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數(shù)字的法律意義

2022-11-27 10:35何柏生
法學(xué) 2022年7期
關(guān)鍵詞:法律數(shù)字

●何柏生

數(shù)字,也就是數(shù)目字,表示數(shù)目的符號。數(shù)字是算術(shù)的基礎(chǔ),算術(shù)是數(shù)學(xué)的基礎(chǔ),因此,“數(shù)學(xué)是關(guān)于數(shù)字的科學(xué)”?!?〕參見[英]鄭樂雋:《數(shù)學(xué)思維》,朱思聰、張任宇譯,中信出版集團2020 年版,前言Ⅲ。追溯數(shù)學(xué)的起源應(yīng)該從數(shù)字開始。數(shù)字是符號,符號的用途在于表達意義、解釋意義,因此,探尋數(shù)字后面表達的意義是研究數(shù)字的真諦。杜波依斯說:“一旦你掌握了數(shù)字,你實際上就不再是讀數(shù)字,就像你讀書不是在讀單詞一樣,你讀的是意義?!薄?〕[美]馬克?錢伯蘭:《數(shù)字乾坤》,唐璐譯,湖南科學(xué)技術(shù)出版社2020 年版,前言第1 頁。數(shù)字在不同領(lǐng)域表達的意義不完全相同。探討法律中數(shù)字的意義,也就是探討數(shù)字所代表的意義如何在法律中體現(xiàn),這是本文所要研究的內(nèi)容。數(shù)字在人類文明史上出現(xiàn)得非常早。兩河流域是人類文明出現(xiàn)最早的地方,那時的人們已經(jīng)開始數(shù)字運算了。埃及、印度和中國這些文明古國也都很早就與數(shù)字打交道了。作為個體的人,很小的時候就開始接觸數(shù)字,生老病死都離不開數(shù)字。數(shù)學(xué)家認(rèn)為數(shù)學(xué)文化體現(xiàn)在三個層面上:第一個層面與數(shù)字有關(guān),涉及計算和測量的方法;第二層面指的是空間,表現(xiàn)為數(shù)學(xué)在定位和設(shè)計上的應(yīng)用;第三個層面體現(xiàn)在人們的社會關(guān)系上,在社會、經(jīng)濟、政治、藝術(shù)等領(lǐng)域影響著文明發(fā)展的邊界?!?〕參見[西]約蘭達?格瓦拉、卡爾斯?普伊格:《丈量世界:時間、空間與數(shù)學(xué)》,孫珊珊譯,中信出版集團2021 年版,第4 頁。數(shù)字雖然屬于第一層面,但它不僅僅涉及計算和測量,更重要的是在社會關(guān)系上、在法律生活中影響著人們。數(shù)字不僅在數(shù)學(xué)中具有它的特定意義,而且往往越過數(shù)學(xué)的界限,在數(shù)學(xué)以外發(fā)揮其引申意義。所以,探討數(shù)字的法律意義,重心要放在數(shù)字在法律中的引申意義上。

一、法律文化中具有神秘色彩的數(shù)字

(一)創(chuàng)造數(shù)字比創(chuàng)造語言更難

在現(xiàn)代人看來,數(shù)字很簡單,算不上什么重要發(fā)明。但在原始部落發(fā)明數(shù)字并不容易,很多原始部落對“數(shù)”一無所知。生活在亞馬孫河流域的一些原始部落直到現(xiàn)今都沒有數(shù)的概念,連最簡單的“1”在他們的文化中都不存在,你要問人家“幾歲了”,那可是有意無意地在刁難人家?!?〕參見[美]凱萊布?艾弗里特:《數(shù)字起源》,魯冬旭譯,中信出版集團2018 年版,第6 頁。即就是一些原始部落有了數(shù)概念,也往往在“1、2、3”之間徘徊,3 以上的數(shù)字就變成了“許多”“數(shù)不清”。

數(shù)字與語言一樣,都是人類創(chuàng)造的符號,但所有文化和族群都有語言,卻不一定有數(shù)字。由此可知,創(chuàng)造數(shù)字比創(chuàng)造語言更難,因為數(shù)字更抽象。語言的產(chǎn)生重塑了人類的經(jīng)驗,塑造了人類的思維方式,成為思想傳播的導(dǎo)線,使人類文化得到了飛躍式的發(fā)展。語言和文化是人類與其他動物區(qū)別的最顯著特點。當(dāng)然,從廣義上來說,數(shù)字也屬語言的組成部分?,F(xiàn)今世界上使用的語言大部分都有表示精確數(shù)量的詞語。不過,一些原始部落使用的語言完全沒有表示精確數(shù)量的詞語,甚至連表達數(shù)量1 的詞語都沒有,如亞馬孫河流域以狩獵和采集為生的毗拉哈人使用的語言就是如此。

人類經(jīng)常把5、10、20 這些基數(shù)詞語作為構(gòu)造其他數(shù)字詞語的基礎(chǔ),因為這些詞語與人的生理特點,如手指、腳趾有關(guān)。采用二進制數(shù)字系統(tǒng)族群往往把關(guān)注的重心放在人的兩只眼睛、兩只耳朵、兩個鼻孔和兩頰上。當(dāng)然,也有族群描述數(shù)量的詞語是以親屬關(guān)系為基礎(chǔ)的,如亞馬孫河流域使用哈普語的族群,表達數(shù)量3 的詞語的字面含義為“沒有兄弟姐妹”,而表達數(shù)量4 的詞語的字面含義為“有兄弟姐妹陪伴”。之所以采用這種數(shù)字系統(tǒng),是與當(dāng)?shù)厥⑿械挠眯值芙忝脫Q婚習(xí)俗有關(guān)。甚至有的族群使用的數(shù)字系統(tǒng)與甘薯的儲存和擺放方式有關(guān)?!?〕同上注,第87-89 頁。在世界上存在的約7000 種語言中,數(shù)字系統(tǒng)采用十進制的語言最多。表示較小數(shù)量的詞語常以二進制為基礎(chǔ),表示較大數(shù)量的詞語則以十進制為基礎(chǔ)。除此之外,還有采用三進制、四進制、五進制、六進制、七進制、八進制、九進制、十二進制、二十進制和六十進制的。

數(shù)字是區(qū)分?jǐn)?shù)量的語言工具;沒有數(shù)字這一工具,人們就看不到數(shù)量之間的區(qū)別。對于不識數(shù)的人,3 以上的物品數(shù)量是無法準(zhǔn)確知曉的,對數(shù)量概念是無法精確思考的。

早在舊石器時代,人們已經(jīng)有了數(shù)量概念。狩獵—采集族群與外界的聯(lián)系越來越緊密,貿(mào)易活動越來越多,這就勢必要對商品進行估價,數(shù)詞變得更加有用。到了農(nóng)業(yè)社會,由于灌溉、耕種需要復(fù)雜的技術(shù),貿(mào)易規(guī)模越來越大,數(shù)字系統(tǒng)也發(fā)展得也越來越高級。古代農(nóng)業(yè)文明發(fā)達的地方數(shù)字系統(tǒng)毫無例外地都發(fā)達,人類文明的成就幾乎都與數(shù)字系統(tǒng)有關(guān),數(shù)字系統(tǒng)是大型文明存在的先決條件。沒有發(fā)達的數(shù)字系統(tǒng),大型文明就不可能發(fā)達起來。像古代的七大奇跡,即埃及胡夫金字塔、巴比倫空中花園、阿爾忒彌斯神廟、奧林匹亞宙斯神像、摩索拉斯陵墓、羅德島太陽神巨像和亞歷山大燈塔,以及中國的長城、大運河、秦始皇陵兵馬俑等等許多人類的文明成就都離不開發(fā)達的數(shù)字系統(tǒng);更別說在工業(yè)社會,機器的設(shè)計、建造和運轉(zhuǎn)都與數(shù)字系統(tǒng)有關(guān)。所以,作為數(shù)學(xué)基礎(chǔ)的數(shù)字,算得上一項重要的人類發(fā)明,它改變了人類生存和進化的環(huán)境,是人類文化成就的基石。沒有相對發(fā)達的數(shù)字系統(tǒng),大型文明就不可能出現(xiàn),高級文明更無從談起。

文字的發(fā)明是一種重大創(chuàng)新,而數(shù)字符號是創(chuàng)新的核心。在世界范圍內(nèi),從古到今,發(fā)明的文字?jǐn)?shù)量雖然不少,但獨立發(fā)明的文字僅有不多的幾次,分別發(fā)生于兩河流域、埃及、中國和中美洲地區(qū)。而在這幾種文字中,最早的文字范例大都以數(shù)字為中心。美索不達米亞人在發(fā)明文字的同時,就已發(fā)明了數(shù)字記賬系統(tǒng),甚至數(shù)字記賬系統(tǒng)的發(fā)明比真正意義上的楔形文字出現(xiàn)得還要早。中國的甲骨文中記載了各種各樣的數(shù)量。古代印度人發(fā)明了十進制計數(shù)方法,瑪雅人發(fā)明了二十進制計數(shù)方法??梢哉f,在世界各地的考古發(fā)現(xiàn)中,數(shù)字符號比文字出現(xiàn)得更早。世界上最早的文字是美索不達米亞人發(fā)明的楔形文字,大約在公元前3 400 年前。而現(xiàn)今發(fā)現(xiàn)的一些數(shù)字符號的年限要比文字出現(xiàn)的年限早得多。如在法國出土的距今約28 000 年歷史的瑟里爾遺址鳥骨,上面展示了一種簡單的計數(shù)系統(tǒng)。在捷克摩拉維亞洞穴中出土的一塊距今33 000 年歷史的幼狼骨骼,上面留有55 道痕,這是刻痕記數(shù)的證據(jù)。在南非和斯威士蘭邊界的萊邦博山脈,發(fā)現(xiàn)了一塊距今43 000~44 000 年歷史的被稱為萊邦博骨的狒狒腓骨,上面留有29 道刻痕,用來記錄月運周期?!?〕參見[美] 約翰?巴羅:《天空中的圓周率——計數(shù)、思維及存在》,苗華建譯,中國對外翻譯出版公司2000 年版,第36-38頁;[美]凱萊布?艾弗里特:《數(shù)字起源》,魯冬旭譯,中信出版集團2018 年版,第34-37 頁。

(二)早期的法律文化中充滿了神秘數(shù)字

原始思維具有神秘意識,原始人認(rèn)為世界萬物充滿神秘的關(guān)聯(lián),因此,人們發(fā)明的數(shù)字也具有神秘性,成為神秘數(shù)字(或巫術(shù)數(shù)字、模式數(shù)字)。神秘數(shù)字的出現(xiàn)是由于原始社會的人們遵循以具體表示抽象的原則,而不是從神話思維表象中抽繹出數(shù)字概念,因此,史前人類是借具象化形式來表達其觀念意蘊的。數(shù)字本來具有計數(shù)、計算的功能,但神秘數(shù)字給數(shù)字添上了計數(shù)、計算以外的功能,也就是被賦予了形而上學(xué)的蘊含,用來闡釋“天命”與“人事”之間的關(guān)聯(lián)性。幾乎所有文明的初始,都有神秘數(shù)字?!叭藗兘o數(shù)字賦予了魔法的特性,用不合理的方式解釋數(shù)字,試圖從數(shù)字中讀出上帝的旨意和世界的命運。”〔7〕[法]米卡埃爾?洛奈:《萬物皆數(shù):從史前時期到人工智能跨越千年的數(shù)學(xué)之旅》,孫佳雯譯,北京聯(lián)合出版公司2018 年版,第30 頁。其實,人們不但給數(shù)字賦予了魔法的特性,而且給文字也賦予了魔法特性。唐人張懷瓘所著《書斷》說:“古文者,黃帝史倉頡所造也。頡首有四目,通于神明,仰觀奎星圜曲之勢,俯察龜文鳥跡之像,采乎眾美,合而為字?!蔽鳚h末年的《春秋元命苞》也稱,倉頡造字,“天為雨粟,鬼為夜哭,龍為潛藏”。為什么會這樣呢?唐代畫家張彥遠在《歷代名畫記》中說,有了文字之后,“造化不能藏其密,故天雨粟;靈怪不能遁其形,故鬼夜哭”??傊?,早期社會的人類給一切文化都涂上了神秘色彩?!吧裨捴械臄?shù)是一種情感的載體,它是與人們生活密切相關(guān)的一個原始‘實體’,它可以占命運、卜兇吉?!薄?〕高樂田:《神話之光與神話之鏡》,中國社會科學(xué)出版社2004 年版,第137 頁。在世界范圍內(nèi),數(shù)字的發(fā)展在人類創(chuàng)造神的過程中發(fā)揮了重要作用,人們發(fā)明的數(shù)字許多都具有神秘性,尤其是10 以內(nèi)的數(shù)字或者其倍數(shù)。

