安徽省中安振興投資有限公司 姚辛

公司法務(wù)部門的合同審查工作從法律角度來看，分為兩個(gè)方面，一是對(duì)擬簽訂的合同內(nèi)容進(jìn)行檢查與審核，通過發(fā)現(xiàn)其中存在的法律漏洞、缺陷、隱患等多方面的問題，來進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)的把控與預(yù)防；二是對(duì)已簽訂合同的履行情況進(jìn)行跟蹤，適時(shí)關(guān)注風(fēng)險(xiǎn)變化，積極采取措施保證合同的全面履行，或是在出現(xiàn)履行困難時(shí)合理采取訴訟、仲裁等方式妥善處理合同糾紛。在當(dāng)前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的背景下，企業(yè)經(jīng)營已不再局限于依法經(jīng)營的最低要求，需要同時(shí)考慮合法性、合規(guī)性、合理性的三重標(biāo)準(zhǔn)，并將風(fēng)險(xiǎn)防控、內(nèi)部控制的要求貫穿其中。這使得法務(wù)工作的重要性逐漸凸顯，而合同內(nèi)容關(guān)系著公司的合法權(quán)益，必須要增強(qiáng)對(duì)其的審視力度。

一、企業(yè)經(jīng)營中合同管理風(fēng)險(xiǎn)的范圍

（一）合同管理制度系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)

在當(dāng)前社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的背景下，公司內(nèi)部管理的質(zhì)量是直接影響企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力的重要維度之一。合同作為企業(yè)內(nèi)部管理中的關(guān)鍵部分，當(dāng)下絕大部分公司都已經(jīng)創(chuàng)建了相對(duì)全面、系統(tǒng)的制度體系，包括《合同管理辦法》《法律審核論證制度》《法律糾紛管理機(jī)制》《外聘律師管理辦法》等，但在現(xiàn)實(shí)工作中依舊存在一系列的問題，讓制度規(guī)定與制度執(zhí)行存在著一定的差距，看似是執(zhí)行依據(jù)的制度，反而困住了經(jīng)營發(fā)展的手腳，與公司實(shí)際嚴(yán)重脫節(jié)，更有甚者，與合法、合規(guī)、合理的要求背道而馳。發(fā)生該情況的主要原因，是論證方面的不充足。

（二）合同管理程序風(fēng)險(xiǎn)

俗話說，程序即看得見的正義。合同管理程序?qū)徍酥卦趯?duì)合同管理的各環(huán)節(jié)、各步驟進(jìn)行有效性評(píng)估，以期通過程序?qū)徍吮ＷC合同簽訂和履行的公平、公正、公開。合同管理程序?qū)徍霜M義上包括企業(yè)內(nèi)部的合同簽約審批、合同變更審批、合同糾紛處理審批等。以上均可以通過企業(yè)信息化辦公系統(tǒng)完成。而廣義上的程序?qū)徍?，還需將審核范疇延伸至合同建立的依據(jù)上來，例如采購合同簽訂前是否履行了相應(yīng)的采購流程，重大合同是否履行了集體決策程序。由于程序性的錯(cuò)誤發(fā)生概率較高，使其經(jīng)常會(huì)發(fā)生在請(qǐng)示、決策等多個(gè)階段中，成為后續(xù)審計(jì)監(jiān)督、巡視整改的重點(diǎn)。

