文/楊帆

法社會學(xué)能夠處理并解決規(guī)范性問題嗎？這一直是中外法理學(xué)領(lǐng)域的核心問題。它也關(guān)涉到在當今中國法治建設(shè)的語境下如何定義法理學(xué)學(xué)科的功能。本文將首先從“事實與規(guī)范的二元對立”這一命題入手，在概念上澄清二者關(guān)系。繼而從兩方面探討法社會學(xué)解決規(guī)范性問題的進路，一是作為經(jīng)驗研究的法社會學(xué)與規(guī)范性命題之間的關(guān)系，另一是探討理論面向的法社會學(xué)本身的“規(guī)范屬性”。最后，本文將回到中國法理學(xué)的功能性定位問題，以法社會學(xué)在中國法理學(xué)中的角色為中心展開闡發(fā)。

事實與規(guī)范的二元對立？

（一）“二分世界”及其在法學(xué)思想中的映射

休謨曾提出“事實與價值二分”的命題，認為無論實然世界如何變換，應(yīng)然性都無法從其中抽象出來。哲學(xué)意義上最普遍的規(guī)范概念指的就是一種“要求”，通常與“價值”“真理”“應(yīng)然”等概念相通，通常被認為屬于應(yīng)然的范疇?！耙?guī)范”是政治哲學(xué)及法哲學(xué)領(lǐng)域最重要的主題之一，但它與具體情境中的“法律規(guī)范”有所差別。后者一般是指具體的、具有約束力的法律條文或者先例。

貫穿于西方法學(xué)歷史的自然法理念，正是這種二分思想在法學(xué)中的體現(xiàn)，它主張在人定法之外存在著永恒不變的自然法。自然法觀念繼承了自柏拉圖以來的理念論，把法律的規(guī)范性推及具體法律規(guī)則之外的終極正義觀念。它將實然和應(yīng)然對立起來，規(guī)范性只能屬于“彼岸世界”，而人類的社會實踐不構(gòu)成法律規(guī)范性的根源。近代化以來，作為對自然法觀念的反動，法律實證主義則將實在法放置在首要位置，將法學(xué)中的規(guī)范性問題化約為具體的法律規(guī)則如何制定和運作的問題。研究某一行為的“規(guī)范性”問題，一定程度上就是研究它的“合法律性”問題。法律實證主義依然堅持實然與應(yīng)然相分離的基本觀點。西方傳統(tǒng)下的形式主義法學(xué)發(fā)展到今天，當然也不完全排斥“外部要素”。晚近的實證主義法學(xué)已經(jīng)注意到事實與規(guī)范之間的某些聯(lián)系，只是依然回避外部要素究竟在何種意義上對法律規(guī)范起決定性影響的問題。

（二）語言哲學(xué)對“二分法”的超越

現(xiàn)代語言哲學(xué)對這種二分命題作出了較好的解釋。其前提主張認為，語言是人的思維載體，語言的多元一定程度上決定了思維方式和文化的多樣性。作為拼音文字的西方語言，其最大的特征在于“能指”與“所指”相分離，人們很難將語言符號在頭腦中還原為現(xiàn)實的對應(yīng)物。認知過程被鮮明地分為兩個部分——“觀念領(lǐng)域的邏輯演繹”與“現(xiàn)實世界的實踐”。在語言哲學(xué)看來，這種分離是二分法思維的主要來源，也在法律思想中形成了規(guī)范與事實的對立。這種“二分法”的法哲學(xué)理念有著很強的西方語境。

“語言轉(zhuǎn)向”后的現(xiàn)代語言哲學(xué)也致力于打破這種二分法。正如普特南所指出，在我們的日常語言中很多時候沒法分清某個概念到底是描述性的還是具有價值引導(dǎo)性的。很多看似應(yīng)然性的價值判斷之所以被我們接受，不僅是因為這些價值能使我們“正確地描述這個世界”，也因為“在我們對與以往的探究有關(guān)的記錄和證據(jù)……的反思就已受到所討論的價值本身的指導(dǎo)”。在社會實踐領(lǐng)域過分強調(diào)事實與價值的區(qū)分顯然有局限?！罢Z言轉(zhuǎn)向”的另一重要貢獻，在于突出強調(diào)了“主體間性”的意義。即認為語言是處于“主觀”與“客觀”之間的中介，關(guān)注日常語言實踐就可以在一定程度上超越“主—客”二元對立。法學(xué)領(lǐng)域受其影響出現(xiàn)了“語用學(xué)”轉(zhuǎn)向，主張以話語作為中介，致力于把法律規(guī)范和實踐視為一個可以互相轉(zhuǎn)化的有機整體。在此背景下，哈貝馬斯主張一種超越自然法與實證主義的“商談法哲學(xué)”，認為現(xiàn)代社會的主流法律范式應(yīng)該是借助“話語協(xié)商民主”的方法，將來自生活世界的“正當性”注入法律，實現(xiàn)“正當性”與“合法律性”相統(tǒng)一。