法律文化是文化的重要組成部分,神秘數(shù)字也充斥于法言法語中。可以說,早期的法律文化中充滿了神秘數(shù)字。在歷史上,無論是中國還是外國,數(shù)字對法律文化的影響是深刻的,用來表達法律制度背后所蘊含的理念。在中國古代,“律典的篇目結(jié)構(gòu)、罪名構(gòu)成、條款數(shù)目、刑罰體系,司法實踐中的法律適用、裁判理念,以及禮法制度、官制設(shè)計等,無不存在著一種顯著的數(shù)字主義傾向”?!?〕楊立民:《論數(shù)字在中國古代法律制度中的意涵與功能及其現(xiàn)代啟示》,載《交大法學(xué)》2021 年第4 期,第95 頁。數(shù)字從一到十,都充滿了神秘性,都具有法律含義?!?0〕十以上的一些數(shù)字也具有神秘性,具有法律蘊含。參見何柏生:《法律文化的數(shù)學(xué)解釋》,商務(wù)印書館2015 年版,第360-388 頁。對其不能從表面意義上解讀,而要揭起神秘面紗,從宗教、人類學(xué)、社會學(xué)、政治學(xué)等角度來解讀。比如數(shù)字7,就是一個世界性的神秘數(shù)字。

在許多文化中,數(shù)字7 表示生命的周期變化,具有周而復(fù)始、物極必反的意思。在基督教、佛教和伊斯蘭教中,7 都被作為圣數(shù)。猶太教規(guī)定每到禧年(過七個安息年為禧年,即第50 年),給一切居民宣告自由;各種產(chǎn)業(yè),包括土地,不可永賣,要離開買主的手,回歸原主人;買來的奴仆及其兒女則宣告自由?!?1〕參見《圣經(jīng)?舊約?利未記》“禧年”“贖房地產(chǎn)的條例”“贖回奴仆的條例”。一個安息年是一個小周期,七個安息年則是一個大周期。在《圣經(jīng)》中,還記載了上帝對違反誡命者的處罰:“罪加七倍懲罰你們”“因你們的罪擊打你們七次”“因你們的罪懲罰你們七次”。〔12〕同上注,“違反誡命者的刑罰”。猶太人、阿拉伯人從古到今習(xí)慣用“七”起誓,這是立約時的一個必要程序。羅馬法規(guī)定,要有七位證人簽字和蓋章遺囑方能生效。教會法規(guī)定,禁止第七層姻親關(guān)系以內(nèi)的人結(jié)婚。中國古代法律文化中也涉及到數(shù)字7,如休妻以“七出”為法定條件,天子以“七事”治國,大臣明“七教”以興民德,等等。北魏時法律規(guī)定“拷訊不逾四十九”?!?3〕(北齊)魏收:《魏書》“刑法志”,卷111,中華書局1974 年版,第2874 頁。

在中國傳統(tǒng)文化中,制度和法律有著顯著的法天傾向,律學(xué)是“法天之學(xué)”?!俺恕裥摹酝?,‘天命’是統(tǒng)治者證明其政權(quán)合法性與正當(dāng)性的主要方式,也是衡量其法律制度權(quán)威性和存在價值的重要標(biāo)準(zhǔn)?!薄?4〕楊立民:《論數(shù)字在中國古代法律制度中的意涵與功能及其現(xiàn)代啟示》,載《交大法學(xué)》2021 年第4 期,第97 頁。在現(xiàn)代社會,數(shù)字的“經(jīng)世務(wù),類萬物”的計算功能無疑是其主要功能,但在古代中國,數(shù)字的“通神明,順性命”〔15〕(南宋)秦九韶:《數(shù)書九章》,商務(wù)印書館1937 年版,序第1-2 頁。的神秘功能成為其主要功能,而“法律則天”的重要路徑依靠的是神秘數(shù)字?!靶桃云角椋骱跣?;心者,人之主,世之極,天之道也?!餍瘫乇竞趼商?,天聽高而體圓,故郊見乎圜丘。圓數(shù)六,奠極于五,故氣至六而極。律歷之?dāng)?shù)六,律樂之?dāng)?shù)六,故律刑之?dāng)?shù)亦六:六曹、六殺、六贓也。證災(zāi)祥于五星,審治忽于五音,而祥五刑、明五聽、簡五辭、服五罰、正五過,何一非極于五而正其失哉?!譀r乎律本十二,乃欲以刑之六律概其全,且艷稱為法天,為乘氣,何重視乎刑而蔑視乎天?……等五刑而上之有刑焉,等五刑而下之有刑焉,不應(yīng)重,不應(yīng)輕,將得謂為刑之正耶!即推而極之,以至于加加者,致氣盈也;貸而縮之,以極乎減減者,法朔虛也。”〔16〕(清)王明德:《讀律佩觽》,何勤華等點校,法律出版社2001 年版,本序第1-7 頁。中國古代帝王被稱為“九五之尊”,就是對上天的敬重。唐代學(xué)者孔穎達解釋曰:“言九五,陽氣盛至于天,故云‘飛龍在天’?!薄?7〕《周易》,楊天才、張善文譯注,中華書局2011 年版,第83 頁。中國古代有許多與“九”有關(guān)的數(shù)字,如九鼎、九卿、九州等,都與敬天思想和皇權(quán)等級觀念有關(guān)。

陰陽五行思想也影響了中國古代的法律文化。陰陽與五行最早是分開的,以后發(fā)展聯(lián)系在一起了?!拔逍小币辉~在《尚書?洪范》中已經(jīng)出現(xiàn)。五行是華夏先民宇宙觀的重要組成部分,是比附思維的體現(xiàn)。五行思想表明事物之間具有互相聯(lián)系、互相轉(zhuǎn)化、相生相克的辯證關(guān)系。到了漢代,陰陽五行思想成了當(dāng)時人們普遍的思維方式,用于解釋宗教、政治、文化等等現(xiàn)象。史學(xué)家顧頡剛說:“有陰陽之說以統(tǒng)轄天地、晝夜、男女等自然現(xiàn)象,以及尊卑、動靜、剛?cè)岬瘸橄笥^念;有五行之說,以木、火、土、金、水五種物質(zhì)與其作用統(tǒng)轄時令、方向、神錄、音律、服色、食物、嗅味、道德等等,以至于帝王的系統(tǒng)和國家的制度?!薄?8〕顧頡剛:《秦漢的方士與儒生》,上海古籍出版社1998 年版,第1 頁?!逗勇逶怼吩唬骸疤珮O一氣產(chǎn)陰陽,陰陽化合生五行,五行既萌,隨含萬物?!薄墩f文解字》對“五”的解釋是:“五,五行也,從二,陰陽在天地間交午也。”〔19〕(東漢)許慎:《說文解字》,[宋]徐鉉校,中華書局2013 年版,第309 頁?!缎⒔?jīng)援神契》曰:“圣人制五刑,以法五行?!薄豆谆⑼x?五行解》記載:“刑所以五何?法五行也。大辟,法五行之滅火;宮者,法土之壅水;臏者,法金之刻木;劓者,法木之穿土;墨者,法火之勝金。”這就是說,法律中的五刑是從五行思想中來的,先有五行后有五刑。神秘數(shù)字模式分為基本類型和引申類型?!?0〕“中國古代神秘數(shù)字模式包括基本類型和引申類型。前者基于神話宇宙觀的元語言范疇,后者則是在前者基礎(chǔ)上生發(fā)的模式構(gòu)型。……神秘數(shù)字基本類型的特點在于它們都具有基數(shù)性質(zhì),成為表達上古神話宇宙模式的載體,同時充當(dāng)引申類型的生成前提。神秘數(shù)字的引申類型主要包括規(guī)制數(shù)字、占卜數(shù)字和宗教數(shù)字。所謂規(guī)制數(shù)字,是指將一定社會背景下的數(shù)字符號投射到王權(quán)架構(gòu)、祭祀禮儀、文化現(xiàn)象中,形成不同的文化結(jié)構(gòu)。形形色色的‘人道六制’、祭祀禮儀的等級制度,都反映著某種權(quán)力意志,而‘五典’‘七教’等組合,則將倫理規(guī)范落實于圣神的君臣關(guān)系。作為數(shù)字基本類型的衍生與變體,規(guī)制形式具有極強的生成性。占卜數(shù)字并不等同于數(shù)術(shù),卻以天文歷算為本,基于‘法天地,象四時’之道,屬于借數(shù)字形式呈現(xiàn)的歷算占卜符號。八卦則是占卜數(shù)字的突出代表。宗教數(shù)字是指儒釋道文化中由神秘數(shù)字構(gòu)成的宗教名目或術(shù)語,諸如‘六道輪回’‘八大金剛’等名目,強化了宗教世界中彌漫一切的生成性力量?!眳⒁娞锎髴棧骸吨袊糯衩財?shù)字的歷史生成與研究路徑》,載《社會科學(xué)評論》2009 年第4 期,第57-58 頁。五行無疑屬于基本類型,而五刑則屬于引申類型。

在中國歷史的長河中,五刑的內(nèi)容是不斷發(fā)生變化的。先秦以前的五刑是墨、劓、剕、宮、大辟。隋唐后,五刑發(fā)展為笞、杖、徒、流、死。笞、杖、徒、流是“生刑”。唐律規(guī)定,每個刑種的等級是奇數(shù),五等或三等,奇數(shù)為陽;而死刑只分絞、斬二等,“二”是最小的陰數(shù),故而死刑被稱為“陰刑”。所以,一個“五刑”,便把陰陽五行思想盡含括在內(nèi),這就是中國傳統(tǒng)文化的魅力所在。解讀這樣的法律文化,沒有深厚的文化背景知識是做不到的。

由于神秘數(shù)字的出現(xiàn),傳統(tǒng)法律文化中的數(shù)字就帶有神秘的色彩,不僅僅具有數(shù)學(xué)意義,而且具有哲學(xué)、宗教、人類學(xué)、社會學(xué)意義。所以,理解世界各國古代法律文化中的數(shù)字,一定要具有宗教、哲學(xué)、人類學(xué)、社會學(xué)眼光,不能僅從字面意義上解讀。因為神秘數(shù)字的出現(xiàn)是世界范圍內(nèi)的事情,不是某個文化、某個國家的事情。從中國古代法律文化來看,神秘數(shù)字對之影響與其他法律文化相比有過之而無不及,這就更需要用宗教、哲學(xué)、人類學(xué)、社會學(xué)的視角闡釋中國傳統(tǒng)法律文化。以往法學(xué)界在這方面關(guān)注不夠,近二十年關(guān)注的學(xué)者越來越多,人們對傳統(tǒng)法律文化的解讀便多了一個視角,加深了理解。

二、司法活動中具有判斷證明力強弱的數(shù)字

(一)司法實踐中存在著廣泛的概率思考

“使用數(shù)學(xué)方法量化證據(jù),進而通過數(shù)學(xué)推理認(rèn)定事實,是探索精細(xì)司法、實現(xiàn)公正司法的最佳途徑?!薄?1〕梁權(quán)贈:《用數(shù)字證明:從周文斌案的概率分析說起》,載《證據(jù)科學(xué)》2015 年第4 期,第475 頁。這句話把數(shù)學(xué)在司法實踐中的作用講得非常清楚。數(shù)學(xué)是不斷發(fā)展的。世界史是從四大文明古國開講的,美索不達米亞文明、古埃及文明、古印度文明及中華文明,數(shù)學(xué)都有相當(dāng)?shù)某删汀5?,四大文明古國的?shù)學(xué)屬于經(jīng)驗數(shù)學(xué),數(shù)學(xué)的發(fā)展經(jīng)驗在其中起了決定性作用,結(jié)論大多沒有經(jīng)過演繹證明。而古希臘的歷史雖然短,但數(shù)學(xué)的發(fā)展卻獨樹一幟,采用演繹法研究數(shù)學(xué),使數(shù)學(xué)成為一門嚴(yán)密的科學(xué)。演繹法是古希臘數(shù)學(xué)家對數(shù)學(xué)的最大貢獻,從此,演繹法成為數(shù)學(xué)的特有方法,也成為法庭證明的重要方法。到了17 世紀(jì),隨著解析幾何、概率、微積分等數(shù)學(xué)分支的出現(xiàn),代數(shù)重新引起人們的重視,數(shù)字的作用日益顯得重要。對法律影響大的數(shù)字除了神秘數(shù)字外,還有概率。概率研究的是不確定性問題。應(yīng)當(dāng)說,概率論誕生的時間非常早,但成為一門學(xué)科卻比較晚,直到20世紀(jì)30年代,柯爾莫哥洛夫構(gòu)造了概率論的第一個公理定義,概率論才形成一門數(shù)學(xué)學(xué)科。

學(xué)界公認(rèn),帕斯卡是較早研究概率演算的學(xué)者。一位賭徒向帕斯卡提出一個賭場中出現(xiàn)的問題,帕斯卡從理論上予以解決。所以,概率論是一門開始于研究賭博機會的科學(xué),顯得不是那么高雅。但真正的概率論建立在測度論基礎(chǔ)之上,這是定義概率的關(guān)鍵,標(biāo)志著概率論的正式誕生。表達概率的數(shù)字介于0 和1 之間,概率為0 表示“不可能”“假”,概率為1 表示“必然”“真”。通常情形下, 概率評價都取值于0 和1 之間。由于概率是對不確定現(xiàn)象發(fā)生可能性的度量,所以,在一定條件下,信念度越高,概率值越大??梢钥闯觯怕适请x不開數(shù)字的?!胺梢彩褂酶怕?,而且實際上屬于最早運用概率語言的學(xué)科?!薄?2〕[美]羅納德?J?艾倫:《司法證明的性質(zhì):作為似真推理工具的概率》,汪諸豪等譯,載《證據(jù)科學(xué)》 2016年第3期,第367頁。無論中外,法律中使用概率的地方非常多。《美國憲法第四修正案》規(guī)定:“除依照合理根據(jù),以宣誓或代誓宣言保證,并具體說明搜查地點和扣押的人或物,不得發(fā)出搜查和扣押狀?!痹谶@里,“合理根據(jù)”就采用了概率語言?!昂侠怼币馕吨皇谴_定性,是一種蓋然性的證成。