二、企業(yè)法務(wù)工作中合同審查與風(fēng)險(xiǎn)防范存在的主要問題

（一）法律專業(yè)團(tuán)隊(duì)不健全，復(fù)合型人才匱乏

正常情況下，公司想要能夠成功組建法務(wù)管理體系，首先需打造高質(zhì)量的企業(yè)法務(wù)人才團(tuán)隊(duì)，將人的因素放在第一位。隨著企業(yè)主要負(fù)責(zé)人依法治企意識(shí)的不斷強(qiáng)化，絕大部分的企業(yè)，尤其是國有企業(yè)，已經(jīng)設(shè)立了專門的法務(wù)部門和專職法務(wù)崗，并推行總法律顧問制度，有效保障法務(wù)工作的平穩(wěn)順利開展，科學(xué)防范合同風(fēng)險(xiǎn)問題的發(fā)生。但也仍然存在少數(shù)企業(yè)在內(nèi)部存在職能交叉、職責(zé)不清、多頭管理的情況，合同管理由非法務(wù)的其他崗位人員，例如銷售、業(yè)務(wù)人員等進(jìn)行審核、簽訂、監(jiān)督。以上提及的人員很可能對(duì)專業(yè)法律的認(rèn)知程度較低，且出于不相容職務(wù)的考慮，有選擇、有傾向地設(shè)置合同審查重點(diǎn)，未能夠?qū)贤械臈l款、協(xié)議內(nèi)容進(jìn)行逐一審查與核對(duì)，極容易增加公司所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，雖然很多公司內(nèi)部已設(shè)有法務(wù)崗位與專業(yè)人士，但是其中的工作人員專業(yè)素質(zhì)并沒有達(dá)到相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)，從而使合同審視核查的工作不能夠正確、有效落實(shí)[1]。即使已經(jīng)擁有了一批專業(yè)素質(zhì)高的法律人才，也會(huì)存在以下兩個(gè)突出問題：一是法務(wù)人員與整體工作量的合理配比，這直接影響到審核質(zhì)量的高低，企業(yè)需防止出現(xiàn)鞭打快牛的現(xiàn)象，繼而導(dǎo)致審而不優(yōu)、審而不精的后果。二是法務(wù)和業(yè)務(wù)的高度融合。如法務(wù)工作未能與業(yè)務(wù)緊密結(jié)合，未能了解合同簽訂的前因后果，那風(fēng)險(xiǎn)防控也僅僅停留在紙面。當(dāng)下社會(huì)日益凸顯的復(fù)合型人才匱乏問題，在合同管理方面愈加突出，亟待解決。

（二）合同文本缺乏規(guī)范性，示范文本普及度不高

根據(jù)《中華人民共和國民法典》第四百七十條規(guī)定，合同內(nèi)容應(yīng)包括當(dāng)事人的姓名或者名稱和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議的方法。而法律所載的各類有名合同，更有其特殊的內(nèi)容約定，作為合同成立的要件。但現(xiàn)實(shí)工作中，部分公司在與對(duì)方簽訂合同時(shí)，并未對(duì)其加大重視程度，使得內(nèi)容細(xì)化程度不足，導(dǎo)致日后工作進(jìn)展中糾紛不斷產(chǎn)生。最為關(guān)鍵的是，一旦出現(xiàn)了情節(jié)較為嚴(yán)重的問題，公司很難使用合同之中的條款內(nèi)容，保護(hù)自身的經(jīng)濟(jì)利益不受到侵犯。尤其是在示范文本的推廣適用過程中，很多企業(yè)對(duì)此存在抵觸情緒，在對(duì)示范文本的效率持保留態(tài)度的同時(shí)，也存在僥幸心理，期待能在示范文本之外爭(zhēng)取更大的自由度。孰不知這樣的靈活度同時(shí)也可能被合同相對(duì)方所用，成為合同履行中的障礙。為避免合同糾紛的產(chǎn)生，需在前期就重視合同文本的規(guī)范性，提前評(píng)估和預(yù)防合同風(fēng)險(xiǎn)，做到未雨綢繆。

（三）審查范圍存在局限性，動(dòng)態(tài)審查工作不足

公司內(nèi)部的合同審查工作貫穿合同簽訂和履行的全過程，需要從商務(wù)談判、合同報(bào)批等前期階段，一直跟進(jìn)、負(fù)責(zé)到合同履行完畢的終點(diǎn)。現(xiàn)階段的合同審查范圍存在一定的局限性，仍以合法性審查為主，以不違反法律、行政法規(guī)等強(qiáng)制性規(guī)定為前提。然而隨著企業(yè)法務(wù)、風(fēng)控、內(nèi)控工作的一體化要求，審核合同的合規(guī)性、合理性也是重要的內(nèi)控手段之一。合規(guī)的概念源于反腐敗、反貪污，而如今“規(guī)”的范疇已延伸至黨內(nèi)法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件、行業(yè)規(guī)范、商業(yè)慣例、道德規(guī)范、企業(yè)規(guī)章制度、企業(yè)對(duì)外承諾等多方面[2]。尤其是企業(yè)內(nèi)部的管理制度，作為承接內(nèi)外部管理要求的載體，是合同審查的重要依據(jù)。其次關(guān)于合理性的審查，雖然類似投資收益率、擔(dān)保物價(jià)值、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格等經(jīng)濟(jì)、財(cái)務(wù)等指標(biāo)不屬于法律審核的范疇，但面對(duì)價(jià)格奇高、讓利較多、涉嫌利益輸送等現(xiàn)象，也不應(yīng)熟視無睹，需由合同經(jīng)辦人員做好解釋說明，納入風(fēng)險(xiǎn)提示，供公司決策參考。以上皆屬于簽訂期間的事前合同管理，而合同的動(dòng)態(tài)審查則重在事中管理。前期階段協(xié)議方的信譽(yù)程度、資金實(shí)力、產(chǎn)品質(zhì)量、驗(yàn)收結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)等一系列重要信息均建立在當(dāng)期的信息基礎(chǔ)上予以約定，而合同履行過程中的各項(xiàng)內(nèi)外部條件是否會(huì)對(duì)后期交貨、產(chǎn)品和資金驗(yàn)收、結(jié)算等工作產(chǎn)生制約與阻礙，需采用動(dòng)態(tài)化的形式，進(jìn)行定期評(píng)估、分析、檢查。只有做好了事前、事中合同管理，才能避免“事后之明”帶來的后果和風(fēng)險(xiǎn)。

