王詩恒 秦培潔 趙杼沛 石雪芹 朱婷鈺 張鳳霞 劉 謙 劉劍鋒
中國中醫(yī)科學院中國醫(yī)史文獻研究所,北京 100700
中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識是在中華民族發(fā)展繁衍過程中,基于中華民族長期實踐積累、世代傳承并持續(xù)發(fā)展、具有現(xiàn)實或潛在商業(yè)價值的醫(yī)藥衛(wèi)生知識,包括中醫(yī)藥理論知識、中藥方劑、診療技術及有關的藥材資源、中藥材加工炮制技術、中醫(yī)藥特有標志符號等。我國具有豐富的中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識資源,世界衛(wèi)生組織認為中國傳統(tǒng)醫(yī)學是世界傳統(tǒng)醫(yī)學的主要代表之一。僅傳統(tǒng)方劑就達10 萬首以上,可以為新藥開發(fā)提供大量的技術信息和厚實的技術基礎,具有極大的經(jīng)濟價值和科學價值[1]。目前,國際和國內(nèi)主要使用現(xiàn)代的知識產(chǎn)權保護措施如著作權、專利權、商標權等來保護中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識,但具有局限性。中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識有其顯著特點,即活態(tài)性和傳承性,因此要想更好地保護中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識,必須遵循中醫(yī)藥發(fā)展規(guī)律和特點,針對性地開展保護。本文將基于中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的兩大特征,思考和探討適用于中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的保護模式,以期更好地保護和傳承中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識,促進中醫(yī)藥事業(yè)的發(fā)展。
中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識具有基礎性、廣泛性、活態(tài)性、延續(xù)性和傳承性等特征,其中最突出的特征就是活態(tài)性和傳承性,中醫(yī)藥法明確了其傳承性的基本特點[2]。中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識是千百年來,經(jīng)過幾十代人的創(chuàng)造、發(fā)展、延續(xù)傳承下來,是不斷發(fā)展變化、永不停息的運動過程,直到今天仍然在不斷發(fā)展創(chuàng)新,這就是中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的活態(tài)性[3]。傳承性就是指中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識主要依靠傳承人世代使用、繼承和發(fā)展。每位傳承人都是不可缺少的環(huán)節(jié),因此如果缺少下代傳承人,也就意味著中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的消亡。傳承人通過口傳心授、官方教育、自學等方式傳承中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識,使中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識隨著中華民族的繁衍生息代代傳承發(fā)展,從未間斷[4-5]。傳承是中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保存至今并不斷發(fā)展的保證。然而目前中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的發(fā)展遭遇了許多困難,許多中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識亡失和瀕臨亡失。究其原因,主要在傳承和保護兩個方面。
①中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識傳承人老齡化和后繼乏人現(xiàn)象嚴重。中國中醫(yī)科學院楊朝暉等[6]曾對全國的54 個中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識項目的傳承人進行調(diào)查,結果發(fā)現(xiàn)傳承人的年齡主要集中于40~60 歲,平均58 歲,普遍年齡偏大。許多項目僅有1~2 名傳承人。中國中醫(yī)科學院王鳳蘭等[7]對北京市中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識傳承人調(diào)查發(fā)現(xiàn),普遍年齡>70 歲,且有些傳承人去世,導致部分傳承項目面臨遺失的可能。說明中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的傳承出現(xiàn)老齡化和后繼乏人的情況[8]。②秘而不傳現(xiàn)象普遍。出于保護自身利益和傳統(tǒng)關系的影響,許多傳承人對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識秘而不傳。個人保護能力有限,極容易造成中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識失傳,造成巨大損失。③許多中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識傳承人文化程度不高,不了解中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識傳承的重要性,阻礙了傳授過程[9]。④學習中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識需要悟性,且過程艱辛。許多年輕人沒有毅力堅持下來[10]。⑤傳人資質(zhì)不一。由于傳人的受教育程度等不同,對中醫(yī)藥理解不夠,缺少中醫(yī)傳統(tǒng)思維,影響對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的理解和掌握。有些人是出于利益選擇學習,是否資質(zhì)合格,志向篤定還是未知數(shù)。由于傳人的資質(zhì)不一,對于中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的理解也不同,難以做到與老師學術思想緊密相連,造成中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的延續(xù)性差[11-13]。
目前中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護存在許多弊端,概括總結為思路和方法兩大因素。