法律以追求確定性為目標(biāo),但在現(xiàn)實社會里,風(fēng)險和不確定性卻如影相隨。隨著全球經(jīng)濟一體化程度愈來愈高,進入互聯(lián)網(wǎng)社會的人越來越多,人與人之間的交往越來越頻繁、越來越緊密,人們在社會中的安全性不是變得高了,而是越來越無從把握。不可預(yù)測的黑天鵝事件層出不窮,有時針對的是社會,有時針對的則是個人。風(fēng)險和不確定性對以追求確定性為目標(biāo)的法律沖擊是巨大的。這是因為,“現(xiàn)代法律本身帶有一種決定論的特征。在16 世紀(jì)的歐洲,學(xué)者們考慮合理化問題時所依據(jù)的模型,與其說是科學(xué),不如說是法律。因為近代科學(xué)發(fā)展的過程中強調(diào)自然法則,而自然法則的前身是自然法,近代科學(xué)試圖通過嚴(yán)密的理由論證找出一個正確的答案與既定的秩序。從這個意義上講,近代法律的思維方式確實與近代自然科學(xué)的思維方式有相似之處?!薄?3〕季衛(wèi)東:《法律與概率——不確定的世界與決策風(fēng)險》,載《地方立法研究》2021 年第1 期,第2 頁。牛頓是近代最偉大的科學(xué)家,而對近代科學(xué)影響最大的是牛頓力學(xué),牛頓力學(xué)體現(xiàn)出了決定論的思維方式。牛頓力學(xué)對社會的影響是全面的,當(dāng)然也包括法學(xué),所以,法學(xué)的決定性思維在科學(xué)的影響下更加強化。但在19世紀(jì)20世紀(jì)之交,法學(xué)的決定性思維受到嚴(yán)重沖擊,強調(diào)法律形式化特征的思潮遭到批判,在審判中強調(diào)經(jīng)驗、正義感、習(xí)俗的主張影響越來越大。訴訟程序雖然是確定的,是法律明確規(guī)定的,但當(dāng)事人所追求的訴訟結(jié)果卻是不確定的,取決于各種因素,具有蓋然性。法庭訴訟上的因果關(guān)系不同于事實上的因果關(guān)系,證明本身具有蓋然性??傊?,司法實踐中存在著廣泛的概率思考,不管是法官、檢察官、公安人員,還是原告、被告、律師,都要進行概率計算,離不開數(shù)學(xué)頭腦,離不開數(shù)字。

(二)在司法證明的各個環(huán)節(jié)中均要運用概率

發(fā)生在1894 年著名的德雷福斯案,在審判過程中就曾運用概率作為證據(jù)證明德雷福斯有罪;同樣,也曾運用概率作為證據(jù)證明德雷福斯無罪。由于德雷福斯案聞名于世,所以,該案運用概率定罪也就非常有名。德雷福斯是一位猶太人。歷史上,猶太人廣受欺凌,日子過得非常艱難。法國上尉德雷福斯被誣陷,說他向德國提供備忘錄,出賣軍事機密,遂以間諜罪被捕。在軍事法庭上,筆跡專家不認(rèn)為備忘錄是德雷福斯寫的,說德雷福斯無罪,但法國政府卻執(zhí)意要判德雷福斯的罪,任命阿爾方斯?貝爾蒂隆調(diào)查此事。貝爾蒂隆認(rèn)定字條是德雷福斯寫的,看起來像故意偽造的。貝爾蒂隆又根據(jù)相同備忘錄中多音節(jié)詞筆畫的相似之處用概率判定德雷福斯有罪。貝爾蒂隆聲稱,“任何兩個相同單詞的開頭或結(jié)尾筆畫相似的概率是1/5?!?3 個相同的多音節(jié)詞的26 個開頭和結(jié)尾處發(fā)現(xiàn)4 個巧合的概率是1/5 的4 次方,約為萬分之16。”〔24〕[英]基特?耶茨:《救命的數(shù)學(xué)》, 江天舒譯,中信出版集團 2020 年版,第69 頁。貝爾蒂隆認(rèn)為這不是巧合,而是精心策劃的結(jié)果。他的觀點說服了陪審團,德雷福斯被判有罪,終身監(jiān)禁。貝爾蒂隆錯誤地運用了概率,但陪審團、法官、包括律師并沒有發(fā)現(xiàn)其錯誤之處。十年后,一位大數(shù)學(xué)家發(fā)現(xiàn)了其錯誤,這就是亨利?龐加萊。龐加萊是20 世紀(jì)最杰出的數(shù)學(xué)家之一,是一位數(shù)學(xué)全才,幾乎在數(shù)學(xué)所有分支領(lǐng)域都有深厚造詣。龐加萊發(fā)現(xiàn)貝爾蒂隆計算的是4 個單詞中出現(xiàn)4 次巧合的可能性,而不是13 個相同單詞的26 個開頭和結(jié)尾組成的集合中出現(xiàn)4 次巧合的可能,前者當(dāng)然可能性更低。貝爾蒂隆發(fā)現(xiàn)的4 次巧合同時出現(xiàn)的真實概率大約是18%,比他用來說服陪審團的數(shù)字大了100 多倍,實際上找到4 個或更多巧合的概率約為80%,找到貝爾蒂隆認(rèn)為“不尋常”的巧合的數(shù)量遠比找不到它們的可能性大得多?!?5〕同上注,第69-70 頁。貝爾蒂隆運用概率把不精通概率的陪審團、法官糊弄了,但在精通概率的龐加萊這里卻原形畢露。龐加萊用概率計算最終為德雷福斯平反提供了強有力證據(jù)。所以,法庭也是數(shù)學(xué)家馳騁的場地。

從德雷福斯案可看出,概率運用得好也不容易,經(jīng)常有人在法庭上錯誤運用概率,造成冤假錯案。對數(shù)字的錯誤解釋司空見慣。一般來說,錯誤地運用概率、運用數(shù)字只有兩種可能:不是對數(shù)字無知,就是有意欺騙。所以,對于司法人員和律師乃至當(dāng)事人而言,精通概率知識是必要的,因為在司法證明即運用證據(jù)認(rèn)定案件事實的過程中,證明力、證明標(biāo)準(zhǔn)、事實認(rèn)定等各個環(huán)節(jié)均要運用概率。證明力是指證據(jù)對案件事實的證明作用與效力的大小強弱的狀態(tài)或程度。證據(jù)對案件事實都具有證明作用,但每一證據(jù),證明作用力的大小是不同的,證明力有強有弱。證據(jù)與事實的相關(guān)性越強,證據(jù)的證明力越強。在法律庭審活動中,每一司法人員都對證據(jù)進行審查,以判斷證據(jù)的證明力強弱。對證據(jù)證明力強弱作定量分析,這屬于概率問題。

“案件事實清楚,證據(jù)確實、充分”是我國訴訟法規(guī)定的證明標(biāo)準(zhǔn)。一般來說,刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)比民事訴訟要高,“高度蓋然性”成為民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn),而“排除合理懷疑”成為刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)。行政訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)比民事訴訟要高,比刑事訴訟則要低,處于中間地位。雖然三大訴訟法對于證明標(biāo)準(zhǔn)要求不同,但都具有不確定性,都是在可能與不可能之間作蓋然性衡量(證據(jù)確鑿的是極少數(shù)案件)。美國把刑事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)分為七個等級,即“有罪的確定證明”(第七級)、“超出了合理懷疑的證明”(第六級)、“清楚的證據(jù)”(第五級)、“優(yōu)勢證據(jù)”(第四級)、“可能性理由”(第三級)、“合理根據(jù)”(第二級)、“無明顯證明”(第一級)?!?6〕參見李一枝:《評析歸納概率推理在司法證明中的作用》,載《貴州工程應(yīng)用技術(shù)學(xué)院學(xué)報》2017 年第2 期,第62 頁。司法證明無法做到精確性,一般案件能做到高度蓋然性就不錯了。

美國刑事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)的七個等級,即從第七等級到第一等級,概率由高到低不斷降低,都是可以借由數(shù)量大致衡量的。事實認(rèn)定是一種查明案件事實真相的認(rèn)識活動。對司法人員來說,案件事實發(fā)生在過去,甚至多年以前,司法人員不可能身臨其境地直接感知,只能依靠掌握的各種證據(jù)查清以往的案件事實。所以,沒有證據(jù)就無法認(rèn)定事實,證據(jù)是認(rèn)定事實的基礎(chǔ)。司法人員對事實的認(rèn)定是通過分析證據(jù)完成的,而司法人員的認(rèn)識具有局限性,不可能對案件事實有一個客觀的還原,對案件事實的認(rèn)識只能用概率來把握其可能性的大小,在可能與不可能之間作蓋然性衡量。

對證據(jù)的賦值是司法證明的關(guān)鍵。司法人員會把每個證據(jù)證明力的大小轉(zhuǎn)化成數(shù)量問題,然后通過概率對案件作出判定。所以,民事案件中各方提供的證據(jù)需達到優(yōu)勢證據(jù)的程度,即可能性大于0.5,這樣的證據(jù)證明力才強;刑事案件中檢控方提供的證據(jù)需達到排除合理懷疑的程度,可能性遠大于0.5。眾多的證據(jù),在司法人員心目中都變成了不同的數(shù)字,對案件的判定變成了對數(shù)字的加減。

(三)司法鑒定活動中運用概率情況

司法鑒定活動中也常運用概率。DNA 是一種生物證據(jù)技術(shù),是每個公民的“身份證”,在司法活動中顯得越來越重要。近幾年,我國公安機關(guān)利用 DNA 生物證據(jù)技術(shù)破獲了不少二三十年前的積案,如白銀連環(huán)殺人案、南醫(yī)大奸殺案、湖州旅館滅門案。DNA 生物證據(jù)技術(shù)大顯神通,成為各國司法機關(guān)的寵兒。據(jù)科學(xué)實驗報道:“140 億個人中才可能會出現(xiàn)一個人的DNA 特征與另一個雷同,由于現(xiàn)在人數(shù)總數(shù)離140 億相差甚遠,兩個人的DNA 特征雷同的理論幾率為零,因此該技術(shù)實際上是利用DNA 多態(tài)圖像進行個體識別的方法?!薄?7〕文盛堂:《論DNA 證據(jù)技術(shù)及其法治功能的實現(xiàn)》,載《國家檢察官學(xué)院學(xué)報》2004 年第5 期,第107 頁。即使是孿生兄弟,DNA 的相似概率盡管非常高,但絕不可能是1(DNA 完全相同),所以,概率仍然在DNA 生物證據(jù)技術(shù)中起著作用。

DNA 證據(jù)技術(shù)除了在刑事案件中可以用來做鑒定外,還在諸多法律事務(wù)中起作用,如親子鑒定、尋找失蹤人、訂立遺囑、確認(rèn)繼承、保險索賠等。目前,許多國家都建立了DNA 數(shù)據(jù)庫,許多懸案得到破解,許多被拐賣兒童得以團圓,許多遺囑得以確認(rèn),許多冤案得以昭雪。美國聯(lián)邦調(diào)查局官方報告指出:“自1989 年以來約有10 000 例性侵犯案件,其中約有2 000 例沒有定論(通常缺乏足夠的高分子DNA 來進行檢測),約有2 000 例檢測排除了首要的犯罪嫌疑人,還有大約6 000 例檢測與首要犯罪嫌疑人的DNA 相匹配。……當(dāng)?shù)貓?zhí)法部門與檢察官們認(rèn)為他們掌握了對強奸犯的定罪量刑,但許多年以后由FBI 或私人實驗室進行檢測的DNA 證據(jù)卻證明錯誤率一直大約為25%?!薄?8〕[美]吉姆?佩特羅、南希?佩特羅:《冤案何以發(fā)生——導(dǎo)致冤假錯案的八大司法迷信》,苑寧寧等譯,北京大學(xué)出版社2012 年版,第148-149 頁。我們知道,美國在保障犯罪嫌疑人人權(quán)方面在全球各國中應(yīng)當(dāng)是不錯的,刑訊逼供很少,即就這樣,在DNA 檢測技術(shù)使用之前,強奸案件錯誤率竟高達25%,著實令人震驚。由此可知,DNA 證據(jù)技術(shù)在對真兇身份識別問題上所起作用是多么的大。我國于1985 年開始研究DNA 證據(jù)技術(shù),1999 年開始建立罪犯DNA 數(shù)據(jù)庫。現(xiàn)在,DNA 作為證據(jù)在國內(nèi)國外其地位日益重要,這也是數(shù)字(概率)對法律重要影響的一個方面。

三、互聯(lián)網(wǎng)時代具有實現(xiàn)正義、開啟新型民主的數(shù)字

(一)互聯(lián)網(wǎng)時代實現(xiàn)正義的數(shù)字

1.數(shù)字正義是互聯(lián)網(wǎng)時代的產(chǎn)物

改革開放40 多年,在經(jīng)濟上雖然富裕了,但對于公平正義價值的實現(xiàn)程度人們?nèi)杂X不夠滿足。目前,我們這個社會人們最渴望的就是正義。鳳凰網(wǎng)曾進行過一次大調(diào)查,81.7%的人認(rèn)為我們這個時代最缺乏的精神是正義。〔29〕參見周濂:《正義的可能》,中國文史出版社2015 年版,第115 頁。正義是法的先導(dǎo),從正義觀念產(chǎn)生之日起,正義就成為法發(fā)展的靈魂。

