孫海英 于聰聰 魏 旭 邵晨

(大連理工大學(xué)，遼寧 大連 116024)

“法治”一詞對(duì)當(dāng)今的國(guó)人來(lái)說(shuō)早已不陌生，人們通常把法治作為現(xiàn)代社會(huì)的標(biāo)志，是文明進(jìn)步的標(biāo)尺。與西方經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的自由貿(mào)易自發(fā)形成法治不同，中國(guó)現(xiàn)代法治的起點(diǎn)是對(duì)政治動(dòng)蕩的反思，是在總結(jié)治國(guó)理政得失的基礎(chǔ)上，依據(jù)社會(huì)主要矛盾變化做出的國(guó)家治理方式的重大轉(zhuǎn)變。依靠執(zhí)政主體自上而下推行的法治，首先需要解決的就是執(zhí)政者能否在法治理念上統(tǒng)一思想，并將此理念傳遞到普通民眾，使社會(huì)在法律秩序下平穩(wěn)運(yùn)行，全體公民了解法治文化并發(fā)自內(nèi)心的認(rèn)同。

一、中國(guó)法治實(shí)踐進(jìn)程

中國(guó)作為一個(gè)擁有獨(dú)立、完整的文明體系國(guó)家，三千年前就已經(jīng)具備政治自覺(jué)。自西周始，形成德禮之治，秦代前后，又獨(dú)推法家，漢武帝之后，兩者相互交融，形成燦爛的中華政治文明。哪怕是受到西方現(xiàn)代文明沖擊最大、出現(xiàn)“三千年未有之大變局”的晚清時(shí)期，中國(guó)的文明框架依然沒(méi)有坍塌?；诖?，才有機(jī)會(huì)在保存“中國(guó)性”的前提下，接納西方的法治文明。

1.封建時(shí)期中國(guó)法治思想

在中國(guó)歷史上，形成大一統(tǒng)國(guó)家之前，諸子百家的治國(guó)理論都曾經(jīng)深刻地影響著這片土地。為秦朝提供治理模式的法家理論作為法律至上的典型，在遭遇治國(guó)理政慘痛失敗之后，中國(guó)逐漸接納德主刑輔的模式并延續(xù)兩千余年，這也是中國(guó)治理模式對(duì)世界的貢獻(xiàn)。以當(dāng)今的視角來(lái)看，法家法治的失敗不僅是因?yàn)閲?yán)刑峻法致以百姓的離心離德，本質(zhì)是封建社會(huì)的生產(chǎn)力水平下，國(guó)家的財(cái)富總量不足以支撐依靠法律控制每一位百姓。秦朝之后，歷代統(tǒng)治者都更加注重道德教化的作用，以主流的道德觀念形成強(qiáng)大的約束力，進(jìn)而形成統(tǒng)一的社會(huì)意識(shí)，以維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定。

基于封建時(shí)期的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，古代的法治思想不同于當(dāng)今以人為本的法治，僅僅是統(tǒng)治階級(jí)為了維護(hù)封建統(tǒng)治的工具。但不可否認(rèn)的是，一些倫理綱常的行為規(guī)范依然對(duì)當(dāng)今的社會(huì)產(chǎn)生積極的影響，如強(qiáng)調(diào)對(duì)家族負(fù)責(zé)、對(duì)集體負(fù)責(zé)、對(duì)國(guó)家盡忠、為官清廉等，這與西方文化中人生而只需對(duì)自己負(fù)責(zé)有著本質(zhì)的不同。

2.近代以來(lái)中國(guó)法治實(shí)踐進(jìn)路

19世紀(jì)以來(lái)，世界交織文明的沖突與地緣政治的摩擦，西方文化的強(qiáng)勢(shì)入侵并未引起自大的封建統(tǒng)治者重視。在鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)初期，清朝的統(tǒng)治集團(tuán)僅僅認(rèn)為是科學(xué)技術(shù)的落后，直至“師夷長(zhǎng)技以制夷”也遭遇到失敗之后，才下定決心在文化制度上全面轉(zhuǎn)向西方。當(dāng)時(shí)的病急亂投醫(yī)并未認(rèn)真考慮到中西方之間的文化差異，即使受聘的西方法學(xué)專(zhuān)家提出“中國(guó)立法并非不可以借鑒外國(guó)法律，但要以本國(guó)為主、于本國(guó)有益；以本國(guó)國(guó)民之道德為主，與本國(guó)國(guó)民道德不悖，中國(guó)萬(wàn)不可自棄其文明之禮教以遷就外人?！盵1]也沒(méi)有獲得足夠的重視，以致法治進(jìn)程必然的失敗。