2.2.1 思路①中醫(yī)藥現(xiàn)代化。目前,現(xiàn)代化是保護和開發(fā)中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的一個主流方向。用科學技術手段可以更好地開發(fā)中醫(yī)藥的經(jīng)濟效益與社會效應,符合現(xiàn)代知識產(chǎn)權保護的要求,知識產(chǎn)權的保護也多是圍繞現(xiàn)代化的中醫(yī)藥進行。但由于中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識多具有傳承性,保留了原始的理論體系,與現(xiàn)代科學的研究方式不全然相同,無法完全現(xiàn)代化,很難滿足現(xiàn)行知識產(chǎn)權制度的要求[14]。②重視對物質(zhì)載體的保護。目前許多地區(qū)中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護的重點在文獻、文物、地理標志等物質(zhì)載體,忽視了其內(nèi)在價值。物質(zhì)載體和傳承人是分離的,中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識是通過人來傳承,只有人才能發(fā)揮其價值。如果只保護物質(zhì)載體而非傳承人,是本末倒置,容易造成中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的亡失[15]。③重視文化價值和經(jīng)濟效益,忽視了醫(yī)療價值。目前許多地方通過申請商標、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)、地理標志等進行保護和開發(fā)中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識,以挖掘其文化價值和經(jīng)濟效益,而許多安全有效的中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識沒有納入。中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的根本價值是醫(yī)療價值,保護的根本目的是挖掘利用其醫(yī)療價值,提升中醫(yī)藥的服務能力,為防治疾病和增進人民健康服務。④輕視對于民間中醫(yī)藥的保護。目前對于中醫(yī)藥的保護和傳承現(xiàn)狀更重視對“國醫(yī)大師”或者名中醫(yī)、學院派名中醫(yī)學術的保護和傳承,而忽視了對于民間中醫(yī)藥的保護和傳承。中醫(yī)源自民間,古代的醫(yī)家如張仲景、孫思邈、葛洪等多是民間中醫(yī),許多國醫(yī)大師也有從事民間中醫(yī)的經(jīng)歷?,F(xiàn)代中醫(yī)藥是在不斷汲取民間中醫(yī)藥滋養(yǎng)的過程中成熟發(fā)展起來,中醫(yī)藥的歷史也幾乎是民間中醫(yī)藥的發(fā)展史。目前許多安全有效的中醫(yī)藥技術如云南白藥、三九胃泰、季德勝蛇藥、氣色形態(tài)手診等都是源自民間。⑤中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護意識淡薄。許多中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識傳承人保護意識淡薄,不了解中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護相關內(nèi)容,沒有意識到中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護是維護其合法權益的有效手段。
2.2.2 方法 ①現(xiàn)有知識產(chǎn)權保護無法完全保護中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識。現(xiàn)有的知識產(chǎn)權保護主要形式有著作權、專利權、商標權、商業(yè)秘密等,但都有許多局限性。著作權只保護物質(zhì)載體,而不保護載體內(nèi)的內(nèi)容。國際著作權公約及多數(shù)國家的《著作權法》均承認,著作權保護不得延伸到作品的思想、程序、操作方法、原理或概念等因素。許多中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識并沒有創(chuàng)作出著作,無法得到保護[16]。專利申請要求符合新穎性、創(chuàng)造性、實用性。目前許多中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識難以滿足專利保護申請的要求,因此無法獲得專利保護[17]。且專利申請復雜,而且成本較高。著作權和專利權都有保護期限,著作權為作者死后50 年,專利權為20 年,時間較短,到期后中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識就進入公共領域,極易導致不當使用行為,損害傳承人利益,導致中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識資源流失。商標法一般不保護特定的技術或知識本身。商業(yè)秘密的優(yōu)勢在于永久保護,但它的保護力度弱,一旦外泄,會帶來巨大的損失[18-20]。②目前中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護的納入范圍是滿足3 代50 年的要求,但許多傳承人不滿足此條件,這會造成許多的中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識得不到保護[21]。
中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識是中華民族世代流傳的寶貴遺產(chǎn),是數(shù)千年來我們的祖先與疾病斗爭的智慧結晶,不僅具有極大的歷史價值,也具有在現(xiàn)實條件下,被開發(fā)和利用的醫(yī)療價值、經(jīng)濟價值和社會價值。因此,必須更好地保護中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識,搶救中醫(yī)藥遺產(chǎn)。目前中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的保護和傳承現(xiàn)狀并不樂觀,有許多的弊端和局限性,導致許多中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識消亡或瀕臨消亡。保護中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識,首先要了解中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的特征,順應中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的發(fā)展規(guī)律,采取針對性措施,才能產(chǎn)生更好的效果。