在互聯(lián)網(wǎng)時代,人們交往更加頻繁、密切,人們對正義的渴望更加迫切。以往由于信息不靈通,人們對自己受到的不公平待遇還不清楚,認(rèn)識不夠,但在互聯(lián)網(wǎng)時代,萬物互聯(lián),人們相互之間的了解比過去更多,對公平正義的需求程度更高。而在數(shù)字時代,由于信息技術(shù)的發(fā)達,人們實現(xiàn)正義的途徑更為多樣,甚至更容易抵達正義的彼岸,數(shù)字正義就是例證。

數(shù)字正義是互聯(lián)網(wǎng)時代的產(chǎn)物,而互聯(lián)網(wǎng)時代是建立在數(shù)字技術(shù)基礎(chǔ)之上的。數(shù)字技術(shù)與電子計算機相伴相生,離開了電子計算機數(shù)字技術(shù)就無從談起。而二進制數(shù)字0 和1 是計算機進行運算、加工、存儲、傳送、傳播、還原信息的基礎(chǔ)。只要能把信息資源的傳統(tǒng)形式轉(zhuǎn)化為計算機能夠識別的二進制編碼技術(shù),就實現(xiàn)了數(shù)字技術(shù)。可以說,數(shù)字時代是建立在0 和1 這兩個數(shù)字之上的,是電腦引發(fā)了數(shù)字革命。數(shù)字的進制雖然多樣,但幾千年來以十進制最為輝煌。誰也沒想到,進入20 世紀(jì),由于計算機的出現(xiàn),被人們淘汰了的二進制竟然變了個花樣,以0 和1(以前是1 和2)的模樣出現(xiàn),給人類帶來了一個全新的時代。數(shù)字計算機的一切運算和功能都是用數(shù)字來完成的,數(shù)字化是數(shù)字計算機、多媒體技術(shù)、信息社會、智能技術(shù)的基礎(chǔ)。

目前,數(shù)字技術(shù)已經(jīng)全面地介入到社會生活的方方面面,進入了我們賴以生存的世界,一切都被數(shù)字化了。數(shù)字化離不開數(shù)據(jù),每個人都是數(shù)據(jù)的生產(chǎn)者和消費者。數(shù)據(jù)成為一種新型的生產(chǎn)要素,能為社會提高全要素生產(chǎn)率,引起產(chǎn)業(yè)變革。數(shù)字化帶來了生活方式和生產(chǎn)方式的深刻變革。在提升國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化水平方面,數(shù)字化治理卓有成效,不少地方已經(jīng)利用人工智能、云計算、大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈等技術(shù)手段實現(xiàn)了在政府治理、服務(wù)等方面的數(shù)字化改革。

2.數(shù)字正義是傳統(tǒng)正義觀在互聯(lián)網(wǎng)時代的轉(zhuǎn)型和發(fā)展

那么,什么是數(shù)字正義呢?“數(shù)字正義是傳統(tǒng)正義觀在數(shù)字時代的轉(zhuǎn)型和發(fā)展,是人類發(fā)展到數(shù)字社會對公平正義具有更高水平需求的體現(xiàn),是數(shù)字社會司法文明的重要組成部分,也是數(shù)字司法的最高價值目標(biāo)。因此,只有通過對數(shù)字司法良性建設(shè),才能更好地實現(xiàn)數(shù)字正義?!薄?0〕卞建林:《立足數(shù)字正義要求,深化數(shù)字司法建設(shè)》,載《北京航空航天大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)》2022 年第2 期,第24 頁。由于數(shù)字化帶來了生活方式、生產(chǎn)方式和治理方式的深刻變革,所以,數(shù)字正義有助于實現(xiàn)更高水平的公平正義,人們對它的期望值更大。在立法、執(zhí)法和守法各個環(huán)節(jié),數(shù)字正義都會實現(xiàn)。而且,通過數(shù)字,能夠表明我們這個社會是如何實現(xiàn)正義的。

正義是法律永恒的追求,是衡量法律好壞的標(biāo)準(zhǔn),而現(xiàn)代文明社會中的法律本身就代表著正義。法律能否保護人權(quán)是現(xiàn)代社會法律是否文明的試金石,因為人權(quán)是人作為人的基本權(quán)利,是使人成其為人的權(quán)利,是使人成為有尊嚴(yán)的人的權(quán)利?!叭绻捎幸庾R地否認(rèn)追求正義的意愿,例如任意地同意或者拒絕賦予人們?nèi)藱?quán),那么法律就缺乏有效性,那么民眾也就沒有義務(wù)來服從這些法律,那么法學(xué)人士就必須鼓起勇氣來否定這些法律的法的特性?!薄?1〕[德]古斯塔夫?拉德布魯赫:《法哲學(xué)》,王樸譯,法律出版社2005 年版,第225 頁。而在數(shù)字社會,對人權(quán)的保護比過去更加有力,更加全面。一些學(xué)者甚至提出了“數(shù)字人權(quán)”的概念,“把對數(shù)字科技的掌握和運用奉為‘權(quán)利’并將其歸屬于‘人權(quán)’,提煉出‘?dāng)?shù)字人權(quán)’概念”。〔32〕張文顯:《無數(shù)字,不人權(quán)》,載《北京日報》 2019 年9 月2 日,第15 版。研究人權(quán)的學(xué)者曾經(jīng)將世界范圍內(nèi)人權(quán)形態(tài)劃分為第一代人權(quán)、第二代人權(quán)和第三代人權(quán),“數(shù)字人權(quán)”被稱為第四代人權(quán)。〔33〕當(dāng)然,數(shù)字人權(quán)是否屬于第四代人權(quán)存在爭議,如劉志強教授就認(rèn)為數(shù)字人權(quán)屬于第三代人權(quán)的范疇,難以構(gòu)成代際革新,只屬于在人權(quán)內(nèi)容上的增量。數(shù)字人權(quán)不具備人權(quán)本質(zhì)、道德基礎(chǔ),缺乏憲法的規(guī)范基礎(chǔ)。當(dāng)然,徐顯明教授認(rèn)為第四代人權(quán)是和諧權(quán),試圖“以和諧精神超越傳統(tǒng)三代人權(quán)的對抗精神”。參見劉志強:《論“數(shù)字人權(quán)”不構(gòu)成第四代人權(quán)》,載《法學(xué)研究》2021 年第1 期,第20 頁;邵建:《何謂“第四代人權(quán)”?》,載搜狐網(wǎng),http://news.sohu.com/20061125/n246609360.shtml,2022 年4 月23 日訪問。以往的人權(quán)觀念建立在自然人基礎(chǔ)之上,而現(xiàn)在的人權(quán)觀念一定程度上建立在數(shù)字化的信息人基礎(chǔ)之上。

1946 年聯(lián)合國通過的第59 號決議指出:“獲取信息的自由是一項基本人權(quán),也是聯(lián)合國致力維護之一切神圣自由的基石?!爆F(xiàn)在,社會已經(jīng)進入信息社會,信息的主要特征體現(xiàn)為數(shù)字化、網(wǎng)絡(luò)化、可視化和智能化。數(shù)字人權(quán)“以數(shù)據(jù)和信息為載體,展現(xiàn)著智慧社會中的數(shù)字化生存樣態(tài)和發(fā)展需求的基本權(quán)利,具體包括數(shù)據(jù)信息自主權(quán)、數(shù)據(jù)信息知情權(quán)、數(shù)據(jù)信息表達權(quán)、數(shù)據(jù)信息公平利用權(quán)、數(shù)據(jù)信息隱私權(quán)、數(shù)據(jù)信息財產(chǎn)權(quán)等。其目標(biāo)不再局限于以往的反壓迫、反特權(quán)、反權(quán)力控制,而是旨在反技術(shù)霸權(quán)、反數(shù)據(jù)信息控制,努力來消解和應(yīng)對信息鴻溝、侵犯隱私、算法歧視、監(jiān)控擴張、知情權(quán)障礙等諸多人權(quán)難題與挑戰(zhàn)?!薄?4〕馬長山:《邁向數(shù)字社會的法律》,法律出版社2021 年版,第140 頁。數(shù)字人權(quán)實現(xiàn)了人權(quán)品質(zhì)和人的自主性的極大提升,推動了數(shù)字正義的發(fā)展,使更高水平的公平正義得以實現(xiàn)。

在立法過程中,利用互聯(lián)網(wǎng)可以快速而廣泛地征集立法建議?,F(xiàn)在許多立法機構(gòu)都在網(wǎng)絡(luò)上設(shè)置專欄,面向公眾征集立法建議。當(dāng)然,有的立法部門做得比較好,有的做得差一些。立法機構(gòu)把法律草案通過官網(wǎng)向社會公布征求意見已經(jīng)成為常態(tài)。如中國人民銀行起草了《中華人民共和國中國人民銀行法(修訂草案征求意見稿)》并發(fā)布到網(wǎng)站上,向社會公開征求意見,公眾可以通過電子郵件、信函、傳真方式將意見發(fā)送至起草部門?!?5〕參見《央行就〈中國人民銀行法〉(修訂草案征求意見稿)公開征求意見》,載新浪財經(jīng),https://finance.sina.com.cn/china/bwdt/2020-10-23/doc-iiznezxr7713575.shtml,2022 年4 月23 日訪問。與公眾生活密切相關(guān)的法律草案,公眾踴躍參與,征求到的修改意見特別多。如《民法典?婚姻家庭編》草案征求到的意見就非常多,198 891 位社會公眾在網(wǎng)上提出的意見達237 057 條,群眾來信5 635 封?!?6〕參見梁曉輝:《走過2019,中國立法機關(guān)更加開放透明》,載新浪新聞,https://news.sina.com.cn/o/2019-12-29/doc-iihnzhfz9046214.shtml,2022 年4 月23 日訪問。在數(shù)字時代之前,只有個別重要法律草案(如《憲法》)才會在報刊上刊出,征求公眾意見,一般法律草案是“享受”不到這種待遇的。但在數(shù)字時代,所有的法律草案都有條件公之于眾,征求公眾的意見。

事實上,立法機關(guān)的開放透明已經(jīng)成為中國各地立法機關(guān)透明度指數(shù)評估指標(biāo)體系,是建設(shè)法治國家的重要指標(biāo)體系。2019 年,學(xué)者劉雁鵬通過省、市、自治區(qū)人大常委會門戶網(wǎng)站對31 個省、市、自治區(qū)人大常委會立法公開情況進行了評估,評估設(shè)置立法工作信息公開(權(quán)重20%)、科學(xué)立法信息(權(quán)重30%)、民主立法信息(權(quán)重30%)和立法優(yōu)化信息(權(quán)重20%)四項一級指標(biāo)。四項指標(biāo)平均分分布在50~60 之間。這說明,在數(shù)字時代,我國31 個省、市、自治區(qū)人大常委會立法公開情況做得還不夠好,許多地方需要提高。但可喜的是,27 家人大常委會設(shè)置了立法草案征求意見專欄(占比87.10%),為民主立法、科學(xué)立法創(chuàng)造了條件?!?7〕參見劉雁鵬:《中國人大立法透明度指數(shù)報告(2019) ——以省級人大常委會網(wǎng)站信息公開為視角》,載《人大研究》2020 年第3 期,第45-48 頁。要使法律符合正義,民主立法、科學(xué)立法最為關(guān)鍵。制定法律的過程是一個博弈的過程,廣大公眾能夠參與立法無疑使其成為博弈的重要一方,所制定的法律就不可能無視廣大公眾的聲音。數(shù)字時代為制定出符合廣大公眾意愿的、正義的法律提供了條件。以往在人數(shù)很少的城邦國家才能實現(xiàn)的廣大公眾參與立法的事情如今在十四億人口的中國已經(jīng)實現(xiàn)了,這就是數(shù)字時代給人們帶來的好處。

3.數(shù)字技術(shù)為糾紛的解決提供了新的方式

隨著互聯(lián)網(wǎng)時代的到來,在司法過程中,數(shù)字技術(shù)為糾紛的解決提供了新的方式。由于互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展,網(wǎng)上購物、網(wǎng)上簽約不斷增加,在線糾紛的數(shù)量大幅度上升,傳統(tǒng)的法院是無法應(yīng)對這種爆炸式增長糾紛的。比如,在2021 年的“雙十一”活動中天貓交易額達5 403 億元、京東交易額達3 491億元,兩大電商交易額總計8 894 億元。〔38〕參見《電商“雙十一”成績單:天貓交易額5403 億元、京東3491 億元》,載證券之星,https://finance.stockstar.com/IG2021111200005473.shtml,2022 年4 月23 日訪問。如此大的成交額,發(fā)生的糾紛絕對不會少。倘若這些糾紛都由法院處理,無論人力、財力都應(yīng)付不過來。所以,需要新的適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的糾紛解決機制,于是,互聯(lián)網(wǎng)法院、在線糾紛解決機制應(yīng)運而生。2017 年6 月26 日,中央深改小組通過了設(shè)立杭州互聯(lián)網(wǎng)法院的方案。這是全國第一家集中審理涉網(wǎng)案件的試點法院。杭州互聯(lián)網(wǎng)法院依托互聯(lián)網(wǎng)技術(shù),訴訟程序全部在線化,當(dāng)事人一次都不用跑即可完成訴訟,方便了群眾,降低了訴訟成本,提高了效率,實現(xiàn)了公正。目前,在北京、廣州相繼增設(shè)了互聯(lián)網(wǎng)法院。相信,在不長的時間內(nèi),全國許多地方都會設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)法院,方便數(shù)字時代的糾紛解決。

