高 源

（貴州民族大學(xué) 貴州·貴陽(yáng) 550025）

1 霸王條款的基本概念及其分類

雙方當(dāng)事人在簽訂條款前訂立并且在合同訂立時(shí)沒有與對(duì)方進(jìn)行協(xié)商的條款被重復(fù)使用就叫做“格式條款”。霸王條款其在形式上屬于是格式條款的一種。而經(jīng)營(yíng)者為了逃避義務(wù)，對(duì)消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)益進(jìn)行損害的格式合同就被稱作“霸王條款”。霸王條款典型通常表現(xiàn)為以下幾類：一是排除對(duì)方合法權(quán)益的合同條款。二是消費(fèi)者與經(jīng)營(yíng)者之間不平等的權(quán)利義務(wù)，規(guī)避了經(jīng)營(yíng)者的義務(wù)，卻加重了消費(fèi)者所需承擔(dān)的責(zé)任的條款。三是違反了法律的規(guī)定，提高了經(jīng)營(yíng)者所享權(quán)利的條款。四是經(jīng)營(yíng)者為了削減自己所需承擔(dān)的義務(wù)等而規(guī)定的條款。五是具備最終解釋權(quán)的是經(jīng)營(yíng)者條款。六是其他任何違背了誠(chéng)信的原則的不公平的條款。

2 霸王條款存在的原因分析

我國(guó)目前仍然處于社會(huì)主義初級(jí)階段，市場(chǎng)秩序、法律法規(guī)仍然不夠成熟完善，是導(dǎo)致霸王條款普遍存在的重要因素，具體來說，不成熟的方面體現(xiàn)在：

（1）我國(guó)目前仍然存在有一些壟斷行業(yè)，資源壟斷和新型不對(duì)等性導(dǎo)致處于壟斷地位一方的經(jīng)營(yíng)者處于優(yōu)勢(shì)地位，而處于弱勢(shì)地位一方的消費(fèi)者往往不得已承擔(dān)一些不合理的霸王條款。而這種對(duì)于消費(fèi)者利益多方限制，嚴(yán)重侵犯了消費(fèi)者的合法權(quán)益。在我國(guó)，各種形式的“霸王條款”多存在于供水，供電、供氣、通訊等壟斷性生活能源行業(yè)中。

（2）某些行業(yè)與某些企業(yè)與當(dāng)?shù)匦姓C(jī)關(guān)的稅收等利益掛鉤，地方保護(hù)主義盛行。尤其是在一些依賴地方旅游業(yè)的城市，這些現(xiàn)象極為突。如聞名遐邇的湘西鳳凰古城就有類似的“霸王條款”。該條款規(guī)定想要參觀沈從文故居的游客，不可以直接購(gòu)票進(jìn)行參觀，而是需要購(gòu)買其他處于古城內(nèi)的幾處景點(diǎn)門票方可參觀沈從文先生的故居。這一不合理規(guī)定引發(fā)很多游客對(duì)此表示不滿，但旅游公司正面回應(yīng)這是規(guī)定，游客可以去旅游局投訴。這些年為此事來投訴的游客絡(luò)繹不絕，但出于政府財(cái)政稅收等等多種利益因素，當(dāng)?shù)芈糜尉帜J(rèn)了此做法。

（3）消費(fèi)者同意“霸王條款”的必然結(jié)果就是缺乏選擇。作為消費(fèi)者，我們通常需要購(gòu)買生活用品或購(gòu)買服務(wù)以維持必要生活需求。而按照合同自由原則，如果我們?cè)诤贤虾炞只蜃鞒龀兄Z，就意味著這是我們自愿同意的，是“意思表示一致”的結(jié)果。然而居心叵測(cè)的經(jīng)營(yíng)者就會(huì)利用這樣的契約自由原則。因?yàn)榻?jīng)營(yíng)者往往在市場(chǎng)交易中處于強(qiáng)勢(shì)或壟斷地位，處于需求方，即使知道合同內(nèi)容不公平，但由于消費(fèi)者屬于需求方，也不可能拒絕交易。

（4）消費(fèi)者的法律意識(shí)薄弱，維權(quán)意識(shí)不夠，也變相助長(zhǎng)了“霸王條款”的產(chǎn)生。根據(jù)調(diào)查顯示，在遭遇了霸王條款后，將近80%的消費(fèi)者選擇放棄維權(quán)。因?yàn)楫?dāng)消費(fèi)者以個(gè)人形式去面對(duì)集體形式的商家時(shí)，存在心理和力量的弱勢(shì)，加之維權(quán)成本比較高，過程繁瑣等等因素，導(dǎo)致往往不愿意去維權(quán)，這在一定程度上也助長(zhǎng)了霸王條款的產(chǎn)生。