綜上所述，事實與規(guī)范二元對立的觀點有其歷史和文化的特定語境。在多元而復(fù)雜的現(xiàn)代社會，法律系統(tǒng)無法再完全故步自封、將自己的本體設(shè)置在一個真空的環(huán)境中。在認知上，法律必須保持一定的開放性，才能確保其規(guī)范性根基與社會生活緊密相連。法學(xué)方法作為一種認知和研究的手段，承載了溝通法律系統(tǒng)與外部世界，以及為法律系統(tǒng)尋找規(guī)范性根基的功能，法社會學(xué)視角自然是其中不可或缺的。

以經(jīng)驗研究處理規(guī)范問題的進路

以上的考察至少澄清了事實與規(guī)范并不是截然二分的這一觀點。社會事實在現(xiàn)代社會是法律規(guī)范性基礎(chǔ)的重要來源，而法社會學(xué)則是連接二者的重要認知渠道。以下我們將論述經(jīng)驗面向的法社會學(xué)能在何種角度和程度上處理法律的規(guī)范性問題。需要說明的是，本文主張，法社會學(xué)不僅是一種經(jīng)驗研究的范式，只是在這一部分，我們著重強調(diào)的是作為經(jīng)驗研究的法社會學(xué)范式如何處理規(guī)范性問題。

（一）經(jīng)驗研究介入規(guī)范性問題的角度

巴那卡借由韋伯的行動方式理論，總結(jié)出社會實踐可以從四個角度為法律提供規(guī)范性根基。第一類規(guī)范性的來源路徑是社會習(xí)俗與慣習(xí)，它往往被歸類為描述式的社會規(guī)范。這些習(xí)俗和慣習(xí)會通過立法、司法等活動滲透進法律系統(tǒng)，進而影響法律的運作。第二類規(guī)范性的來源路徑是情感動機。由于實踐中人類的很多行為是基于情感和感性的動機，故而很多時候它們也構(gòu)成一種社會規(guī)范，在外部對法律系統(tǒng)發(fā)揮影響力。第三類規(guī)范性的來源路徑是基礎(chǔ)性價值觀念。諸如“自由”“正義”等現(xiàn)代社會重要的基礎(chǔ)價值，是法律系統(tǒng)最重要的規(guī)范性根基之一。最后一類規(guī)范性的來源路徑，對應(yīng)人們的“目的理性”觀念。目的理性作為法律規(guī)范性的基礎(chǔ)，意味著人們依照法律去行動是基于某種功利性的目標，或者會獲得最大化的利益。這些動機之下的人類行為基本都可以被經(jīng)驗研究所觀察、捕捉和表述。因此，我們就能為法律如何與社會實踐中所產(chǎn)生的社會規(guī)范進行連接找到了若干通路。

第一類是對人類習(xí)俗和慣習(xí)的法社會學(xué)研究。此類研究通常把習(xí)俗和慣習(xí)視為“非正式的社會規(guī)范”或者“習(xí)慣法”，通過經(jīng)驗描述其運作，梳理它與制定法之間的互動關(guān)系，探討它在法律體系中的功能和意義，等等。第二類是關(guān)于人類情感的研究。斯賓塞等人在《情感社會學(xué)》

一書中對各種情感的社會學(xué)研究路徑作了總結(jié)，并主張人類基于情感動機產(chǎn)生的行為可以被定量研究和定性研究等方法所描述。此類研究多以定性研究為方法，對情感動機如何指引人的行為這一規(guī)范性問題進行描述。第三類是對于基礎(chǔ)價值問題的社會學(xué)研究，與前述情感問題類似，都較難進行描述。對于此類問題的社會學(xué)研究，多體現(xiàn)在宗教社會學(xué)或者關(guān)于宗教與法律之關(guān)系的相關(guān)學(xué)術(shù)成果中。最后一類，即對基于工具理性的行為展開的社會學(xué)研究，則非常普遍，幾乎所有的法經(jīng)濟學(xué)研究（法經(jīng)濟學(xué)屬于廣義上的法社會學(xué)之分支）皆屬此類。