互聯(lián)網(wǎng)的興起不僅促使了互聯(lián)網(wǎng)法院的出現(xiàn),新的線上糾紛解決機制也產(chǎn)生了。eBay 平臺上的糾紛解決系統(tǒng)就非常成功。eBay 是美國一家線上拍賣及購物網(wǎng)站,每年eBay 平臺系統(tǒng)解決的交易糾紛都高達6 000 萬宗。eBay 線上糾紛解決系統(tǒng)采取兩種形式解決糾紛,一種是無第三方介入的結(jié)構(gòu)化線上談判,一種是eBay 員工主導(dǎo)的線上裁決流程?!?9〕參見[英]理查德?薩斯坎德:《線上法院與未來司法》,何廣越譯,北京大學(xué)出版社2021 年版,第98 頁。我國的電子商務(wù)企業(yè)阿里巴巴制定的交易爭議處理規(guī)則也非常成功,每年巨大交易量產(chǎn)生的海量交易糾紛幾乎都通過公司制定的交易爭議處理規(guī)則順利化解,糾紛到法院解決的很少?!澳:姆梢?guī)定確實會導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生,不過實際上大部分的糾紛只是因為溝通不暢、數(shù)據(jù)使用不當(dāng),或者數(shù)據(jù)的惡意使用才產(chǎn)生的。盡管eBay 確實會遇到一些詐騙或欺詐銷售的案件,然而6 000 萬起糾紛中絕大多數(shù)僅僅是因為出現(xiàn)意外或者溝通不暢?!薄?0〕[美]伊森?凱什等:《數(shù)字正義:當(dāng)糾紛解決遇見互聯(lián)網(wǎng)科技》,趙蕾等譯,法律出版社2019 年版,第23 頁。正因為大多數(shù)糾紛是由于“出現(xiàn)意外或者溝通不暢”引起的,惡意引起的糾紛甚少,所以,網(wǎng)絡(luò)平臺糾紛處理系統(tǒng)才會比較成功,大量的糾紛不用到法院就可解決。線上糾紛解決機制在提高效率的同時,也提升了公平,促進實體正義和程序正義的雙重實現(xiàn)。這也是數(shù)字正義比傳統(tǒng)的正義觀念更為進步之處。

目前,我國浙江省諸暨市“楓橋經(jīng)驗”原發(fā)地楓橋鎮(zhèn)已經(jīng)創(chuàng)立了“網(wǎng)上網(wǎng)下無縫對接、矛盾糾紛網(wǎng)上解決、正面力量網(wǎng)上凝聚、消極因素網(wǎng)上消解的基層社會的網(wǎng)絡(luò)治理經(jīng)驗”,〔41〕參見汪世榮等:《“楓橋經(jīng)驗”:基層社會治理體系和能力現(xiàn)代化實證研究》,法律出版社2018 年版,第332 頁。被中央政法委稱為“網(wǎng)上楓橋經(jīng)驗”。這種“網(wǎng)上楓橋經(jīng)驗”現(xiàn)已在全國不少地方推廣。

建立在0 和1 二進制基礎(chǔ)之上的數(shù)字技術(shù),改變了我們的生活,改變了我們的思維,更重要的是改變了我們的正義理念,從法律上來說是一大進步。當(dāng)美國學(xué)者伊森?凱什發(fā)現(xiàn)數(shù)字與正義之間的聯(lián)系時,提出了數(shù)字正義理論,對此,我們應(yīng)當(dāng)積極的歡迎,熱烈的擁抱。數(shù)字正義拓寬了正義的實現(xiàn)途徑,使正義更易實現(xiàn)。政治制度決定了司法守護什么樣的公平正義,而現(xiàn)階段的數(shù)字科技水平則決定了司法如何守護公平正義。

(二)開啟新型民主的數(shù)字

1. 數(shù)字民主開啟了民主的新形式

互聯(lián)網(wǎng)時代帶來了數(shù)字正義,也開啟了數(shù)字民主的時代。所謂數(shù)字民主,也稱電子民主、網(wǎng)絡(luò)民主,指在大數(shù)據(jù)、互聯(lián)網(wǎng)、人工智能、區(qū)塊鏈等科學(xué)技術(shù)基礎(chǔ)上形成的一種新型民主。科學(xué)技術(shù)的進步會促進民主的進程,在世界歷史上,曾多次發(fā)生過這樣的事情。如印刷機、蒸汽機的發(fā)明,廣播、電視的出現(xiàn),都曾極大地推進了民主的進程。以互聯(lián)網(wǎng)引領(lǐng)的數(shù)字時代,宣布民主的春天到來了。因為“因特網(wǎng)正在重構(gòu)政治影響力、拓寬公共空間、提升政治參與,使公民涉足那些之前對他們封閉的政治活動,并且挑戰(zhàn)傳統(tǒng)精英們的壟斷”?!?2〕[美]馬修?辛德曼:《數(shù)字民主的迷思》,唐杰譯,中國政法大學(xué)出版社2016 年版,第7 頁??梢哉f,因特網(wǎng)是最為民主化的發(fā)明,超過了以往的任何一次發(fā)明。據(jù)統(tǒng)計,2021 年全國互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)人數(shù)10.32 億人,其中手機上網(wǎng)人數(shù)10.29 億人,互聯(lián)網(wǎng)普及率為73%?!?3〕參見《中華人民共和國2021 年國民經(jīng)濟和社會發(fā)展統(tǒng)計公報》。在歷史上,從來沒有任何一種技術(shù)讓這么多的人參與進來,人人都有政治表達的機會,都可參與公共討論,實現(xiàn)了多元化思想共存的局面。

數(shù)字民主開啟了民主的新形式。1995 年,美國學(xué)者馬克?斯勞卡提出了“網(wǎng)絡(luò)民主(cyber democracy)”一詞,標(biāo)志著網(wǎng)絡(luò)民主理論(或數(shù)字民主理論)開始興起。在民主生活中,政治參與最為關(guān)鍵。古希臘城邦國家人口不多,城邦公民實行直接選舉,但在現(xiàn)代社會,盛行代議制民主。代議制民主限制了公民的政治參與熱情,使許多公民不能直接參與民主活動。而且,代議制民主存在歪曲民意、低效率、腐敗等問題,使普通老百姓對其越來越不滿,數(shù)字民主正好可以彌補代議制民主的缺陷。

數(shù)字民主具有直接性,公民不需要代表代替自己行使權(quán)利,利用網(wǎng)絡(luò)平臺就可行使自己的權(quán)利,自由發(fā)表政見。數(shù)字民主依賴于網(wǎng)絡(luò)技術(shù),網(wǎng)絡(luò)技術(shù)開辟了民主參與的新途徑,為實現(xiàn)直接民主提供了技術(shù)上的支持?;ヂ?lián)網(wǎng)拉近了人與人之間的距離,人們的交流不受地域的限制。人們從網(wǎng)絡(luò)上可以獲得更多、更有效的信息。尤其在5G 時代,手機普及率很高,上網(wǎng)非常方便,從網(wǎng)絡(luò)上獲取信息更迅捷,看到的人更多?,F(xiàn)在政府的許多訊息都通過網(wǎng)絡(luò)渠道發(fā)布,即使有些人出于種種原因想封鎖信息也無法做到。在代議民主制下,官員壟斷信息,選民對信息的知悉非常有限,即使在廣播電視發(fā)達的20 世紀(jì),選民對信息的知悉也是有限的。但是,網(wǎng)絡(luò)技術(shù)改變了一切。互聯(lián)網(wǎng)信息儲存量大、高效、快速,信息交換不受空間限制,官員想要壟斷信息非常困難。

數(shù)字民主具有平等性,公民不論身份如何,都可自由發(fā)表意見。在網(wǎng)絡(luò)上問政時,任何公民都可自由向政府官員發(fā)問。以前,普通公民向政府官員直接發(fā)問的機會很少,但在網(wǎng)絡(luò)時代,這種機會越來越多。普通公民在網(wǎng)絡(luò)上甚至可以與國家領(lǐng)導(dǎo)人進行交流,提出治國的對策建議。〔44〕參見《胡錦濤通過人民網(wǎng)與網(wǎng)友在線交流(實錄)》,載搜狐網(wǎng),http://news.sohu.com/20080620/n257627236.shtml,2022 年5 月6 日訪問。數(shù)字民主具有廉價性,公民坐在家里,不需千里迢迢去省城、首都等地方,就可以行使自己的民主權(quán)利;也不需上街宣傳自己的政治主張,在網(wǎng)絡(luò)上就可把自己的政治主張宣告天下。以往行使自己的民主權(quán)利、發(fā)表自己的政治主張所費不貲,許多人因經(jīng)濟原因而放棄;現(xiàn)在則花費不多,甚至無需花費(如發(fā)送電子郵件,在自己的微信群發(fā)表宣言、競選綱領(lǐng)等)。〔45〕以往進行競選活動或宣傳自己的政治主張離不開主流媒體,而影響大的電視、廣播、報刊這些媒體收費不少,一般人根本掏不起這筆錢。現(xiàn)在通過博客、微信發(fā)表政見不但方便,而且影響也不小,一些著名博客、微博的影響已經(jīng)不亞于傳統(tǒng)媒體,如美國排名前十幾位的政治博客與美國著名傳媒《紐約時報》《時代》《新聞周刊》的讀者人數(shù)不相上下(參見[美]馬修?辛德曼:《數(shù)字民主的迷思》,唐杰譯,中國政法大學(xué)出版社2016 年版,第5 頁)。而在我國,作家韓寒的博客影響也非常大,一篇文章的點擊率動輒上百萬次,影響一點也不亞于許多著名媒體。韓寒的博客還不能說是政治博客,但“干預(yù)生活”卻是其許多博文的主旨,著名的“韓三篇”(《談革命》《說民主》《要自由》)就是政論文章。遺憾的是,韓寒已經(jīng)很久沒更新過博客了,以前的博文甚至都已經(jīng)無法瀏覽了。

2. 數(shù)字民主挑戰(zhàn)少數(shù)服從多數(shù)民主原則

少數(shù)服從多數(shù)是民主的基本原則,也是中國共產(chǎn)黨的一項組織原則。沒有少數(shù)服從多數(shù)就沒有民主集中制。之所以要“個人服從組織、下級服從上級、全黨服從中央”,是因為“組織”“上級”“中央”代表多數(shù)、代表全局利益,體現(xiàn)的是少數(shù)服從多數(shù)的民主原則。在歷史上,“多數(shù)——種族的、宗教的或僅僅數(shù)量的多數(shù)——事實上一直在迫害少數(shù)派,有時甚至到了滅絕少數(shù)的地步。今天這種做法(非洲十分突出,但世界其他地區(qū)也有)是以多數(shù)統(tǒng)治的名義,因此不言而喻,也是以民主的名義干出來的?!薄?6〕[美]喬?薩托利:《民主新論》,馮克利等譯,東方出版社1998 年版,第34-35 頁。但少數(shù)服從多數(shù)這一民主原則仍然在世界各地通行,因為在任何社會,群體的意見都不可能完全一致。因追求的利益不同,群體的意見就會不同,這樣,在群體中出現(xiàn)少數(shù)、多數(shù)再正常不過了。通常情況下,多數(shù)人的智慧要勝于少數(shù)人,而在民主社會中,總要有一個處事原則,少數(shù)服從多數(shù)自然就上升為這樣的一個處事原則。這樣的處事原則當(dāng)然在處理許多事情時起過積極作用,但從歷史上看,所起負(fù)面作用也不少。雖然保護少數(shù)早已引起現(xiàn)代社會的關(guān)注,但畢竟無法脫離少數(shù)服從多數(shù)這一民主原則。好在數(shù)字時代已經(jīng)開啟,數(shù)字民主已經(jīng)到來,少數(shù)服從多數(shù)這一民主原則遭到了沖擊。

《第三次浪潮》的作者阿爾文?托夫勒在該書中說,多數(shù)統(tǒng)治原則是第二次浪潮時代最重要的原則。多數(shù)統(tǒng)治原則意味著為窮人謀福利,因為在第二次浪潮時代窮人占多數(shù)。而在第三次浪潮時代,窮人已成少數(shù)(當(dāng)然這指的是發(fā)達國家),富人人數(shù)更多。在這樣的國家內(nèi),多數(shù)統(tǒng)治不再合乎人性、合乎民主,不足以構(gòu)成一個合法的原則。我們需要為這樣的民主設(shè)計新方法:以顯露差異為主,提高少數(shù)團體的地位,準(zhǔn)許它們形成多數(shù)力量;不再采取簡單的是非選擇,而要列出多種選擇答案;融合多數(shù)統(tǒng)治和少數(shù)統(tǒng)治,在信息社會實現(xiàn)“迷你多數(shù)主義”?!?7〕參見[美]阿爾文?托夫勒:《第三次浪潮》,黃明堅譯,中信出版集團2018 年版,第437-444 頁。在傳統(tǒng)選舉過程中,阿爾文?托夫勒為民主設(shè)計的新方法是無法實現(xiàn)的,但在數(shù)字時代,這些新方法輕而易舉地就會做到。網(wǎng)絡(luò)使民主程序變得完善、精密,變出新的方式方法;這就意味著少數(shù)服從多數(shù)原則不僅在現(xiàn)實生活中遇到了困難,而且從技術(shù)上也難以妥善解決。當(dāng)然,就目前來說,數(shù)字時代能在一定程度上彌補少數(shù)服從多數(shù)原則的缺陷,但要完全替代這一原則或者在合理性上宣判這一原則死刑為時尚早。畢竟步入數(shù)字時代的時間太短,相當(dāng)多的人尚未融入數(shù)字時代,貿(mào)然丟棄少數(shù)服從多數(shù)原則副作用只會更大。

