王亞男

（南京理工大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院，江蘇 南京 210094）

一、聲音商標(biāo)顯著性相關(guān)概念

（一）聲音商標(biāo)概念

我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)將其定義為幫助消費(fèi)者對(duì)商品和服務(wù)的來源進(jìn)行區(qū)分的聲音；美國(guó)將其定義為依靠聽覺分辨商標(biāo)的一種標(biāo)志。我國(guó)《商標(biāo)法》中對(duì)聲音商標(biāo)的含義未制定具體的規(guī)定，只是將其列入可注冊(cè)的商標(biāo)類型中[1]。

從各國(guó)對(duì)聲音商標(biāo)的定義可以看出，定義聲音商標(biāo)需要從下面兩點(diǎn)考慮[2]：首先，聲音商標(biāo)必須能夠幫助消費(fèi)者對(duì)其購(gòu)買的商品或者對(duì)其享有的服務(wù)進(jìn)行明確的辨別；其次，聲音商標(biāo)要突出其通過聲音傳播的特點(diǎn)。

（二）聲音商標(biāo)特征

聲音商標(biāo)雖然與傳統(tǒng)商標(biāo)并列，但因其本身獨(dú)特的特點(diǎn)，成為一種特殊的商標(biāo)類型，其特點(diǎn)主要有[3]：

第一，不可視性。傳統(tǒng)商標(biāo)是實(shí)實(shí)在在可視的圖形，所以人們對(duì)傳統(tǒng)商標(biāo)的感知主要通過視覺活動(dòng)來實(shí)現(xiàn)。而聲音商標(biāo)通常是通過一段音樂或者制造的聲音表達(dá)出來，具有不可視性，消費(fèi)者主要是依靠聽覺感知聲音商標(biāo)。聲音商標(biāo)的不可視性使其與傳統(tǒng)商標(biāo)相比更具優(yōu)勢(shì)，僅僅通過聽覺就能辨別有助于擴(kuò)大接收人群，利于聲音商標(biāo)的傳播。

第二，非靜態(tài)性。聲音商標(biāo)主要由兩部分構(gòu)成，分別是音樂標(biāo)志、非音樂標(biāo)志。兩者雖然包含內(nèi)容不同，但其表達(dá)方式以及所處狀態(tài)都是非靜止的，聲音商標(biāo)會(huì)在其持續(xù)時(shí)間內(nèi)不斷變化，沒有一個(gè)穩(wěn)定的狀態(tài)。

第三，較強(qiáng)主觀性。聲音商標(biāo)由消費(fèi)者通過聽覺活動(dòng)進(jìn)行感受，不同消費(fèi)者人群以及處在不同環(huán)境下的消費(fèi)者對(duì)其聽到聲音商標(biāo)的感受不盡相同，使得聲音商標(biāo)相比于傳統(tǒng)商標(biāo)具有更強(qiáng)的主觀性，這也造成了聲音商標(biāo)的顯著性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)要比可視性商標(biāo)更加嚴(yán)苛[4]。

（三）聲音商標(biāo)顯著性的概念

商標(biāo)能否被順利注冊(cè)的關(guān)鍵在于其是否具有顯著性。聲音商標(biāo)既然屬于商標(biāo)的范疇，普通商標(biāo)的顯著性也必然在其中體現(xiàn)出來[5]。

二、聲音商標(biāo)顯著性認(rèn)定存在的困境

（一）法律保護(hù)規(guī)定不完善

目前，聲音商標(biāo)與傳統(tǒng)商標(biāo)一樣，受到我國(guó)商標(biāo)法的保護(hù)，但此種保護(hù)也僅僅局限于普通的法律保護(hù)，并未針對(duì)聲音商標(biāo)指定特殊的保護(hù)規(guī)定?！渡虡?biāo)法實(shí)施條例》的后續(xù)規(guī)定在此方面有所改進(jìn)，列出聲音商標(biāo)的注冊(cè)條件，但對(duì)實(shí)質(zhì)性審查依然沒有詳細(xì)規(guī)定[6]。