（二）法社會學(xué)以經(jīng)驗描述規(guī)范的程度

筆者認為，法社會學(xué)的經(jīng)驗研究重在從如下兩個層面描述兩類客體，以處理規(guī)范性問題：其一是“具有規(guī)范重要性的差異制造事實”，其二則是“社會規(guī)范”。這兩者處在經(jīng)驗描述的不同層次。前者屬于表面性的具體事實描述，往往跟各種“科學(xué)”測量的研究方法相結(jié)合，而后者則是深入的、需要抽象概括的一種描述。正是基于“社會規(guī)范”的這種抽象性，有學(xué)者主張它是不可描述的。事實上，這也是對社會學(xué)所謂“實證研究方法”的誤解。社會學(xué)的實證研究既包括“定量研究”，也包括“定性研究”。無論哪種研究，都不以絕對客觀地再現(xiàn)社會本質(zhì)為唯一目標。

就第一層法社會學(xué)的描述對象而言，它對規(guī)范的證成有決定性的影響，故而是法學(xué)中的實證研究方法所應(yīng)重點關(guān)注和描述的對象。實證經(jīng)驗研究可以從“這種事實是否存在”以及“它存在的概率和程度是多少”這兩個方面對其進行描述，進而對法律運作的規(guī)范結(jié)果產(chǎn)生影響、作出判斷。對第二層法社會學(xué)的描述對象（即“社會規(guī)范”）的研究，一般都預(yù)設(shè)在社會中確實存在著對人類行為有指引和約束作用的非正式規(guī)則，即社會規(guī)范。法社會學(xué)的核心任務(wù)之一是對它們進行抽象并描述，進而將這些被呈現(xiàn)出來的社會規(guī)范當作法律系統(tǒng)最重要的規(guī)范性基礎(chǔ)之一加以利用，以對法律系統(tǒng)施加影響的方式，實現(xiàn)“正當性”與“合法律性”二者的協(xié)調(diào)。

經(jīng)驗面向的法社會學(xué)通過描述“差異制造事實”和“社會規(guī)范”的方式，可以很恰當?shù)貐⑴c到法律的規(guī)范性構(gòu)建之中。但也應(yīng)該注意到，它所描述的這兩類對象，都有一定的情境屬性，有可能會隨著時空的變化而改變。這在高度復(fù)雜的現(xiàn)代社會當中體現(xiàn)得尤為明顯。因此，經(jīng)驗面向的法社會學(xué)通過描述而構(gòu)建的法之規(guī)范性，必然也是短暫而可變的。

“社會理論法學(xué)”的規(guī)范性立場

在處理完經(jīng)驗視角的法社會學(xué)進路與規(guī)范性問題之關(guān)系后，我們接下來要問的問題是：法社會學(xué)僅僅是一種描述性的經(jīng)驗性科學(xué)嗎？它有可能像政治哲學(xué)或者法哲學(xué)一樣，以追求某種應(yīng)然性為目標嗎？

（一）法社會學(xué)的理論維度與應(yīng)然面向

對于這一問題的回答，即便是在法社會學(xué)內(nèi)部，恐怕也是爭議性極大。米爾斯將這種社會學(xué)追求應(yīng)然性的“規(guī)范面向”稱為“社會學(xué)的想象力”。他認為，社會學(xué)雖然不一定要追求不切實際的宏大理論，但也絕不能放棄對意義的追問，因為社會學(xué)承擔(dān)著使世界變得清晰并為個體指明道路的任務(wù)。但米爾斯同時也強調(diào)，社會學(xué)所追求的應(yīng)然屬性不如自然科學(xué)那般絕對，通常很難去尋求具有普遍意義的宏大理論，而往往是退而求其次，追求暫時的、可變的應(yīng)然性。在筆者看來，“社會學(xué)的想象力”要求社會學(xué)不僅關(guān)注“是什么”“為什么”的實然狀況，同時也要探尋“怎么辦”的應(yīng)然立場，這正是法社會學(xué)理論之規(guī)范面向的最恰當注解。只不過如前文所述，此種規(guī)范面向的暫時性和可變性仍需被強調(diào)。