3. 數(shù)字民主運用數(shù)字技術(shù)更易了解民情吸納民意

在現(xiàn)代社會中,人民是國家的主人,政府的所作所為都應(yīng)為人民辦好事服好務(wù)。所以,了解民情吸納民意也是民主社會題中應(yīng)有之義,是各級政府每個公務(wù)員的必修課。“民意,即人民群眾共同的心聲或意愿。民意的廣泛形成與有效表達,既是人民群眾不斷提升民主意識的過程,又是充分體現(xiàn)公民權(quán)利的自主行為。對民意的分析、判斷能力,可直接反映出一個執(zhí)政黨的執(zhí)政理念及政治敏銳度;對民意的理解及順應(yīng)程度,可直接判定出一個執(zhí)政黨的執(zhí)政能力及執(zhí)政根基?!薄?8〕王大超:《群眾路線視角下的民意、民主和民生》,載《光明日報》2014 年10 月9 日,第16 版。在數(shù)字時代,利用新技術(shù)了解民情吸納民意更為方便。沒有互聯(lián)網(wǎng)的年代,民意很難上達,盡管有廣播、電視、報刊等媒體,但民意都要經(jīng)過編輯的篩選。許多人雖然被侵權(quán)、被冤枉,但在程度上又不及他人,所以這些被侵權(quán)、被冤枉的人連上媒體的資格也不夠,只能繼續(xù)遭受被侵權(quán)、被冤枉的命運。在網(wǎng)絡(luò)時代,這些被侵權(quán)、被冤枉的人既可以把自己遭受侵權(quán)、被冤枉的事實訴之網(wǎng)民,也可以訴之有關(guān)部門。在網(wǎng)絡(luò)社會,由于輿情容易發(fā)酵,造成大的社會影響,有關(guān)部門也會認(rèn)真處理。“……沒有互聯(lián)網(wǎng),民眾的輿情就不會通過網(wǎng)絡(luò)表達出來;沒有大數(shù)據(jù),這些網(wǎng)絡(luò)輿情也得不到收集和處理;沒有人工智能,這些收集和處理的網(wǎng)絡(luò)信息就達不到可用的高精度。”〔49〕佟德志 :《當(dāng)代西方數(shù)字民主的導(dǎo)向問題》,載《中國社會科學(xué)報》2021 年12 月24 日,第A06 版。總之,民情民意,在網(wǎng)絡(luò)時代,政府部門、企事業(yè)單位、社會團體等,都會對之更加重視,更加精心搜集。

四、大數(shù)據(jù)時代使無用變得有用的數(shù)字

(一)數(shù)據(jù)治理是加強數(shù)字政府建設(shè)的關(guān)鍵

雖然人們很早就開始使用數(shù)據(jù)了,但在很長時間里對數(shù)據(jù)的重要性認(rèn)識不夠。尤其在中國,歷史上缺乏“數(shù)目字管理”,缺乏量化考核的手段和工具,致使管理水平長期落后,經(jīng)濟發(fā)展停滯不前。在中國生活了54 年的美國傳教士雅瑟?亨?史密斯對中國人的國民性有深切的認(rèn)知:“實際上,中國人完全能夠像其他民族一樣,學(xué)會非常精確地對待一切事物。因為他們有著無限的耐心,他們甚至可以更加精確地對待一切事物,然而有一個事實我們必須指出來,他們目前對精確不重視,甚至不知道什么是精確。假如這一看法是正確的,那么我們就可以推斷出兩個結(jié)論:一、在考查中國歷史檔案時,必須考慮到中國人漠視精確這一特性。所以,我們采用中國人所提供的數(shù)字和數(shù)量往往會受騙,因為他們從來沒有考慮到精確。二、我們必須對中國人提供的所謂‘統(tǒng)計數(shù)字’保留很大的余地,因為這只是他們抬高自己的權(quán)威性的各種材料而已。整體不可能大于部分之和,可是,中國人的統(tǒng)計數(shù)字恰好相反。”〔50〕[美]雅瑟?亨?史密斯:《中國人的性格》,李明良譯,陜西師范大學(xué)出版社2010 年電子版,第465-466 頁。即使在現(xiàn)代社會,中國人對數(shù)據(jù)也不是太重視,學(xué)者寫論文廣泛引用數(shù)據(jù)的實證研究不太多(從20 世紀(jì)90 年代后期法學(xué)界開始發(fā)生變化,運用實證方法研究法律問題的論文愈來愈多〔51〕參見程金華:《當(dāng)代中國的法律實證研究》,載《中國法學(xué)》2015 年第6 期,第64-65 頁。)。美國學(xué)者韋伯斯特指出:“在所有的事實當(dāng)中,用數(shù)據(jù)描述的事實是最準(zhǔn)確、最銳利、最有說服力的。因此,描述一個事實,增強客觀性、減少主觀性的最好方法,就是盡可能地使用數(shù)據(jù)?!薄?2〕涂子沛:《數(shù)據(jù)之巔:大數(shù)據(jù)革命、歷史、現(xiàn)實與未來》(第2 版),中信出版集團2019 年版,第34 頁。伴隨著互聯(lián)網(wǎng)而來的大數(shù)據(jù)改變了一切,中國人開始認(rèn)識到數(shù)據(jù)的重要性。看似雜亂無章的數(shù)據(jù),經(jīng)過對大數(shù)據(jù)進行分析,竟能找出規(guī)律性。這就是說,昔日無用的數(shù)字或數(shù)據(jù),經(jīng)過大數(shù)據(jù)分析其作用就顯示出來了。由于計算機存儲量巨大,所以,在互聯(lián)網(wǎng)時代,不但商品數(shù)據(jù)化,生活服務(wù)數(shù)據(jù)化,而且人也數(shù)據(jù)化了。政府、企業(yè)事業(yè)單位、個人無不打上了數(shù)據(jù)的烙印,數(shù)據(jù)已經(jīng)成為一種新型的生產(chǎn)要素,成為重要的創(chuàng)新資源,蘊藏著社會發(fā)展的規(guī)律。數(shù)目字管理早已實現(xiàn),數(shù)據(jù)治國正在一步步變?yōu)楝F(xiàn)實。2015年9 月,國務(wù)院發(fā)布《促進大數(shù)據(jù)發(fā)展行動綱要》,將數(shù)據(jù)作為戰(zhàn)略性資源加以重視。2022 年4 月19日,中央全面深化改革委員會第二十五次會議審議通過了《關(guān)于加強數(shù)字政府建設(shè)的指導(dǎo)意見》,強調(diào)要把數(shù)字技術(shù)廣泛應(yīng)用于政府管理服務(wù),推動政府?dāng)?shù)字化、智能化運行。數(shù)據(jù)治理是加強數(shù)字政府建設(shè)的關(guān)鍵,數(shù)字政府,數(shù)據(jù)先行。

(二)大數(shù)據(jù)中的數(shù)據(jù)量也是數(shù)字

當(dāng)然,我們知道,傳統(tǒng)意義上的“數(shù)據(jù)”僅指數(shù)字,而大數(shù)據(jù)中的“數(shù)據(jù)”不僅指數(shù)字,還指具有一定意義的文字、字母、數(shù)字符號的組合、圖形、圖像、視頻、音頻等。數(shù)據(jù)可以是連續(xù)的值,稱為模擬數(shù)據(jù),如聲音、圖像;也可以是離散的,稱為數(shù)字?jǐn)?shù)據(jù),如符號、文字。數(shù)據(jù)雖然包括數(shù)字以外的圖形、圖像、視頻、音頻等,但這些數(shù)據(jù)也是可以計算數(shù)據(jù)量的,而數(shù)據(jù)量就是數(shù)字。大數(shù)據(jù)時代建立在數(shù)字時代的基礎(chǔ)之上,離不開對數(shù)據(jù)的挖掘、采集、處理、分析、應(yīng)用等流程。所以,數(shù)字時代的大數(shù)據(jù)也是一種數(shù)字,數(shù)據(jù)以二進制信息單元0、1 的形式表示,統(tǒng)指一切電子化的記錄。在數(shù)字時代之前,數(shù)字當(dāng)然有它的價值,西方社會的數(shù)目字管理就是在運用數(shù)字對整個社會進行管理。但是,在大數(shù)據(jù)時代,當(dāng)數(shù)據(jù)已經(jīng)成為一種新型的生產(chǎn)要素和重要的創(chuàng)新資源時,運用數(shù)據(jù)就不僅僅是為了追求精確,而是為了掀起一場數(shù)據(jù)革命,改變整個社會的面貌。

(三)開放數(shù)據(jù),滿足公民的知情權(quán)

在大數(shù)據(jù)時代,我們首先需要做的是開放數(shù)據(jù),滿足公民的知情權(quán)。知情權(quán)是基本人權(quán)之一。在現(xiàn)代社會,公民享有知悉國家事務(wù)、政府行為及官員活動的權(quán)利,享有了解國家政策、法律法規(guī)的權(quán)利。所以,政府部門的整個運作過程和最后作出的決策都應(yīng)是透明的,政府有義務(wù)開放數(shù)據(jù),讓公民知悉,接受公民的監(jiān)督。數(shù)據(jù)開放,就是讓數(shù)據(jù)自由流動,讓公眾分享數(shù)據(jù)的所有權(quán)。開放公共數(shù)據(jù)應(yīng)遵循八大原則,即數(shù)據(jù)必須是完整的,數(shù)據(jù)必須是原始的,數(shù)據(jù)必須是及時的,數(shù)據(jù)必須是可讀取的,數(shù)據(jù)必須是機器可處理的,數(shù)據(jù)的獲取必須是無歧視的,數(shù)據(jù)格式必須是通用非專有的,數(shù)據(jù)必須是不需要許可證的?!?3〕參見涂子沛:《大數(shù)據(jù):正在到來的數(shù)據(jù)革命,以及它如何改變政府、商業(yè)與我們的生活》,廣西師范大學(xué)出版社2015 年版,第192 頁。在數(shù)據(jù)不開放的年代,大多數(shù)據(jù)只有少數(shù)人才能看到。許多數(shù)據(jù)以保密為由,躺在保險柜里無人顧及,難以發(fā)揮其作用。當(dāng)信息自由法或陽光政府法在各國紛紛頒布時,開放數(shù)據(jù)成為文明社會的象征。這時,昔日發(fā)揮作用不大甚至從不發(fā)揮作用的數(shù)據(jù),起死回生,成為新的生產(chǎn)力。

(四)數(shù)據(jù)開放是一種有效的管理手段

開放數(shù)據(jù),不僅僅能夠滿足公民的知情權(quán),而且讓政府接受公民的監(jiān)督。其實數(shù)據(jù)開放本身就是一種有效的管理手段,美國的環(huán)境保護立法的制定就起到了這樣的作用。由于工業(yè)化的迅速推進,環(huán)境污染問題變得日益嚴(yán)峻。但要制定防治污染的環(huán)境保護法又非常困難,利益攸關(guān)方都在進行博弈,制定法律的阻力很大。1986 年,美國國會通過立法,規(guī)定相關(guān)企業(yè)每年都要公布排放到空氣、水源或土壤中的有毒化學(xué)物品的數(shù)量。在立法過程中,工業(yè)界極力反對,最終的法案作出了很大的妥協(xié)。人們對通過的法案并不看好,監(jiān)督企業(yè)排放有毒化學(xué)物品數(shù)量的國家環(huán)保局也認(rèn)為立法只是在走過場。誰也沒想到,這部法律竟出人意料地獲得了巨大成功,工業(yè)界不但認(rèn)真遵守,而且不斷改進技術(shù),減少排放量。因為,每年公布污染物排放量,就意味著把企業(yè)置于公眾的監(jiān)督之下,促使其自覺自愿地減少污染物的排放量。對社會負(fù)責(zé)的企業(yè),社會形象自然會更好,生意當(dāng)然不會差。如同一些飯店,有意把廚房置于公眾的視線下,讓公眾看到廚師是如何清潔、衛(wèi)生地烹飪菜肴,從而使飯店的生意更加興旺。由于這部法律的示范作用,美國此后制定了不少要求公開數(shù)據(jù)的法律,如財產(chǎn)公開法、產(chǎn)品質(zhì)量法、安全引用水法、藥物安全法、食品衛(wèi)生法、汽車安全法等等?!?4〕參見涂子沛:《數(shù)據(jù)之巔:大數(shù)據(jù)革命、歷史、現(xiàn)實與未來》(第2 版),中信出版集團2019 年版,第254-260 頁。這就是說,法律規(guī)定相關(guān)企業(yè)公布的數(shù)據(jù),起初對這些企業(yè)是沉重的負(fù)擔(dān),影響其發(fā)展,但壞事能變成好事,勇于承擔(dān)社會責(zé)任的企業(yè),會變壓力為動力,把對自己不利或“無用”的數(shù)據(jù)變?yōu)橛欣蛴杏玫臄?shù)據(jù)。