三、企業(yè)法務(wù)工作中合同審查和風(fēng)險(xiǎn)防范優(yōu)化措施

（一）提升法務(wù)人員專業(yè)素養(yǎng)，強(qiáng)化法務(wù)管理意識(shí)

想要在簽訂合同的過程中，有效地避免風(fēng)險(xiǎn)、強(qiáng)化對(duì)內(nèi)容條款審視核查的力度，公司內(nèi)部必須組建起綜合能力強(qiáng)悍、素質(zhì)水平過硬、專業(yè)技能、經(jīng)驗(yàn)豐富的法務(wù)人才團(tuán)隊(duì)?？偟膩碚f，公司想要擁有制度健全、人員專業(yè)的法務(wù)崗位，便需要將內(nèi)部的業(yè)務(wù)內(nèi)容進(jìn)行合理分配，以此來強(qiáng)化對(duì)相關(guān)人員管理與控制。公司可以利用校園招聘、社會(huì)招聘、人才引進(jìn)等多種形式，挑選使用適宜的專業(yè)人員，通過科學(xué)的篩選，最后留下法務(wù)專業(yè)出身，并且具備適宜的工作經(jīng)驗(yàn)、工作能力的人士。不僅如此，還需要加強(qiáng)對(duì)法務(wù)崗位人員專業(yè)培育與栽培，通過定時(shí)、定期開展內(nèi)部的專業(yè)技能指導(dǎo)與訓(xùn)練活動(dòng)，或進(jìn)入專業(yè)機(jī)構(gòu)內(nèi)部進(jìn)行深造、邀請(qǐng)專家進(jìn)入到企業(yè)內(nèi)部為員工傳授相應(yīng)知識(shí)，以此來不斷地優(yōu)化員工自身具備素質(zhì)能力與業(yè)務(wù)水平，為公司合同審查工作的有效化打下良好的基礎(chǔ)。在合同管理期間，更應(yīng)充分借助法務(wù)、財(cái)務(wù)等第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)的力量，多角度、多維度地審查合同條款，保障公司合法權(quán)益。

（二）把握合同文本審查的要點(diǎn)，貫徹與落實(shí)文本要求

在對(duì)公司內(nèi)部簽訂的合同進(jìn)行審查時(shí)，必須要掌握以下幾點(diǎn)關(guān)鍵要點(diǎn)：

1.審查合同主體

合同主體是否擁有民事主體資格，是否取得相應(yīng)的授權(quán)，將直接影響合同的效力。為此，要對(duì)其進(jìn)行細(xì)致的審視核查?！吨腥A人民共和國民法典》所載的民事主體包括自然人、法人和非法人組織。而就法人而言，法律上有營利法人、非營利法人和特別法人之分。對(duì)于農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人等新設(shè)的特別法人，在細(xì)致核查其是否有擁有合法合規(guī)的有效證照的同時(shí)，更要對(duì)其可以簽訂合同的范圍、內(nèi)容進(jìn)行分析和預(yù)判。如遇分支機(jī)構(gòu)、授權(quán)代表簽訂合同，需檢查其身份真?zhèn)?、授?quán)手續(xù)是否齊備，將上述材料備查核驗(yàn)。合同主體審查中，還應(yīng)廣泛借助企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、中國裁判文書網(wǎng)、信用中國等外部信息查詢方式，對(duì)合同主體的資信水平、抵押狀況、涉訴情況進(jìn)行盡職調(diào)查。

