徐渭熊

此次美國針對俄烏沖突持續(xù)出臺(tái)對俄羅斯的制裁法規(guī)，規(guī)模之大、頻率之高、威懾范圍之廣，且與盟友協(xié)同實(shí)施，呈現(xiàn)出極限特點(diǎn)。

對此，金杜律師事務(wù)所跨境監(jiān)管業(yè)務(wù)合伙人郭歡指出，中俄自2014年即建立起緊密的戰(zhàn)略伙伴關(guān)系。對于中國企業(yè)而言，特別是與俄建立緊密貿(mào)易聯(lián)系的企業(yè)和金融機(jī)構(gòu)應(yīng)特別關(guān)注俄管制及制裁，避免觸發(fā)制裁風(fēng)險(xiǎn)。

應(yīng)全面排查相關(guān)法規(guī)

近日，金杜研究院發(fā)布《中國企業(yè)對俄業(yè)務(wù)發(fā)展各階段風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別與處置指引》（下稱《指引》）?！吨敢方榻B，根據(jù)是否對相關(guān)交易具有明確的管轄權(quán)，美國經(jīng)濟(jì)制裁通常分為一級(jí)制裁和次級(jí)制裁（或稱二級(jí)制裁）兩類。

一級(jí)制裁適用于具有“美國連接點(diǎn)”的交易。次級(jí)制裁主要適用于不存在“美國連接點(diǎn)”的交易，一般包括兩類情形：一是禁止非美國主體開展參與、支持違反人權(quán)、破壞地區(qū)和平穩(wěn)定等美國制裁項(xiàng)目重點(diǎn)禁止的行為；二是禁止非美國主體對某些被實(shí)施資產(chǎn)凍結(jié)等制裁的主體提供支持，如與某些被列入特別指定國民清單（SDN）的主體開展正常交易。

對于中國企業(yè)而言，美國的次級(jí)制裁并不陌生。近年，美國利用其經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢地位，頻繁運(yùn)用次級(jí)制裁，限制中國企業(yè)或個(gè)人與美方制裁目標(biāo)國家的企業(yè)之間經(jīng)濟(jì)交往。從實(shí)施手段而言，最為典型和常用的手段就是在美國財(cái)政部海外資產(chǎn)控制辦公室（OFAC）所公布的SDN清單中加入“受次級(jí)制裁”或“有次級(jí)制裁風(fēng)險(xiǎn)”。

“基于中俄在經(jīng)貿(mào)方面的緊密合作關(guān)系以及美國經(jīng)濟(jì)制裁的穿透效力，中國企業(yè)在實(shí)踐中面對的制裁風(fēng)險(xiǎn)較大，防控難度較高?！薄吨敢贩Q。

俄羅斯是中國重要戰(zhàn)略合作伙伴。根據(jù)中國海關(guān)總署數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，2021年中俄貿(mào)易額同比增長35.8%，達(dá)1468.87億美元，中國連續(xù)12年穩(wěn)居俄羅斯第一大貿(mào)易合作伙伴國，雙方合作主要圍繞能源、金融等領(lǐng)域，并涉及多家俄羅斯大型金融機(jī)構(gòu)，是次級(jí)制裁的高風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域。目前，美國對俄次級(jí)制裁風(fēng)險(xiǎn)主要集中在能源、金融等領(lǐng)域。

根據(jù)《關(guān)于被凍結(jié)資產(chǎn)人士所擁有的實(shí)體的修訂指引》及OFAC相關(guān)常見問題解答，SDN清單和行業(yè)制裁識(shí)別清單（SSI）適用“50%原則”，由受到SDN或SSI一個(gè)或多個(gè)主體單獨(dú)或累計(jì)擁有所有權(quán)達(dá)50%或以上的任何實(shí)體自動(dòng)被認(rèn)定為SDN或SSI主體?！吨敢分赋?，“50%原則”擴(kuò)大了制裁的打擊范圍，對企業(yè)提出更高的合規(guī)要求，需準(zhǔn)確識(shí)別交易對象的股權(quán)結(jié)構(gòu)。

為了判斷是否存在次級(jí)制裁風(fēng)險(xiǎn)，《指引》建議，企業(yè)依據(jù)擬開展業(yè)務(wù)實(shí)際情況和交易方黑名單篩查結(jié)果，全面仔細(xì)排查有關(guān)制裁法規(guī)、行政令、FAQ及處罰事例后加以綜合判斷。