3.新中國(guó)成立以來(lái)的法治進(jìn)程

新中國(guó)成立初期，國(guó)家十分重視法治發(fā)展，結(jié)合在解放區(qū)進(jìn)行的司法實(shí)踐，于1950年頒布了新中國(guó)第一部法律《婚姻法》，1954年，施行了《中華人民共和國(guó)憲法》。新中國(guó)法律制度的構(gòu)建也經(jīng)歷了曲折的過(guò)程：依新中國(guó)成立初期的國(guó)際環(huán)境，能夠?qū)W習(xí)借鑒的國(guó)外經(jīng)驗(yàn)只能來(lái)自社會(huì)主義陣營(yíng)，蘇聯(lián)的法律體系是新中國(guó)學(xué)習(xí)的主要樣本，其結(jié)果必然是廢除“六法全書(shū)”。但就是全面學(xué)習(xí)蘇聯(lián)的法律體系，也沒(méi)有逃脫政治運(yùn)動(dòng)沖擊，一代人辛勤編制的法律體系隨即遭到棄用。改革開(kāi)放之后的撥亂反正，中國(guó)的法治逐步得到恢復(fù)，此時(shí)不在受限于“以蘇為師”，對(duì)德、日等大陸法系國(guó)家法律制度的全面移植成為重建中國(guó)法律制度的捷徑。以此段時(shí)間為研究樣本可以發(fā)現(xiàn)，中國(guó)法律制度的構(gòu)建長(zhǎng)期缺乏傳統(tǒng)文化滋養(yǎng)，習(xí)慣性走“拿來(lái)主義”的路徑。

當(dāng)前，中國(guó)共產(chǎn)黨帶領(lǐng)中國(guó)人民進(jìn)行著“依法治國(guó)”的深刻實(shí)踐，這是中國(guó)治國(guó)理政歷史上的重大轉(zhuǎn)變。黨的十五大上提出的依法治國(guó)方略，是中國(guó)現(xiàn)代法治的新征程。1999年，通過(guò)的《中華人民共和國(guó)憲法》修正案將“依法治國(guó)”寫(xiě)入憲法，從此，中國(guó)現(xiàn)代法治拉開(kāi)序幕。黨的十八大以來(lái)，隨著全面依法治國(guó)的不斷深入，公民的法治意識(shí)不斷提升。習(xí)近平法治思想的提出更是為新時(shí)代深化依法治國(guó)實(shí)踐，加快建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家提供了根本遵循。

二、西方法治內(nèi)涵再認(rèn)識(shí)

借鑒西方的法治文化無(wú)疑對(duì)我國(guó)當(dāng)下推進(jìn)法治進(jìn)程、加快建設(shè)法治國(guó)家和法治社會(huì)有著積極作用，但與中國(guó)傳統(tǒng)法治文化被惡意貶低相反，西方的法治理念被過(guò)分抬高了，以至于出現(xiàn)部分國(guó)人的極度文化不自信?；诖耍斜匾獙?duì)西方的法治文化進(jìn)行一下梳理。

1.西方法治的邏輯起點(diǎn)

西方的法治文化是其歷史文化的重要組成部分，也是基于西方文化內(nèi)生性的社會(huì)治理模式，但僅因?yàn)槠湎噍^于其他文明類(lèi)型采取主動(dòng)法治就對(duì)西方法治大加贊美是極其草率的?；浇涛幕俏鞣椒ㄖ蔚奈幕瘉?lái)源，在基督教的思想中，人生來(lái)就繼承了“原罪”，只有相信神，個(gè)人價(jià)值才會(huì)提升。正是基于人類(lèi)有贖罪的需要，才必須在世俗的社會(huì)中利用法律建立等級(jí)秩序。