（二）顯著性判斷標(biāo)準(zhǔn)不明確

聲音商標(biāo)的顯著性判斷標(biāo)準(zhǔn)是以傳統(tǒng)商標(biāo)作為參照，但這兩種商標(biāo)的差異導(dǎo)致聲音商標(biāo)的顯著性判斷方式的不合理。商標(biāo)的靈魂是其顯著性，對(duì)于一個(gè)商標(biāo)的重要性可想而知。我國(guó)商標(biāo)法只是簡(jiǎn)單提出了顯著性問題，對(duì)于聲音商標(biāo)的特性及其顯著性并沒有結(jié)合分析，導(dǎo)致對(duì)聲音商標(biāo)進(jìn)行顯著性判斷時(shí)，出現(xiàn)結(jié)果不明確。

（三）聲音商標(biāo)限制標(biāo)準(zhǔn)不明確

1．通用性聲音的限制標(biāo)準(zhǔn)不明確

第一，關(guān)于通用性聲音商標(biāo)的注冊(cè)在我國(guó)《商標(biāo)法》中沒有進(jìn)行相關(guān)規(guī)定，目前所禁止注冊(cè)的通用性商標(biāo)都在傳統(tǒng)商標(biāo)類型的范疇之內(nèi)，沒有包括通用性聲音商標(biāo)。所以對(duì)于通用性聲音商標(biāo)的注冊(cè)問題仍然沒有明確的標(biāo)準(zhǔn)。

第二，聲音商標(biāo)在顯著性和通用性方面存在矛盾。若一個(gè)商標(biāo)具有通用性標(biāo)志，那么就不具有顯著性，只有通過長(zhǎng)時(shí)間的注冊(cè)才能成功。但其中存在一個(gè)明顯的問題，通用性商標(biāo)是一個(gè)行業(yè)使用較多的標(biāo)志，若被允許注冊(cè)，這就造成同行業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)者無法再使用這一商標(biāo)，不僅激化矛盾，還容易產(chǎn)生壟斷等不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的現(xiàn)象。因此，此類型的聲音商標(biāo)能否成功注冊(cè)是當(dāng)前急需解決的主要問題。

2．功能性聲音的限制標(biāo)準(zhǔn)不明確

在我國(guó)當(dāng)前法律法規(guī)中，“功能性”商標(biāo)的保護(hù)問題并沒有進(jìn)行明確規(guī)定[7]?！肮δ苄月曇簟本哂休^為狹隘的范圍，會(huì)對(duì)市場(chǎng)形成公平競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境產(chǎn)生不利的條件。除此之外，由于我國(guó)相關(guān)的法律法規(guī)對(duì)于此類聲音標(biāo)志限制性規(guī)定的缺乏，在遇到較為復(fù)雜的實(shí)際問題時(shí)，無法很好地解決[8]。

三、我國(guó)聲音商標(biāo)顯著性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的完善建議

（一）完善聲音商標(biāo)法律保護(hù)規(guī)范

1．列舉禁止注冊(cè)的聲音商標(biāo)類型

我國(guó)《商標(biāo)法》第十條中明確規(guī)定了禁止注冊(cè)的商標(biāo)類型，比如對(duì)國(guó)家尊嚴(yán)、社會(huì)利益產(chǎn)生損害的商標(biāo)，傷風(fēng)敗俗的商標(biāo)等。類似的，聲音商標(biāo)中難免也會(huì)出現(xiàn)此類問題，商標(biāo)局也應(yīng)當(dāng)出臺(tái)相應(yīng)的措施予以禁止：第一，與國(guó)歌、軍歌等相似的聲音商標(biāo)禁止注冊(cè)；第二，宣揚(yáng)恐怖主義、暴力等的聲音商標(biāo)禁止注冊(cè)；第三，帶有歧視的聲音商標(biāo)禁止注冊(cè)。

不僅如此，對(duì)于聲音商標(biāo)的時(shí)長(zhǎng)也應(yīng)有所限制，持續(xù)時(shí)間過長(zhǎng)或者過短的聲音商標(biāo)都不適合被注冊(cè)。聲音商標(biāo)時(shí)間過短，消費(fèi)者難以對(duì)其作出反應(yīng)；時(shí)間過長(zhǎng)，難以在消費(fèi)者心中留下深刻的印象，甚至容易被當(dāng)作歌曲，難以辨認(rèn)。所以，時(shí)長(zhǎng)不合適的聲音商標(biāo)不具備顯著性，不應(yīng)當(dāng)被注冊(cè)。

2．禁止通用性聲音標(biāo)志注冊(cè)