制裁法令更新頻率高，需實(shí)時(shí)關(guān)注

從美國對外動(dòng)用次級(jí)制裁的歷史來看，其會(huì)根據(jù)對制裁國家打擊的需要，隨時(shí)調(diào)整相關(guān)政策。以近期對俄制裁為例，為限制有關(guān)國家與俄羅斯開展相關(guān)交易活動(dòng)，從而抵消或減弱美歐等西方國家對俄制裁效果，美國官方多次喊話，反復(fù)提醒和威脅他國企業(yè)要嚴(yán)格遵守美國對俄制裁措施。在此背景下，不排除未來美國可能會(huì)進(jìn)一步強(qiáng)化適用于第三國家企業(yè)的次級(jí)制裁措施。

當(dāng)前，俄烏局勢下美歐制裁不斷加碼，而且這些制裁的規(guī)則變化很快，企業(yè)需要抓住關(guān)鍵點(diǎn)。道瓊斯風(fēng)險(xiǎn)合規(guī)中國區(qū)總監(jiān)馬建新在近日舉行的“中國企業(yè)如何應(yīng)對俄烏局勢下的涉外風(fēng)險(xiǎn)”研討會(huì)上指出，為防范制裁風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)需要全面分析制裁規(guī)則，評(píng)估制裁風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，結(jié)合企業(yè)特點(diǎn)，從頂層設(shè)計(jì)制裁合規(guī)專項(xiàng)框架，從基層業(yè)務(wù)流程中去管控風(fēng)險(xiǎn)，盡早建立內(nèi)外部專家顧問團(tuán)隊(duì)，或培養(yǎng)合規(guī)人才隊(duì)伍，做到“未雨綢繆，防患未然”。

“俄烏沖突背景下，美對俄制裁措施更新頻繁且呈現(xiàn)多樣化的趨勢，在不同領(lǐng)域均有不同的管控規(guī)則。對于中國企業(yè)而言，既要保證企業(yè)的商業(yè)利益，又要兼顧考慮相關(guān)法律法規(guī)的適用以及影響，建議聘用專業(yè)人員協(xié)助仔細(xì)甄別各種風(fēng)險(xiǎn)并謹(jǐn)慎應(yīng)對?！惫鶜g稱。

鑒于國際形勢的風(fēng)云變幻，出口管制與經(jīng)濟(jì)制裁領(lǐng)域的相關(guān)政策也在不斷發(fā)生變化，對國際形勢和公司業(yè)務(wù)所涉國家的政策進(jìn)行準(zhǔn)確的判斷和預(yù)測有助于企業(yè)提前調(diào)整戰(zhàn)略規(guī)劃，準(zhǔn)備好應(yīng)對措施。對此，郭歡建議，相關(guān)企業(yè)可與同行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的其他企業(yè)以及與俄羅斯業(yè)務(wù)相關(guān)聯(lián)的企業(yè)建立相應(yīng)的地方行業(yè)合規(guī)聯(lián)盟，在合規(guī)應(yīng)對上加強(qiáng)與專業(yè)機(jī)構(gòu)的合作，定期開展行業(yè)相同職能部門與產(chǎn)業(yè)鏈的研討。另外，與合規(guī)專家開展法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估與專業(yè)輔導(dǎo)，在減輕企業(yè)合規(guī)負(fù)擔(dān)的同時(shí)，幫助企業(yè)深入了解相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)，找到具有普適性的風(fēng)險(xiǎn)管理及合規(guī)解決方案。

大成律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、中國貿(mào)促會(huì)經(jīng)貿(mào)摩擦法律顧問委員會(huì)委員蔡開明預(yù)測，不排除美國后續(xù)對俄羅斯采取更激進(jìn)的打擊措施、升級(jí)制裁的可能性，歐盟可能亦會(huì)效仿。

“針對俄烏局勢變化，中國、美國、歐盟等與俄羅斯的關(guān)系可能會(huì)有較大調(diào)整。若中國的政策、法律、規(guī)定與美國和歐盟的規(guī)定有沖突，作為中國企業(yè)，應(yīng)首先遵守中國法，如《反外國制裁法》《阻斷辦法》等的規(guī)定。若中國法與美國和歐盟的規(guī)定不構(gòu)成沖突，建議中國企業(yè)盡可能不違反美國和歐盟的制裁規(guī)定?！辈涕_明稱。