(五)大數(shù)據(jù)關(guān)注數(shù)據(jù)的關(guān)聯(lián)性

大數(shù)據(jù)注重的是數(shù)據(jù)的量,沒有相當(dāng)量的數(shù)據(jù)就不能稱為大數(shù)據(jù)。在互聯(lián)網(wǎng)普及之前,人類擁有的數(shù)據(jù)量并不大,與今天人類擁有的數(shù)據(jù)量相比顯得微不足道。一個普通圖書館的藏書約等于1 太字節(jié),而馬蜂窩自由行交易與服務(wù)平臺每天生產(chǎn)的數(shù)據(jù)量超過3 太字節(jié)。據(jù)統(tǒng)計,2011—2018 年,全球數(shù)據(jù)增長了18 倍?!?5〕參見涂子沛、鄭磊:《善數(shù)者成——大數(shù)據(jù)改變中國》,人民郵電出版社2019 年版, 第5、49 頁。但是,僅僅數(shù)據(jù)量大還不能稱為大數(shù)據(jù),多維度和完備性才是大數(shù)據(jù)的靈魂。把看似無關(guān)的事件聯(lián)系起來,對事物進行全方位的描述,依靠的就是大數(shù)據(jù)的多維度和完備性。在互聯(lián)網(wǎng)之前,許多數(shù)據(jù)都是孤立的,相互之間缺乏聯(lián)系,顯得無用。而進入互聯(lián)網(wǎng)時代,數(shù)據(jù)之間有了聯(lián)系,數(shù)據(jù)的作用越來越大。尤其在海量數(shù)據(jù)面前,許多以往無法處理的問題、無法破獲的案件都能順利解決。例如,中國公民章瑩穎前往美國伊利諾伊大學(xué)厄巴納香檳分校交流學(xué)習(xí),2017 年6 月9 日下午,章瑩穎上了一輛黑色轎車,街口的攝像頭錄下了這一過程。由于視頻不太清晰,車牌號碼無法辨認(rèn),警察通過黑色轎車的顏色、型號,在車輛數(shù)據(jù)庫排查出了涉案車輛。車主承認(rèn)章瑩穎坐過他的車,但中途下車了。警察利用大數(shù)據(jù)發(fā)現(xiàn)車主4 月份曾經(jīng)訪問過一個網(wǎng)站,并搜索過“綁架”“完美綁架”“如何策劃一次綁架”等關(guān)鍵詞。隨后,警察又通過電話監(jiān)聽,聽到車主向別人承認(rèn)自己綁架了章瑩穎。于是,警察逮捕了車主布倫特?克里斯滕森。2019 年7 月18 日,綁架和謀殺章瑩穎的布倫特?克里斯滕森被判處終身監(jiān)禁且不得假釋?!?6〕參見百度百科“章瑩穎”辭條,https://baike.baidu.com/item/%E7%AB%A0%E8%8E%B9%E9%A2%96/20848257?fr=aladd in,2022 年5 月3 日訪問??梢哉f,此案在偵破過程中就運用了大數(shù)據(jù),大數(shù)據(jù)成為法庭上的重要證據(jù)。罪犯克里斯滕森在網(wǎng)站上搜索關(guān)鍵詞的時候,這一信息顯得無用,但在應(yīng)用大數(shù)據(jù)破案時無用就變得有用了。又如,大家對“表叔”楊達才一定記憶猶新,楊達才就是網(wǎng)民利用碎片化數(shù)據(jù)揪出的貪官。2012 年8 月26 日,時任陜西省安監(jiān)局局長楊達才去陜西安塞縣處理特大交通事故,誰知在事發(fā)現(xiàn)場不夠“穩(wěn)重”,竟然以“微笑”示人。網(wǎng)民覺得這位官員的“微笑”實在不該在那時那刻顯露,就展開人肉搜索。不搜不知道,一搜嚇一跳。“微笑”官員竟是陜西省安監(jiān)局局長楊達才,這位官員喜歡戴名表,在不同場合留下了佩戴多塊名表的各類圖片,且佩戴的這些名表價格不菲,其中一塊達40 多萬元。就這樣,陜西省紀(jì)委在網(wǎng)民的引導(dǎo)下,利用大數(shù)據(jù)把“表叔”楊達才受賄之事揪出來了?!氨硎濉睏钸_才沒想到他的一張張普通的照片,放在一起,竟然把他送到監(jiān)獄去了。這就是互聯(lián)網(wǎng)的厲害!這就是大數(shù)據(jù)的厲害!

數(shù)據(jù)在法庭上就是證據(jù)。在互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)之前,數(shù)據(jù)往往是孤立的,缺乏相互聯(lián)系。但在數(shù)字時代,數(shù)據(jù)不再孤立,萬物互聯(lián),互相印證。現(xiàn)在人們的一言一行都可能留下數(shù)據(jù)記錄,存儲于云端,永久不會消失,這就無形中為破案提供了證據(jù)。正是運用大數(shù)據(jù),我國嚴(yán)重暴力犯罪案件大幅下降,全國公安機關(guān)命案現(xiàn)案破案率連續(xù)5 年超過95%,全國嚴(yán)重暴力犯罪案件2016 年比2012 年下降43%。浙江省命案破案率甚至高達99%以上?!?7〕參見涂子沛:《數(shù)文明——大數(shù)據(jù)如何重塑人類文明、商業(yè)形態(tài)和個人社會》,中信出版集團2018 年版,第156 頁。用好大數(shù)據(jù),就會給社會帶來安全。命案必破是過去公安機關(guān)的一個傳統(tǒng),而有案必破日益成為互聯(lián)網(wǎng)時代的現(xiàn)實。中國歷史上曾出現(xiàn)過“路不拾遺,夜不閉戶”的盛世,那是由于豐衣足食、安居樂業(yè)、國泰民安、善施教化的結(jié)果。我們這個時代,迎來的可能是人類歷史上犯罪率低的時代,而這主要是高科技帶來的結(jié)果。

(六)挖掘數(shù)據(jù)的潛在價值最為關(guān)鍵

許多國家曾設(shè)想建立超級數(shù)據(jù)庫,把每人的基本資料、醫(yī)療保險記錄、信用卡交易信息、乘坐的交通工具信息、住宿酒店信息、出入境記錄、電話記錄、電子郵箱記錄、網(wǎng)絡(luò)搜索記錄等數(shù)據(jù)整合在一起,完善社會治理,加強社會管控。新加坡已建立了這樣的超級數(shù)據(jù)庫,一定程度上實現(xiàn)了數(shù)據(jù)治國的愿望。

開放數(shù)據(jù)后,重要的是挖掘數(shù)據(jù)的潛在價值,實現(xiàn)從“大容量”到“大價值”的轉(zhuǎn)變。這就是說,把昔日無用的數(shù)據(jù),也就是沒發(fā)現(xiàn)潛在價值的數(shù)據(jù),轉(zhuǎn)變?yōu)橛杏玫臄?shù)據(jù)最為關(guān)鍵。數(shù)據(jù)采集、數(shù)據(jù)存儲和數(shù)據(jù)分析是大數(shù)據(jù)處理過程中的三個基本步驟,其中,數(shù)據(jù)采集和數(shù)據(jù)存儲是基本功能,而數(shù)據(jù)分析最為重要。例如,美國每年都有犯罪數(shù)據(jù)統(tǒng)計和交通事故數(shù)據(jù)統(tǒng)計,但從來沒有人將這兩個統(tǒng)計數(shù)據(jù)聯(lián)系起來進行研究。某天,有人把20 多年的犯罪統(tǒng)計數(shù)據(jù)和交通事故統(tǒng)計數(shù)據(jù)映射到同一張地圖上,竟發(fā)現(xiàn)了一個大秘密,即犯罪活動和交通事故的高發(fā)地帶、頻發(fā)時段都高度重合。這一發(fā)現(xiàn)引起了司法部門和公路交通部門的重視,它們聯(lián)合行動,共治數(shù)據(jù)“黑點”,使犯罪率和交通事故率都很快降下來了?!?8〕參見涂子沛:《大數(shù)據(jù):正在到來的數(shù)據(jù)革命,以及它如何改變政府、商業(yè)與我們的生活》,廣西師范大學(xué)出版社2015 年版,第340 頁。

開放數(shù)據(jù)還使許多文抄公原形畢露。以前,學(xué)術(shù)書籍、期刊發(fā)行量小、受眾小,抄襲他人成果不易被發(fā)現(xiàn),致使文抄公泛濫,包括一些著名的學(xué)者、文學(xué)家、政治家都成了文抄公?!?9〕國內(nèi)此類抄襲事件最后大多不了了之,但國外類似事件則影響極大。如德國家庭、老年人、婦女和青年事務(wù)部部長弗蘭齊絲卡?吉費曾因在博士論文中剽竊被發(fā)現(xiàn),不得不引咎辭職。此前,2011 年德國國防部部長古滕貝格就因在博士論文中剽竊而辭職,2013 年德國教育和科研部部長沙范也因在博士論文中剽竊而辭職。參見《論文涉嫌抄襲,德國部長在調(diào)查結(jié)果出爐前主動請辭》,載環(huán)球網(wǎng),https://baijiahao.baidu.com/s?id=1700225384035995941&wfr=spider&for=pc,2022 年5 月6 日訪問。但網(wǎng)絡(luò)時代讓這些文抄公無法藏身,抄襲他人成果很容易被人發(fā)現(xiàn)。所以,大數(shù)據(jù)會使文抄公知難而退,變得越來越少,學(xué)界、文壇、政界的風(fēng)氣越來越純正。這也算是挖掘數(shù)據(jù)的潛在價值。

我國在開放數(shù)據(jù)方面可以說是比較落后的,不僅開放的數(shù)據(jù)量少,而且數(shù)據(jù)的公信力弱、質(zhì)量低。早在2012 年4 月,有31 個國家和地區(qū)就建立了公共數(shù)據(jù)的開放網(wǎng)站。2016 年,已有106 個國家提供了政府?dāng)?shù)據(jù)開放目錄。我國國家層面在開放數(shù)據(jù)方面做得不盡人意,好在黨和政府已經(jīng)注意到了這方面的不足,建立數(shù)字政府就是在往這方面做努力。我國有些地方政府在開放數(shù)據(jù)方面做得比較好,如上海市就走在了全國前面。截至2019 年5 月,上海市政府?dāng)?shù)據(jù)服務(wù)網(wǎng)開放了45 個政府部門的2000 多個數(shù)據(jù)資源,在省級平臺排名中名列第一。〔60〕參見涂子沛、鄭磊:《善數(shù)者成——大數(shù)據(jù)改變中國》,人民郵電出版社2019 年版,第31 頁。

在開放數(shù)據(jù)方面,我國做得比較好的是各級法院在互聯(lián)網(wǎng)上公布生效的裁判文書。2010 年11月21 日,《最高人民法院關(guān)于人民法院在互聯(lián)網(wǎng)公布裁判文書的規(guī)定》正式頒布實施,從此,在我國開啟了裁判文書上網(wǎng)公開新篇章。截至2022 年4 月,中國裁判文書網(wǎng)公布的文書總量超過1.3 億份,訪問總量超過840 億次?!?1〕參見薄晨棣、李楠楠:《最高法:中國的司法公開已走在世界前列》, 載人民網(wǎng),http://cpc.people.com.cn/n1/2022/0422/c64387-32406053.html,2022 年5 月5 日訪問。在互聯(lián)網(wǎng)上公布裁判文書是司法公開的一部分。通過公開裁判文書,一是能遏制司法腐敗,使法官接受社會監(jiān)督,以公開促公正;二是以公開倒逼法官不斷提高業(yè)務(wù)水平;三是從裁判文書中可以挖掘犯罪線索,使犯罪嫌疑人以往的累累罪行暴露無遺,有利于準(zhǔn)確的定罪量刑。當(dāng)然,公開裁判文書在一定程度上也促進了法學(xué)實證研究的興盛。10 多年來,許多學(xué)者從公布的裁判文書數(shù)據(jù)中收集、分析案例,提出許多有建設(shè)性的建議,促進了法學(xué)的繁榮和法律的發(fā)展??梢哉f,這些裁判文書,如果不在網(wǎng)絡(luò)上公開,躺在各級法院的檔案庫里,數(shù)據(jù)的潛在價值就難以被發(fā)現(xiàn)、利用,成為無用的數(shù)據(jù)。當(dāng)初在互聯(lián)網(wǎng)上公布裁判文書的目的主要是預(yù)防司法腐敗,促進司法公正,但經(jīng)過這么多年,這些裁判文書成為研究社會的最重要的資料之一。

五、一切皆可量化突出了數(shù)字時代數(shù)字的法律作用

(一)“一切皆可量化”是大數(shù)據(jù)時代的口號

定性分析與定量分析是兩種研究方法。早期人類研究問題以定性分析為主,采用定量分析的非常少。而在近現(xiàn)代,越來越多的問題都采用定量分析方法。在亞里士多德的《物理學(xué)》、亞當(dāng)?斯密的《國富論》中,主要采用定性分析方法。而在當(dāng)今的物理學(xué)、經(jīng)濟學(xué)著作中,大量出現(xiàn)數(shù)學(xué)公式,采用量化分析已習(xí)以為常。許多人都認(rèn)為,某些事物是不可量化的,世間不是所有的事物都可量化。但是,在大數(shù)據(jù)時代,這個觀念開始在人們頭腦中動搖?!笆聦嵣?,不僅每一個被認(rèn)為不可量化的事物都有量化手段,而且最難量化的無形之物也往往可以用令人吃驚的簡單方法量化?!薄?2〕[美]道格拉斯?W?哈伯德:《數(shù)據(jù)化決策》,鄧洪濤譯,廣東人民出版社2018 年版,自序第3 頁。所謂“無形之物”是指從物理上無法觸摸到的東西,如法律的價值、法理學(xué)年會的效果、公眾形象、破產(chǎn)的風(fēng)險、贏得大選的機會、某個公共政策對執(zhí)法的影響等等。