無(wú)論如何修飾法治這種文明秩序，西方法治的邏輯起點(diǎn)都是基于對(duì)人道德能力的負(fù)面評(píng)價(jià)，即“人之初，性本惡”。西方的國(guó)家治理走向法治化是理性的選擇而非人性光輝的發(fā)揚(yáng)，在西方文化話語(yǔ)中，法律也只是為了維護(hù)宗教權(quán)威，對(duì)公民約束的工具罷了。

2.西方法治思想史的演進(jìn)

基督教繼承了西方古代思想文明和制度文明的成果，從古希臘、古羅馬到中世紀(jì)，再到文藝復(fù)興與宗教改革，盡管基督教文化在世俗社會(huì)的載體是變動(dòng)的，但基督教的理論基礎(chǔ)從未割裂，基督教教義也從未遭受本質(zhì)上的否定。

在古希臘時(shí)期，思想家就教導(dǎo)公民從內(nèi)心及行為上遵守法律，并將此作為一種義務(wù)，強(qiáng)調(diào)對(duì)正義的追求，教育、引導(dǎo)公民生成法治意識(shí)。古典自然法學(xué)家認(rèn)為，人類(lèi)在進(jìn)入現(xiàn)代文明之前，是完全的自然狀態(tài)，人們一出生就享有完全的權(quán)利。這種分散在各成員上的權(quán)利無(wú)法對(duì)抗更加強(qiáng)大的敵人，所以，人們自愿讓渡一些權(quán)利給公權(quán)力以求自身利益最大化。新自然法學(xué)派指出法律與道德有著必然的聯(lián)系，對(duì)道德的把握是理解法律的前提，也就是說(shuō)，法律是保障人類(lèi)共同道德能夠?qū)崿F(xiàn)的手段。分析實(shí)證主義法學(xué)派認(rèn)為，法律是當(dāng)權(quán)者發(fā)布的命令，是一種保利威懾。公民只需要服從法律，在何種心理狀態(tài)下服從并不重要。功利主義法學(xué)派認(rèn)為公民守法是內(nèi)心“趨利避害”的結(jié)果，并要求他人也守法。歷史法學(xué)派提出“民族理論”，認(rèn)為法律存在于民族的共同意識(shí)中，與民族性格相關(guān)，也會(huì)隨著民族性的發(fā)展而發(fā)展。法社會(huì)學(xué)派的“認(rèn)同理論”主張法律源于社會(huì)事實(shí)，而不是社會(huì)權(quán)威，源于社會(huì)團(tuán)體的內(nèi)部秩序。經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)派于20世紀(jì)60年代興起于美國(guó)，主張將經(jīng)濟(jì)學(xué)分析引入法學(xué)研究，以效益最大化來(lái)評(píng)價(jià)法律實(shí)施效果，進(jìn)而推動(dòng)法治進(jìn)步。

3.當(dāng)今西方法治的價(jià)值基礎(chǔ)

在西方社會(huì)進(jìn)入到資本主義階段，形成了自由發(fā)展的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，基于馬克思基本原理，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，必然會(huì)出現(xiàn)與此相適應(yīng)民主政治制度，成為主流的意識(shí)形態(tài)。在此上層建筑當(dāng)中，自由主義思想的強(qiáng)勢(shì)地位提升了個(gè)人的地位與價(jià)值，個(gè)人主義的價(jià)值觀反過(guò)來(lái)與國(guó)家權(quán)力對(duì)抗，尋求劃定國(guó)家權(quán)力的邊界，進(jìn)而促進(jìn)有限政府理論的發(fā)展，為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)提供了制度基礎(chǔ)。

西方法治是基于西方的經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展階段及文化傳統(tǒng)所內(nèi)生出的表象，是其社會(huì)發(fā)展、文化演進(jìn)的必然結(jié)果，這種治理模式深植于西方的文化傳統(tǒng)中，體現(xiàn)了西方的基本價(jià)值準(zhǔn)則。這種西方所鼓吹的“普世價(jià)值”是否可以原原本本移植到其他的文明社會(huì)中，在目前看來(lái)還沒(méi)有具有說(shuō)服力的案例。