（5）經(jīng)營(yíng)者不良習(xí)慣盛行。在我國(guó)的許多地方，許多的餐飲店外的友情提示寫著“本餐廳謝絕自帶酒水”，有些顧客自帶酒水就餐，被店家要求收取20元的開瓶費(fèi)用。以及在很多娛樂場(chǎng)所，通常規(guī)定包間最低消費(fèi)若干元以及有關(guān)最低人數(shù)要求的相關(guān)規(guī)定。以上的幾種行為都可歸屬于經(jīng)營(yíng)者的“霸王條款”行為，但經(jīng)營(yíng)者往往照常經(jīng)營(yíng)不誤，這其實(shí)就是一種經(jīng)營(yíng)者的效仿作用，諸多此類情形，在我們國(guó)家已經(jīng)形成了一種不良習(xí)慣，難以根治。

3 當(dāng)前我國(guó)針對(duì)霸王條款的立法現(xiàn)狀

格式條款中的一種的表現(xiàn)形式就是霸王條款。在我國(guó)《合同法》中的兩條條例對(duì)于格式條款的定義等作出了規(guī)定。第39條規(guī)定：用格式條款來訂立合同的，提出格式條款的當(dāng)事人應(yīng)該依據(jù)公平的原則來確定雙方當(dāng)事人間的權(quán)利等，并且應(yīng)該用恰當(dāng)?shù)姆绞饺ヒ笠环疆?dāng)事人依據(jù)另一方當(dāng)事人所提出的要求來規(guī)定條款等。該條款只是規(guī)定了合同提供者應(yīng)當(dāng)盡到注意義務(wù)，但并沒有規(guī)定相應(yīng)的法律后果，這樣就給霸王條款司法認(rèn)定帶來了相當(dāng)大的困難。

此外，其第40條規(guī)定“符合該法第52條及53條所規(guī)定的情形下的格式條款，或是提出格式條款的當(dāng)事人有想要加重對(duì)方責(zé)任等要求，格式條款無效?！逼涞?2條對(duì)于能使合同無效的幾種情形作出了列舉。而第53條則規(guī)定“當(dāng)其內(nèi)容為下列合同中的免責(zé)條款時(shí)無效：（一）對(duì)他人造成了人身傷害；（二）通過故意或者過失致死從而給對(duì)方造成了財(cái)產(chǎn)上的損失的?！?/p>

通過分析，我們可以發(fā)現(xiàn)，雖然第40條該條款已經(jīng)對(duì)格式條款的效力進(jìn)行了規(guī)定，概括了幾種無效情形，但是仍然沒有具體列舉格式條款免責(zé)的種類。這樣這就給司法機(jī)關(guān)對(duì)霸王條款的認(rèn)定增加了難度，容易導(dǎo)致“無法可依”的現(xiàn)象產(chǎn)生。

4 應(yīng)對(duì)霸王條款的立法完善建議

“霸王條款”的出現(xiàn)及存在，不但大大的損害了屬于消費(fèi)者所享有的合法的權(quán)益，從而導(dǎo)致了本質(zhì)上的不公平等。而且市場(chǎng)交易的具體內(nèi)容完全由格式合同的提出者所掌握，市場(chǎng)交易的可預(yù)見性和安定性難以得到保障。治理霸王條款，首先應(yīng)當(dāng)從完善立法的層面入手，切實(shí)保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。幾點(diǎn)建議如下：

（1）設(shè)立《格式合同法》。目前我國(guó)對(duì)格式合同的立法規(guī)制主要還是以《合同法》作為核心，附帶其他相關(guān)法律進(jìn)行調(diào)整，但這樣容易導(dǎo)致調(diào)整范圍有限，覆蓋面不夠完善具體的結(jié)果。因此，可以考慮單獨(dú)設(shè)立《格式合同法》，對(duì)格式合同的各種具體違法類型進(jìn)行明確列舉，并明確規(guī)定其法律后果，這樣基本可以全面應(yīng)對(duì)之前所提到的可能出現(xiàn)的各類霸王條款。規(guī)避“無法可依”的狀況的出現(xiàn)。

（2）頒布和完善司法解釋，進(jìn)行指導(dǎo)和實(shí)踐。在我國(guó)諸多霸王條款案例中，許多案例由于都具有其特殊性，很難通過《合同法》以及《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》來完全進(jìn)行概括。此時(shí)就需要最高法院與時(shí)俱進(jìn)，根據(jù)各具體情況，及時(shí)出臺(tái)有關(guān)領(lǐng)域內(nèi)的司法解釋，為下級(jí)人民法院提供相應(yīng)的司法判斷依據(jù)。

（3）因地適宜，地方政府及立法機(jī)關(guān)出臺(tái)地方性行政法律法規(guī)，對(duì)地方保護(hù)主義進(jìn)行打擊。如上文提到過的“沈從文故居霸王條款”一案例，對(duì)于類似這種情形，有關(guān)地方政府機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)出臺(tái)相關(guān)行政法規(guī)，堅(jiān)決對(duì)這種不合理的“強(qiáng)制消費(fèi)行為”進(jìn)行打擊，查處不法行為，追究有關(guān)人員的責(zé)任。地方立法機(jī)關(guān)也要因地適宜，針對(duì)本地區(qū)域內(nèi)的企業(yè)、產(chǎn)業(yè)鏈等普遍存在的一些“霸王條款”以及其他對(duì)消費(fèi)者不合理的要求往往也要出臺(tái)有關(guān)地方領(lǐng)域內(nèi)的法律法規(guī)進(jìn)行調(diào)解規(guī)制。

