法定程序展開。

2. 完善行政許可實(shí)施的程序

健全行政許可的實(shí)施程序,對(duì)于規(guī)范行政許可的實(shí)施有著重要意義。針對(duì)上述在行政許可實(shí)施方面存在的問題,可以從兩個(gè)方面解決:一是規(guī)范行政許可的受理程序,行政機(jī)關(guān)須轉(zhuǎn)變自身角色——從管理型轉(zhuǎn)為服務(wù)型,實(shí)施行政許可時(shí),要以行政申請人的利益為出發(fā)點(diǎn),縮短行政許可的受理期限;二是對(duì)于決定不予受理的行政許可申請,行政機(jī)關(guān)要在不予受理的書面憑證中,說明不予受理許可申請的具體原因,充分保護(hù)相對(duì)人的知情權(quán)等程序性權(quán)利。

3. 限制行政許可自由裁量權(quán)

對(duì)于行政機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)如果不進(jìn)行一定的限制,將對(duì)公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成侵犯。限制行政自由裁量,要從突出事前防范、強(qiáng)化事中監(jiān)督、嚴(yán)格事后救濟(jì)這三個(gè)方面入手。突出事前防范要提高執(zhí)法人員的素質(zhì),為限制自由裁量權(quán)的濫用提供思想保障,并在現(xiàn)有法律框架下細(xì)化規(guī)則,達(dá)到限制行政機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)的目的;強(qiáng)化事中監(jiān)督不僅要監(jiān)督行政主體隨意解釋拓寬許可條件、收費(fèi)額度以及沒有有效執(zhí)行監(jiān)督檢查的職責(zé),更要監(jiān)督行政主體在程序方面的規(guī)范性[23]。此外,對(duì)于地方行政許可的行使而言,要符合上位法的立法精神,進(jìn)行實(shí)質(zhì)性判斷[24]。

總之,行政許可是一項(xiàng)重要的行政制度,且與民事法律行為的效力判斷聯(lián)系密切[25]。隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展不斷變化,國家治理理念和法治價(jià)值不斷更新,《行政許可法》無論是在設(shè)定還是實(shí)施上,在具體制度設(shè)計(jì)上依然或多或少地存在問題。如果把視角更多地放在“權(quán)利保護(hù)”上,不難發(fā)現(xiàn),在行政設(shè)定方面,還存在行政許可設(shè)定的權(quán)限不明、范圍過寬、監(jiān)督機(jī)制不健全等問題,而在實(shí)施過程中,實(shí)施主體自由裁量權(quán)大量存在、實(shí)施程序不完備、實(shí)施主體利用行政許可權(quán)利濫收費(fèi)用、地方保護(hù)政策的干擾等問題。相應(yīng)地,結(jié)合我國行政許可開展的實(shí)際情況,在設(shè)定的過程中,應(yīng)當(dāng)明確行政許可設(shè)定的權(quán)限和范圍、明確行政許可的條件與標(biāo)準(zhǔn)、完善行政許可的評(píng)價(jià)制度;在實(shí)施過程中,通過實(shí)行相對(duì)集中的行政許可權(quán)制度、完善有關(guān)行政許可實(shí)施的程序、限制行政許可自由裁量權(quán),進(jìn)一步規(guī)范行政許可的實(shí)施。

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