三、中西方法治文化比較

我國(guó)已于2011年形成了中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系，10余年的法治進(jìn)程表明，依法而治的效果并不十分樂(lè)觀。雖然當(dāng)前的法治氛圍比照全體人民的預(yù)期有所差距，但也應(yīng)該實(shí)事求是地看到中國(guó)法治所取得的進(jìn)步?？偨Y(jié)我國(guó)走過(guò)的法治之路，盲目樂(lè)觀與自怨自艾的態(tài)度都是不可取的，需要的是腳踏實(shí)地尋找完備的理論指導(dǎo)。學(xué)界的主流觀點(diǎn)認(rèn)為，古代中國(guó)是“人治”的社會(huì)，只有碎片的法治思想而沒(méi)有法治實(shí)踐，“法”從來(lái)就沒(méi)有取得至高的地位，儒家的“德治”才是傳統(tǒng)中國(guó)的治理模式。與此同時(shí)，對(duì)西方法治的盲目崇拜更是對(duì)中國(guó)法治進(jìn)程帶來(lái)極大的困擾。

1.民主觀念的比較

提到法治，就是出現(xiàn)一個(gè)相近的表述，“民主法治”。在一般公民看來(lái)，法治必然要求民主，只有民主才能夠說(shuō)明是現(xiàn)代法治。但在西方國(guó)家的實(shí)踐中，民主僅僅是實(shí)現(xiàn)政治的手段，是政治斗爭(zhēng)的表現(xiàn)形式。資本主義國(guó)家中，資本要求控制國(guó)家政權(quán)以滿足資本增值的需要，“民主”只不過(guò)是配合資本演出的“提線木偶”，當(dāng)資本增值遇到困難，資產(chǎn)階級(jí)的統(tǒng)治受到?jīng)_擊，“民主”將不再得到支持。反過(guò)來(lái)，當(dāng)資本的發(fā)展到了貧富差距過(guò)大之時(shí)，“民主”也將是推翻資本主義的滾滾車(chē)輪。由此看來(lái)，西方的“民主法治”只不過(guò)是資本與民眾的博弈，并不是完美的制度，更不是歷史的最終答案。

中國(guó)法治推行的民主，不是“烏合之眾”的民主，古代是社會(huì)精英為民請(qǐng)?jiān)傅拿裰?，?dāng)代是中國(guó)共產(chǎn)黨全心全意為人民服務(wù)的民主。中國(guó)的民主是基于對(duì)社會(huì)各階層的分析判斷，是為了最廣大人民群眾的根本利益，所解決的問(wèn)題都是人民切身相關(guān)的，這遠(yuǎn)比西方的口號(hào)式民主更有意義。厘清民主與法治，是如何在法治的框架下做好民主的關(guān)鍵，應(yīng)當(dāng)做到以人民為中心的主動(dòng)為之，避免西方被動(dòng)接受民主的窘境。

2.權(quán)力觀念的比較

西方的人權(quán)觀念是西方法治最引以為豪的，也是最受?chē)?guó)人追捧的亮點(diǎn)。在借鑒之前，有必要了解西方人權(quán)觀念的由來(lái)。西方的人權(quán)觀主要是指私人權(quán)利受到法律保護(hù)，在沒(méi)有法律規(guī)定的情況下，公權(quán)力不得越界進(jìn)入私權(quán)利領(lǐng)域，這是天賦人權(quán)的體現(xiàn)?；谖鞣阶诮涛幕▏?guó)王在內(nèi)的所有人都是上帝的子民，權(quán)力都是相同的，而國(guó)王擁有的政治權(quán)力必然要擴(kuò)張到侵占私人的權(quán)力，所以，私人就要極力保護(hù)自己的權(quán)力不受侵犯。由于地緣的因素，西方發(fā)達(dá)的商品交換市場(chǎng)，使得保障私權(quán)利理念得到進(jìn)一步傳播及發(fā)展。