其次，除了從完善立法的角度出發(fā)以外，也有必要加強(qiáng)社會(huì)監(jiān)督和有關(guān)部門作用，充分發(fā)揮教育、市場(chǎng)及其他的規(guī)制措施。具體來說為以下幾點(diǎn)：

（1）發(fā)揮消費(fèi)者協(xié)會(huì)所起到的監(jiān)管的作用。中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)以及地方各級(jí)消費(fèi)者協(xié)會(huì)是我們國(guó)家最主要的消費(fèi)者組織，應(yīng)當(dāng)發(fā)揮其模范帶頭作用，對(duì)市場(chǎng)中侵害消費(fèi)者合法權(quán)益的“霸王條款”行為及時(shí)進(jìn)行監(jiān)督。當(dāng)發(fā)現(xiàn)了不合法行為時(shí)，消費(fèi)者協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)直接向有關(guān)部門主管機(jī)關(guān)進(jìn)行反映舉報(bào)。

（2）增強(qiáng)消費(fèi)者的法律上的意識(shí)。上文中提到許多消費(fèi)者由于種種因素導(dǎo)致不愿意參與維權(quán)，本質(zhì)是消費(fèi)者法律意識(shí)欠缺的體現(xiàn)。為此政府及消費(fèi)者協(xié)會(huì)有關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)主動(dòng)加強(qiáng)宣傳教育，以提高消費(fèi)者的保護(hù)意識(shí)。作為消費(fèi)者，我們應(yīng)當(dāng)在購(gòu)買行為進(jìn)行前仔細(xì)閱讀有關(guān)條款規(guī)定，避免之后不必要的糾紛產(chǎn)生。消費(fèi)者在購(gòu)買完畢商品后，一定要保留好購(gòu)物小票作為證據(jù)使用，必要時(shí)可以在購(gòu)買商品的過程中使用錄音作為證據(jù)。

（3）加強(qiáng)對(duì)企業(yè)的指導(dǎo)，努力提升企業(yè)的自我束縛本領(lǐng)與管理本領(lǐng)。具體來說，有關(guān)部門可以對(duì)行業(yè)內(nèi)的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行指導(dǎo)，提供示范合同。同時(shí)作為企業(yè)經(jīng)營(yíng)者，在進(jìn)行經(jīng)營(yíng)交易活動(dòng)之前，有必要主動(dòng)督促消費(fèi)者主動(dòng)閱讀格式合同條款，詳細(xì)了解格式條款的具體相關(guān)內(nèi)容。

（4）加大對(duì)違法行為的抨擊力度。目前我國(guó)法律針對(duì)“霸王條款”的懲罰力度仍然較小，這在一定程度上縱容了“霸王條款”現(xiàn)象的發(fā)生。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行的相關(guān)法律規(guī)定，立案查處的“霸王條款”，情節(jié)嚴(yán)重的，最高只能罰款3萬元，情節(jié)不太嚴(yán)重的，一般罰款不超過1萬元。因此有關(guān)部門必須加大處罰力度，再者消費(fèi)者應(yīng)加強(qiáng)防范，有關(guān)部門要加強(qiáng)相關(guān)知識(shí)普及，使消費(fèi)者掌握“霸王條款”的辨別與防范技能，加大曝光力度，提高違規(guī)成本。

（5）為不同情況下的消費(fèi)者提供法律援助。如果消費(fèi)者自己具有很強(qiáng)的免“霸”能力，在遇到了任何“霸王條款”問題時(shí)都懂得如何去維護(hù)自己的合法權(quán)益，那么也就沒有霸王條款的存在。因此可以考慮在各個(gè)領(lǐng)域提供相應(yīng)的法律援助機(jī)構(gòu)與服務(wù)，在消費(fèi)者簽訂合同時(shí)或者是在訂立合同后遭遇到了法律糾紛時(shí)，向法律援助機(jī)構(gòu)求助，可以獲得專業(yè)的幫助和咨詢，為消費(fèi)者提供堅(jiān)實(shí)有力的法律保障。

5 結(jié)論

本文從法律視角出發(fā)，詳細(xì)論述了霸王條款的概念，存在原因及提出合理建議。霸王條款的產(chǎn)生，是經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展多方面因素所造就的結(jié)果，有效規(guī)制格式合同中的霸王條款，是切實(shí)保障消費(fèi)者合法權(quán)益，促進(jìn)我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的重要舉措。因此，我們有必要運(yùn)用法律、教育多種方式進(jìn)行多種方式進(jìn)行規(guī)制，并需要社會(huì)各界的共同努力。立法、行政、司法部門共同協(xié)作，對(duì)“霸王條款”一系列行為堅(jiān)決進(jìn)行打擊處罰。