2.審查合同主要條款

在面對(duì)內(nèi)容涉及到合同名稱、標(biāo)的物、履行方式、生效方法等方面的合法性問題時(shí)，需要對(duì)其進(jìn)行細(xì)致的審查。合同之中的細(xì)化內(nèi)容，應(yīng)要盡可能地做到完善、詳細(xì)、清晰、明確，剔除其中表達(dá)含義模糊不定，或是容易引起雙方糾紛的詞語或句子。不僅如此，還要細(xì)致地審核合同的格式，有條件的應(yīng)盡量適用國家推行的示范文本，通過通用條款保障基本權(quán)益，通過專項(xiàng)條款詳述特殊約定，讓每個(gè)合同均是“量身定做”。

3.審查違約責(zé)任

在對(duì)合同進(jìn)行審視核查時(shí)，需要針對(duì)其當(dāng)前起草的條款內(nèi)容，進(jìn)行嚴(yán)格且仔細(xì)地核對(duì)，尋找其中是否存在雙方權(quán)利義務(wù)不對(duì)等的責(zé)任內(nèi)容，或是增加己方承擔(dān)責(zé)任的條款，一旦發(fā)現(xiàn)便需要讓對(duì)方及時(shí)更改，防止大型風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生[3]。

4.審查爭(zhēng)議解決方式

合同簽訂后將進(jìn)入到雙方履行責(zé)任義務(wù)的階段，一旦雙方因利益問題發(fā)生沖突，爭(zhēng)端解決方式與管轄法院便成為了關(guān)注的重點(diǎn)內(nèi)容。仲裁與訴訟的方式各有優(yōu)點(diǎn)和不足，管轄法院的遠(yuǎn)近也將決定訴訟成本的高低，因此，需要在合同文件之中加以重點(diǎn)標(biāo)注，仔細(xì)標(biāo)清解決問題的具體方法，并約定好相關(guān)的地點(diǎn)信息。

（三）把握合同程序性要件，避免出現(xiàn)程序瑕疵

除了以上合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的審核，程序性要件的合法合規(guī)性審查也是當(dāng)下內(nèi)部控制管理的重點(diǎn)之一。程序性審核包括黨組織前置研究討論情況、“三重一大”決策流程、合同簽約審批流程、合同用印流程、合同備案流程、合同付款流程等。結(jié)合企業(yè)合同管理制度規(guī)定，需重點(diǎn)對(duì)決策流程、審批層級(jí)、會(huì)簽范圍、用印規(guī)范、階段性付款等方面進(jìn)行把關(guān)，杜絕產(chǎn)生程序瑕疵。

（四）加強(qiáng)合同履行中的動(dòng)態(tài)審查，及時(shí)防范化解風(fēng)險(xiǎn)

為了能夠保障合同內(nèi)容的順利實(shí)施，公司應(yīng)定期組織法務(wù)、財(cái)務(wù)等專業(yè)人員對(duì)合同履行過程中的各個(gè)條款進(jìn)行審視核查，涉及階段性付款、竣工驗(yàn)收、交付使用等重要節(jié)點(diǎn)的，需嚴(yán)格執(zhí)行合同約定的標(biāo)準(zhǔn)和要求，避免出現(xiàn)超進(jìn)度付款、缺少驗(yàn)收、交付手續(xù)不全等情況，通過嚴(yán)格的審查工作開展，良好地把握合同進(jìn)度情況，并掌控實(shí)時(shí)信息的發(fā)展情景，合理分析可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，并提前做好應(yīng)對(duì)措施，從而保障企業(yè)自身的合法權(quán)益不受到侵害，并在此基礎(chǔ)上提升創(chuàng)造的經(jīng)濟(jì)效益。

四、結(jié)束語

從以上文章中可以看出，企業(yè)法務(wù)工作中的合同管理已不再僅僅是合同文本的審核，而關(guān)系到合法性、合規(guī)性、合理性及程序性構(gòu)成要件的全方位審查。為避免風(fēng)險(xiǎn)與糾紛發(fā)生，需要加強(qiáng)公司法務(wù)部門崗位、專業(yè)人員的管理與聘用工作力度，同時(shí)結(jié)合實(shí)際延伸合同審查的深度和廣度，彌補(bǔ)合同范本規(guī)范使用、合同履行動(dòng)態(tài)管理、合同審批程序把關(guān)等方面的不足之處，以此進(jìn)一步規(guī)范合同管理工作，維護(hù)公司合法權(quán)益，提升自身創(chuàng)收利益。