中國(guó)是個(gè)大陸型國(guó)家，歷來(lái)以農(nóng)業(yè)為主，不重視發(fā)展商品貿(mào)易，是否就可以認(rèn)為傳統(tǒng)中國(guó)沒(méi)有人權(quán)觀念呢？在傳統(tǒng)社會(huì)理念中，“天下是天下人的天下”，由于生產(chǎn)力水平低下等原因，皇權(quán)不下縣是大部分時(shí)間的常態(tài)，基層的治理依靠的是熟人社會(huì)中的誠(chéng)信與血緣紐帶。傳統(tǒng)中國(guó)雖然不強(qiáng)調(diào)“人權(quán)”，但并不意味著在當(dāng)時(shí)的政治模式下百姓的權(quán)力可以隨意被侵犯，只是認(rèn)為不需要單獨(dú)強(qiáng)調(diào)罷了。時(shí)代在向前發(fā)展，如果今天固守熟人社會(huì)的無(wú)條件信任，那是不合時(shí)宜的，但為了追求個(gè)人極度的私欲，置親情于不顧，那將是連基本的人倫都喪失了。

四、構(gòu)建中國(guó)現(xiàn)代法治理念

通過(guò)對(duì)中西方社會(huì)的對(duì)比考察，發(fā)現(xiàn)一個(gè)國(guó)家的法治發(fā)展都是基于本國(guó)的文化基礎(chǔ)，對(duì)法治的任何修改，首先都應(yīng)該考慮維護(hù)傳統(tǒng)的價(jià)值觀念。

1.確立人本主義法治理念

中國(guó)有著數(shù)千年的人本思想，在民族的歷史上，被長(zhǎng)久歌頌的都是為國(guó)、為民奉獻(xiàn)自己一切的社會(huì)精英。上文所述的西方民主之所以陷入惡性循環(huán)，其本質(zhì)是執(zhí)政集團(tuán)并不為公民提供追求本真的提升路徑。在看清西方假民主之后，可以得出，中國(guó)現(xiàn)代法治的突破口在于讓每個(gè)公民都能夠增長(zhǎng)才智，讓每個(gè)人都有能力決定自己和國(guó)家方向，成為國(guó)家的主人，這遠(yuǎn)比空喊民主更有益。

2.加快話語(yǔ)體系建設(shè)

法治理論的話語(yǔ)權(quán)是國(guó)家文化軟實(shí)力的體現(xiàn)。當(dāng)前，西方法治在世界范圍內(nèi)“領(lǐng)跑”，其話語(yǔ)權(quán)也居于主導(dǎo)地位，以至于我國(guó)的法治實(shí)踐經(jīng)常被看輕甚至曲解。習(xí)近平總書(shū)記指出，“在解讀中國(guó)實(shí)際、構(gòu)建中國(guó)理論上，我們應(yīng)該最有發(fā)言權(quán)”[2]。隨著依法治國(guó)的開(kāi)啟和演進(jìn)，中國(guó)的法治實(shí)踐取得了極大的進(jìn)步，習(xí)近平法治思想更是為全面依法治國(guó)、建設(shè)法治中國(guó)提供了價(jià)值導(dǎo)向和根本遵循。我國(guó)走出了不同于西方的法治之路，為世界法治文明多樣性作出了貢獻(xiàn)，并提升了我國(guó)參與全球治理的話語(yǔ)權(quán)。

3.加快建設(shè)中國(guó)特色的法治文化

比較中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)與西方社會(huì)之后，可以嘗試得出一個(gè)結(jié)論：國(guó)家治理的核心是文化治理。當(dāng)代國(guó)人有一種文化迷茫：認(rèn)為傳統(tǒng)文化是古人的，西方文化是外來(lái)的，人們習(xí)慣于在自身之外的文化寶庫(kù)中汲取營(yíng)養(yǎng)，但少有人認(rèn)真思索如何創(chuàng)造出屬于當(dāng)代國(guó)人的時(shí)代文化。中國(guó)的法治文化不僅肩負(fù)著建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系、建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家使命，也要成為中國(guó)傳統(tǒng)文化傳承不息的文化載體，這是新時(shí)代文化自信的必然要求。