（二）理論面向的法社會學(xué)如何介入規(guī)范研究

“社會理論法學(xué)”是我國學(xué)界近年來的熱門概念與話題。盡管各方論者對“社會理論法學(xué)”的功能與目的并沒有精確統(tǒng)一的見解，但基本提到了要在社會理論中為當代法律尋求“意義”這一目標。這正是理論面向的法社會學(xué)區(qū)別于純粹經(jīng)驗面向的法社會學(xué)研究的核心學(xué)術(shù)旨趣所在。這一進路的法社會學(xué)已經(jīng)超越了對法律事實問題進行單純描述的范式，而是以某種規(guī)范目標作為指引，來補充和評價法律實踐，其功能屬性已經(jīng)越來越接近于傳統(tǒng)意義上的法哲學(xué)。

我們還是以哈貝馬斯的法律商談理論為例。面對現(xiàn)代社會的“合法律性”與“正當性”相分離的這種“合法性危機”，哈貝馬斯希望以蘊含在人類言語行為中的“交往理性”為橋梁，替代傳統(tǒng)的工具理性觀念，運用“協(xié)商民主”的政治實踐手段，以達成主體間的理解性共識為目標，這樣才能使得現(xiàn)代社會的法律重新獲得正當性基礎(chǔ)。這種帶有較強規(guī)范性的社會理論，為現(xiàn)代社會的法律運作設(shè)定了某種形式的價值依歸。除了對哈貝馬斯的規(guī)范性理論，晚近幾十年，學(xué)術(shù)界也有非常多將韋伯、羅爾斯、布迪厄、盧曼等人的規(guī)范性理論進行實證化研究的社會科學(xué)作品問世。這些從社會理論到法律實踐的各種研究，都恰當?shù)卦忈屃死碚撁嫦虻姆ㄉ鐣W(xué)在社會理論中為法律發(fā)掘規(guī)范性基礎(chǔ)的過程。

與經(jīng)驗導(dǎo)向的法社會學(xué)相比，社會理論對法律規(guī)范性問題的參與，不再局限于描述意義上的“發(fā)現(xiàn)規(guī)范性”，還可以通過設(shè)定規(guī)范目標的方式來指引、補充、反思、批判法治實踐。相對來說，理論面向的法社會學(xué)研究所能為法律提供的規(guī)范性基礎(chǔ)，比單純描述性的法社會所能提供的東西更為抽象和融貫，故而也更具有穩(wěn)定性。但是它與傳統(tǒng)自然法思想相比，并沒有把追求“永恒的正義屬性”作為使命。

總結(jié)與評述：法社會學(xué)在中國法理學(xué)中的角色

本文的目的是讓法社會學(xué)的規(guī)范性立場得到澄清，進而為其在法理學(xué)的框架內(nèi)找尋到更為適當?shù)奈恢?。事實上，無論是經(jīng)驗面向的還是理論面向的法社會學(xué)研究，都可以參與法律規(guī)范性的構(gòu)建。在當代中國的語境下，法理不但存在于法律規(guī)則和法律理論之中，作為其重要組成部分的“法律正當性基礎(chǔ)”也存在于政治、社會實踐之中。因此，無論是連接正義理念世界的自然法學(xué)，還是在法律系統(tǒng)內(nèi)部尋求融貫性的實證主義法學(xué)，以及本文著重論述的、從社會實踐中為法律提供規(guī)范性支持與對話的法社會學(xué)，從功能主義角度講，這幾種不同的進路都是認知和研究法律規(guī)范性基礎(chǔ)的有效途徑，也就都是中國法理學(xué)的重要范式。

對于法理學(xué)這樣認知開放度較高的領(lǐng)域而言，單一進路的方法論很難完成為法律系統(tǒng)尋找規(guī)范性根基的任務(wù)。作為一種法學(xué)研究范式的中國法理學(xué)，應(yīng)該與其他部門法學(xué)的研究路徑有所區(qū)隔。它不應(yīng)僅局限于法律概念的領(lǐng)域，也不僅僅是政治哲學(xué)或者道德哲學(xué)的分支，而應(yīng)將同等甚至更為重要的目光投向當今中國的政治、社會實踐，以及立足于中國土壤的政治、社會理論，在其中尋找、發(fā)現(xiàn)規(guī)范性的同時，也能夠以一種理論規(guī)范性的立場去補充、指引甚至批判中國的法治實踐。中國的法理學(xué)不應(yīng)故步自封于概念的天國，而應(yīng)主動承擔(dān)起為各法律部門和法律體系運行尋找規(guī)范性基礎(chǔ)的功能。不斷游走于事實與規(guī)范之間的法社會學(xué)自然應(yīng)當扮演十分重要的角色。