利用數(shù)字化方案進(jìn)行黑名單篩查

黑名單是美國開展制裁的重要工具，特別是在當(dāng)前俄烏沖突下，美國、歐盟等國家已集中將接近1500個(gè)俄羅斯實(shí)體列入制裁清單。因此，中國企業(yè)在對俄開展商務(wù)活動(dòng)前，應(yīng)將針對合作方的黑名單風(fēng)險(xiǎn)篩查工作視為合規(guī)前提。但在當(dāng)前企業(yè)實(shí)踐中，黑名單涉及國別以及種類繁雜，且企業(yè)合作方數(shù)量眾多，加之兩方面都處于動(dòng)態(tài)變化中，僅依靠合規(guī)人員人工手動(dòng)篩查并不現(xiàn)實(shí)。對此，《指引》建議，采用數(shù)字化法律合規(guī)解決方案突破黑名單篩查工作的困境。

“黑名單篩查僅作為數(shù)字化法律合規(guī)解決方案中的一個(gè)組成部分，后續(xù)可根據(jù)需求，實(shí)現(xiàn)與客戶、供應(yīng)商等合作伙伴業(yè)務(wù)系統(tǒng)的對接。借助信息化手段，幫助企業(yè)完成黑名單實(shí)時(shí)自動(dòng)化篩查匹配及預(yù)警工作，提高篩查的效率性和準(zhǔn)確性?！薄吨敢贩Q。

在本次俄烏沖突下，各國通過限制或禁止本國企業(yè)對俄輸出先進(jìn)的商品、技術(shù)和軟件，從而切斷俄方重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域所依賴的進(jìn)口供應(yīng)鏈，限制俄重點(diǎn)領(lǐng)域和行業(yè)發(fā)展。據(jù)《指引》介紹，美國《出口管理?xiàng)l例》（EAR）的域外效力較強(qiáng)，基本伴隨受控物項(xiàng)全過程，不僅關(guān)注美國原產(chǎn)物項(xiàng)，且對于外國生產(chǎn)的涉及美國物項(xiàng)的產(chǎn)品也規(guī)定了管轄效力?；谥苯赢a(chǎn)品規(guī)則，受EAR管轄的外國產(chǎn)品幾乎都需要申請?jiān)S可證，導(dǎo)致非美國企業(yè)很難合規(guī)向俄羅斯出口任何涉美產(chǎn)品。因此，中國企業(yè)需根據(jù)直接產(chǎn)品原則，排查自身產(chǎn)品是否存在基于美國軟件或技術(shù)直接開發(fā)設(shè)計(jì)的，或使用了基于美國軟件或技術(shù)生產(chǎn)的設(shè)備，以決定是否需要申請?jiān)S可證，以及是否可以出口至俄羅斯。

“以前，企業(yè)‘走出去是以規(guī)則為本，現(xiàn)在要以風(fēng)險(xiǎn)為本?！瘪R建新稱。他進(jìn)一步解釋道，以風(fēng)險(xiǎn)為導(dǎo)向，就需要定性和定量評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)、監(jiān)測風(fēng)險(xiǎn)、控制風(fēng)險(xiǎn)以及緩釋風(fēng)險(xiǎn)，還需要從全流程分析各類地緣風(fēng)險(xiǎn)對企業(yè)國際經(jīng)營的影響，從國際收付結(jié)算等關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)判斷對企業(yè)資金管理的影響以及從客戶、經(jīng)銷商、供應(yīng)商、交易對手方、第三方合作伙伴等方面分析是否會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)傳染的影響等。

美國的經(jīng)濟(jì)制裁和出口管制措施，已經(jīng)成為其外交政策的主要工具，長臂管轄的范圍越來越多，單邊制裁的規(guī)則變化很快。馬建新指出，企業(yè)需要了解美國制裁的主要訴求，抓住關(guān)鍵的制裁風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)。同時(shí)，還要多了解制裁豁免的情形。

馬建新還特別提醒道，在當(dāng)前情勢下，不僅要看他國對俄羅斯的制裁，還要看俄羅斯的反制裁。中國企業(yè)在應(yīng)對俄烏局勢下的涉外合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，建議管理者和經(jīng)營者要有“一二三”的新理念?！耙粋€(gè)意識(shí)”，即總體國家安全觀的大局意識(shí)?！皟杉笫隆?，即統(tǒng)籌安全和發(fā)展兩件大事，推動(dòng)企業(yè)從高速度發(fā)展向高質(zhì)量可持續(xù)發(fā)展轉(zhuǎn)型?！叭?xiàng)思維”，即頂層思維，做好戰(zhàn)略風(fēng)險(xiǎn)預(yù)判；底線思維，做好履職責(zé)任擔(dān)當(dāng)；系統(tǒng)思維，協(xié)同科學(xué)發(fā)展。21F3456E-FAB2-4BC0-902F-27291412B81B