中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識最根本的特征是活態(tài)性和傳承性。它是由歷代傳承人通過口傳心授、身體示范、觀念或心理積淀等形式來傳承,并不斷發(fā)展變化,是一個活態(tài)的過程,一旦停止了傳承活動,也就意味著死亡。因此,中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的核心是人,每一代傳承人都是不可缺少的環(huán)節(jié),傳承的主要手段是語言和行為。因此,中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護應該抓住本質(zhì),以人為核心,基于活態(tài)性和傳承性開展保護工作。然而,目前中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護的思路是重物輕人,各地出現(xiàn)搶注商標、地理標志、非物質(zhì)文化遺產(chǎn),挖掘古籍、文物,建立博物館將其束之高閣等現(xiàn)象[15],而對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識傳承人的關注和保護不夠,傳承人老齡化和后繼乏人現(xiàn)象普遍,甚至出現(xiàn)傳承人去世而出現(xiàn)斷層的情況。人才能發(fā)揮中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的作用。屠呦呦教授提取的青蒿素是來自對《肘后備急方》所載技術的傳承和使用,如果只是把它當作文物來展示,無法發(fā)揮其價值,造成中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的極大浪費。重物輕人現(xiàn)象,既造成了中醫(yī)藥資源的極大損失,同時又背離了保護中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的初衷。保障傳承人的合法權益,對于充分挖掘中醫(yī)藥的價值,鼓勵中醫(yī)藥傳承創(chuàng)新有重大的戰(zhàn)略意義[22]。
因此,今后的中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護應該遵循中醫(yī)藥的發(fā)展規(guī)律,以人為保護中心,基于其活態(tài)性和傳承性進行保護。筆者建議:①完善制度。盡快出臺《中華人民共和國中醫(yī)藥法》的配套法規(guī),修改相關法律法規(guī),增加中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護的具體內(nèi)容。中醫(yī)藥法為總括性、原則性的規(guī)定,還需要制訂具體措施,應有相關部門集思廣益,制訂相關政策。②建立法律體系。國家應統(tǒng)籌規(guī)劃,從中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)競爭安全、產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新安全、產(chǎn)業(yè)品牌安全,以及中醫(yī)藥文化安全體系、文化安全環(huán)境和文化傳承安全6 個層面構建中醫(yī)藥知識產(chǎn)權法律保障體系[23]。③統(tǒng)一管理。由國家中醫(yī)藥管理局中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護研究中心統(tǒng)一負責中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護工作,國家知識產(chǎn)權局和工業(yè)和信息化部進行配合[24]。④完善傳承人管理保護機制。a.部門建設。成立中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識傳承人管理中心,利用政府力量主導傳承過程,建立傳承檔案、保障傳承程序。b.法律保護。在市場經(jīng)濟體制下知識文化資源極易被不當掠奪[25],應進行立法,將中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的傳承使用權定性為一項私權,進行清晰的產(chǎn)權界定,打擊不當占用行為,給予其專有權、利益獨享權,充分保障傳承人的利益,使其可以放心進行傳授。c.嚴格篩選傳承人。由官方進行篩選,應進行筆試和面試考核,篩選出資質(zhì)較好的傳人。d.激勵和保障制度。官方設置專項資金,為中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識傳承人和學習者提供獎勵。對主動傳授的傳承人和積極學習的年輕人提供資助和補貼。對完成傳授和學習,考核合格者提供證書,對優(yōu)秀者提供優(yōu)秀證書和獎勵,并推薦和安排工作,提高中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識傳承的積極性,解決后顧之憂。對于某些年齡大,后繼乏人的傳承人,及時開展搶救工作。擴大傳承人的納入范圍,將年限縮短為30年,以納入更多的中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識。⑤補充著作權、專利權、商標權等的相關內(nèi)容,加入中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識內(nèi)容,遵循傳承性和活態(tài)性的特征,延長保護年限。⑥由官方篩選中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識,重點保護和推廣有效性和安全性好、簡單易學、可復制性高的中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識。⑦改變傳統(tǒng)觀念,遵循中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的發(fā)展規(guī)律,不強行進行現(xiàn)代化。⑧重視民間中醫(yī)藥的保護。開展民間中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的挖掘和保護傳承工作。中醫(yī)藥來自民間,民間的實踐是中醫(yī)藥產(chǎn)生、發(fā)展、壯大的土壤。民間中醫(yī)藥中有許多安全有效的技術,可以提高中醫(yī)藥的服務能力。因此,應開展民間中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的挖掘工作,篩選出安全有效的技術,加以保護和推廣。
綜上所述,中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護的目標是更好傳承和創(chuàng)新發(fā)展。中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的傳承是人與人之間的傳承,只有牢牢把握這一點,以保護傳承人為中心,才能保護好中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識,使中醫(yī)藥寶貴遺產(chǎn)延續(xù)下去。