化質(zhì)為量是近現(xiàn)代科學(xué)、社會發(fā)展的一大趨勢。人類的計量是從長度和重量開始的,然后擴展到面積、體積和時間。隨著科技的發(fā)展,氣壓、溫度、聲頻、電流等也可測量?,F(xiàn)在, 能量化的事物已經(jīng)非常多了,不但自然科學(xué)是這樣,社會科學(xué)也在緊追慢趕。不過,能提出“一切皆可量化”的口號卻是需要有相當(dāng)?shù)牡讱獾?,這同大數(shù)據(jù)時代的特點密切相關(guān)。大數(shù)據(jù)是信息化、網(wǎng)絡(luò)化社會高度發(fā)達的結(jié)果。在大數(shù)據(jù)時代,只要是人們的活動就會留下數(shù)據(jù)痕跡,整個世界成為一個數(shù)據(jù)化的世界。有人甚至提出“世界的本原是數(shù)據(jù)”的論斷,于是,“一切皆可量化”自然成為大數(shù)據(jù)時代的口號。數(shù)據(jù)化思維的核心是定量化,靠著大數(shù)據(jù),萬事萬物都開始邁開量化的步伐?!耙磺薪钥闪炕?。如果人們找到觀測事物的方式,并找到某種方法,無論這種方法多么‘模糊’,它能讓你知道得比以前更多,那么它就是一種量化方法。”〔63〕同上注,第2 頁。

量化與決策有關(guān),它為決策提供信息。量化意味著減少不確定性,是優(yōu)化問題的有效手段。量化必須用數(shù)量描述,需要把不確定性數(shù)量化。立法、執(zhí)法中遇到的許多問題都需要量化。20 世紀(jì)90 年代,公安部曾規(guī)定,公交汽車上不允許做廣告,因為廣告影響交通安全。但公安部的這一規(guī)定是缺少量化指標(biāo)支撐的,公安部沒有在全國做過詳細(xì)的、大量的樣本統(tǒng)計,來證明人們觀看公交車上的廣告會造成大量交通事故。公安部的規(guī)定只是想當(dāng)然,覺得人們觀看公交車上的廣告會造成交通事故,所以,各地公交部門也從沒認(rèn)真遵守過這一規(guī)定,造成法規(guī)條款的“擱置”。其實,在大數(shù)據(jù)時代,公安部完全有條件進行統(tǒng)計,全國到底有多少例交通事故是行人因觀看公交車上的廣告引起的。如果這方面的案例數(shù)量很多,那么,就要嚴(yán)格遵守法規(guī)的規(guī)定,禁絕公交車上的廣告;如果這方面的案例數(shù)量很少,甚至是個案,就不應(yīng)禁絕公交車上的廣告,因為發(fā)展經(jīng)濟才是硬道理。所以,科學(xué)立法就需要有數(shù)據(jù)的支撐。在大數(shù)據(jù)時代,種種數(shù)據(jù)的獲取并不難,關(guān)鍵是有無這樣的意識。如果僅僅出于推卸責(zé)任,出了事后,告訴上級或公眾,我們管理部門早有規(guī)定,是有人沒有遵守規(guī)定釀成事故的,那么抱著這樣的態(tài)度立法、執(zhí)法就永遠制定不出科學(xué)的法,永遠在執(zhí)法的過程中做不到公正。我國的立法、執(zhí)法部門在大數(shù)據(jù)時代要學(xué)會用數(shù)據(jù)說話,要用量化的眼光觀看萬事萬物,不但要做到科學(xué),還要做到合理。

(二)在數(shù)字時代,量化方法越來越多

在數(shù)字時代,量化方法越來越多,從前一些不可量化的事物變得可以量化。全球定位系統(tǒng)GPS就是一個革命性的測量儀器,是一種量化方法。比如,在高速公路上行駛,如果速度超過限駛速度,從GPS 上就可查到。通過GPS 還可以查到車輛的位置、司機的駕駛習(xí)慣、車輛在某處的停留時間等詳細(xì)數(shù)據(jù),這些數(shù)據(jù)對于交通警察來說都是非常重要的,有利于合理合法地處理交通糾紛。

人臉識別技術(shù)也是一種測量方法。目前,利用人臉識別技術(shù)可以迅速地從幾億量級的面孔中識別出一個人,誤報率可降低到億分之一以下。北京鐵路警方運用人臉識別技術(shù),在某一站點于24 小時內(nèi)就查獲4 名公安部通緝的網(wǎng)上在逃人員,其中包括1 名潛逃19 年的在逃人員。2018 年7 月以前的幾個月,北京鐵路警方利用人臉識別技術(shù),查獲各類違法犯罪人員近2000 名,其中網(wǎng)上通緝的在逃人員100 多名?!?4〕參見余建斌:《讓計算機“看人更準(zhǔn)”》,載《人民日報》2018 年10 月15 日,第20 版。當(dāng)然,在數(shù)字時代,互聯(lián)網(wǎng)可能是我們時代最重要的“測量儀器”,通過搜索引擎就可得到想要的數(shù)據(jù),使許多事情得以量化。

(三)利用互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)可以預(yù)防犯罪,進行法律預(yù)測

美國許多城市利用大數(shù)據(jù)分析“預(yù)測警務(wù)”,決定對哪些街道、群體、個人需要采取嚴(yán)密的監(jiān)控措施。在孟菲斯市,警察利用大數(shù)據(jù)為警員提供情報,分配警力,使重大財產(chǎn)和暴力犯罪發(fā)生率約下降了26%。英國警察運用大數(shù)據(jù)對犯罪人再犯罪的風(fēng)險進行預(yù)測。英國達勒姆郡警察局在劍橋大學(xué)的協(xié)助下,對2008 年至2012 年共104 000 個監(jiān)禁案例進行分析,提取案例中罪犯的年齡、性別、郵政編碼、犯罪歷史及犯罪類型等信息。這些罪犯刑滿釋放后再次被捕,警察就會利用大數(shù)據(jù)對被捕者未來24 個月的風(fēng)險進行預(yù)測,作出是否羈押的決定。〔65〕參見[美]維克托?邁爾-舍恩伯格、肯尼斯?庫克耶:《大數(shù)據(jù)時代:生活、工作與思維的大變革》,盛楊燕等譯,浙江人民出版社2013 年版,第202-203 頁;胡銘、嚴(yán)敏姬:《大數(shù)據(jù)視野下犯罪預(yù)測的機遇、風(fēng)險與規(guī)制——以英美德“預(yù)測警務(wù)”為例》,載《西南民族大學(xué)學(xué)報(人文社會科學(xué)版)》2021 年第12 期,第85 頁。

近年來,我國公安機關(guān)利用大數(shù)據(jù)進行犯罪預(yù)測、預(yù)警的現(xiàn)象也日益普遍。雖然在大數(shù)據(jù)時代之前,利用小數(shù)據(jù)也可預(yù)測犯罪、預(yù)警,但由于數(shù)據(jù)量有限,預(yù)測的精準(zhǔn)度會受到限制。現(xiàn)在,在大數(shù)據(jù)面前,預(yù)測的精準(zhǔn)度不斷提高,有利于提升社會治理水平,助推社會治理現(xiàn)代化?;ヂ?lián)網(wǎng)還促成了預(yù)測市場的誕生。因為“預(yù)測市場不是魔術(shù),它僅僅是聚集公眾知識的一種方法”,〔66〕[美]道格拉斯?W?哈伯德:《數(shù)據(jù)化決策》,鄧洪濤譯,廣東人民出版社2018 年版,第251 頁。所以,諸如公司合并、重要訴訟的結(jié)果、總統(tǒng)候選人誰將勝出等等問題,都可預(yù)測。美國早在1988 年就創(chuàng)立了一家名為“愛華達政治股票市場”的預(yù)測公司,預(yù)測當(dāng)年的美國總統(tǒng)選舉。由于預(yù)測非常成功,優(yōu)于傳統(tǒng)的民調(diào)結(jié)果,所以被人們看重。1992 年,“愛華達政治股票市場”正式走上互聯(lián)網(wǎng),引領(lǐng)了美國預(yù)測市場潮流。我國臺灣政治大學(xué)也成立了預(yù)測市場研究中心,推出“未來事件交易所”,其預(yù)測的準(zhǔn)確率超過了95%。2017 年,我國大陸也有了專注預(yù)測的互聯(lián)網(wǎng)平臺——未來無限網(wǎng)。〔67〕參見《首家互聯(lián)網(wǎng)預(yù)測平臺在我國誕生》,載搜狐網(wǎng),https://www.sohu.com/a/163630737_188550,2022 年5 月9 日訪問。相信,不久的將來,隨著互聯(lián)網(wǎng)預(yù)測市場的發(fā)展,對許多法律問題也可進行預(yù)測,比如某個法律草案能否通過、某個罪大惡極的犯罪分子能否被判死刑、某位犯錯的官員應(yīng)否引咎辭職等等。預(yù)測的過程可以說也是普法的過程,公眾通過參與,會了解更多法律知識。

六、結(jié)語

數(shù)字是一種符號,蘊含著特殊的意義。數(shù)字不僅能計數(shù),還具有豐富的哲學(xué)、社會學(xué)內(nèi)涵,是解釋法律現(xiàn)象的重要的、不可缺少的部分?!爱?dāng)人們要使數(shù)字有意義的時候,就必須要把數(shù)字放到具體的社會環(huán)境中。也就是說,數(shù)字的意義并不在數(shù)字本身,而在于數(shù)字所代表的事物。”〔68〕邱澤奇:《社會學(xué)是什么》,北京大學(xué)出版社2002 年版,第13 頁。數(shù)字要具有法律意義,就必須進入法律環(huán)境之中,與法律緊密相連。數(shù)字是不斷發(fā)展的,數(shù)字的法律意義也是不斷添加的。按照馬克思主義法學(xué)理論,法律是由國家制定和認(rèn)可的行為規(guī)范,是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。而數(shù)字在國家、法律產(chǎn)生之前就出現(xiàn)了,所以,數(shù)字在形成初期是沒有法律意義的,只是在法律出現(xiàn)后,數(shù)字與法律的關(guān)系才越來越緊密,其法律意義才不斷添加?;蛘哒f,法律文化在發(fā)展過程中,曾借助數(shù)字建構(gòu)自己的理論、方法和體系,使自己烙上了數(shù)字的印記。

早期的數(shù)字具有神秘色彩,帶給幼年法律文化的也是魔幻。近現(xiàn)代科學(xué)在數(shù)學(xué)引領(lǐng)下得以大發(fā)展,以科學(xué)化為發(fā)展目標(biāo)的法律文化也在數(shù)字引領(lǐng)下取得了重大發(fā)展。證明本身是具有蓋然性的,在運用證據(jù)認(rèn)定案件事實的過程中,證明力、證明標(biāo)準(zhǔn)、事實認(rèn)定等各個環(huán)節(jié)均要運用概率。司法實踐中無論是法官、檢察官、公安人員、律師還是雙方當(dāng)事人都進行著廣泛的概率思考,訴訟過程中的每一步都在做數(shù)字運算。互聯(lián)網(wǎng)使數(shù)字正義、數(shù)字民主沖破了舊有的正義、民主的羈絆,使正義、民主在新的更高水平上得以發(fā)展。大數(shù)據(jù)使許多法律現(xiàn)象的量化變?yōu)楝F(xiàn)實,促進了法律的科學(xué)化進程;也使許多無用的法律數(shù)據(jù)變得有用,挖掘出數(shù)據(jù)的潛在價值。

互聯(lián)網(wǎng)時代之前之后的數(shù)字雖然有一定的區(qū)別,但從本質(zhì)上來說是一樣的,否則也不會說互聯(lián)網(wǎng)時代是數(shù)字時代。我們需清楚,大數(shù)據(jù)中的“數(shù)據(jù)”雖然包括數(shù)字及文字、字母、符號、圖形、圖像、視頻、音頻等等,數(shù)字以外的數(shù)據(jù)看起來不是數(shù)字,但它們也是可以計算數(shù)據(jù)量的,而數(shù)據(jù)量就是數(shù)字。況且,大數(shù)據(jù)由于太“大”,離不開計算機,而計算機語言都是用二進制0 和1 這樣的數(shù)字的。

數(shù)字從人類法律文明誕生之日就對法律文化產(chǎn)生影響了,至今的影響不是縮小而是愈來愈大,這是因為在互聯(lián)網(wǎng)時代,數(shù)字的作用越發(fā)突出。研究法律文化有許多不同的視角,不同的視角反映了不同的認(rèn)識角度。憑借著方法論的不斷創(chuàng)新,理論才會不斷發(fā)展。從數(shù)字角度認(rèn)識法律文化會對法律文化有新的認(rèn)識,加深對法律文化的理解。

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