禁止通用性聲音商標(biāo)注冊(cè)與我國(guó)當(dāng)前司法實(shí)踐相一致。通用性聲音標(biāo)志通常已經(jīng)被長(zhǎng)期使用，且已在行業(yè)里有巨大熟悉度的商標(biāo)，如果通用性聲音得以注冊(cè)，將會(huì)導(dǎo)致某一商家對(duì)這一商標(biāo)擁有獨(dú)占使用的權(quán)利，進(jìn)而有很大概率造成行業(yè)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)現(xiàn)象，甚至產(chǎn)生壟斷。所以，禁止通用性聲音商標(biāo)注冊(cè)，對(duì)于營(yíng)造公平競(jìng)爭(zhēng)的環(huán)境、保障行業(yè)的健康長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展有重要意義。

（二）明確聲音商標(biāo)“第二含義”的審查標(biāo)準(zhǔn)

1．以消費(fèi)者區(qū)分和辨別為首要標(biāo)準(zhǔn)

決定一個(gè)聲音標(biāo)志能否順利成功注冊(cè)的關(guān)鍵因素，就是當(dāng)消費(fèi)者聽到此聲音標(biāo)志的同時(shí)，能立即將該聲音與對(duì)應(yīng)的商品或品牌聯(lián)系起來。只要聲音商標(biāo)符合這一特征，就代表其有能力對(duì)服務(wù)來源進(jìn)行區(qū)分和辨別。

2．將持續(xù)且廣泛使用作為認(rèn)定的重要標(biāo)準(zhǔn)

一個(gè)本身不具有顯著性的聲音商標(biāo)，則需要通過長(zhǎng)時(shí)間的使用，在使用過程中，逐漸積累商標(biāo)的知名度和被接受程度，從而使得商標(biāo)具備顯著性，消費(fèi)者也能夠?qū)⑵渑c其他聲音商標(biāo)區(qū)分開來。騰訊QQ的提示音就是一個(gè)通過使用獲得顯著性的典型案例。騰訊的提示音本身是一個(gè)描述性的單音節(jié)聲音，并不具有顯著性，但是由于騰訊QQ軟件擁有數(shù)以億計(jì)的用戶數(shù)量，使得該提示音具有顯著性。所以，對(duì)于通過長(zhǎng)時(shí)間使用獲得顯著性的聲音商標(biāo)，可以根據(jù)當(dāng)前科技發(fā)展程度、聲音商標(biāo)傳播速度等方面設(shè)定一個(gè)合理的時(shí)間長(zhǎng)度。

（三）健全聲音商標(biāo)顯著性認(rèn)定的審查手段

1．借助先進(jìn)科技手段

基于當(dāng)前的法律法規(guī)，聲音商標(biāo)能夠成功注冊(cè)的前提條件就是，該商標(biāo)禁止與其他商標(biāo)相近似或者混淆，但所要進(jìn)行的檢查手段十分繁瑣。目前主要的檢查手段是人工篩查，此種方式的弊端就是具有很強(qiáng)的主觀性，且會(huì)浪費(fèi)大量的時(shí)間，加大了審查的難度。近幾年人工智能技術(shù)飛速發(fā)展，國(guó)家可以針對(duì)所有聲音商標(biāo)建立一個(gè)“人工智能庫”，利用人工智能技術(shù)對(duì)聲音商標(biāo)進(jìn)行對(duì)比分析，以判斷此商標(biāo)是否與別的聲音商標(biāo)類似，解決了人工難以完成的工作。

2．建立聲音商標(biāo)檢索平臺(tái)

我國(guó)目前的商標(biāo)宣傳和檢索使用的是國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局、商標(biāo)局和商標(biāo)網(wǎng)，查詢方式有下面七種方式：申請(qǐng)?zhí)枴h字、拼音、英文、數(shù)字、字頭、圖形。但是對(duì)于商標(biāo)申請(qǐng)者或普通公眾，上述幾種方法很難有效起到幫助，因?yàn)橐话阒挥猩暾?qǐng)人才知道申請(qǐng)?zhí)?。所以，可以面?duì)社會(huì)開放一種開源查詢平臺(tái)，便于有意愿注冊(cè)商標(biāo)的客戶第一時(shí)間了解聲音商標(biāo)的相關(guān)信息，高效又科學(xué)。

四、結(jié)語

隨著經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，我國(guó)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重視程度越來越高，這會(huì)帶來聲音商標(biāo)大量注冊(cè)的現(xiàn)象，各種各樣復(fù)雜的現(xiàn)實(shí)問題也會(huì)隨之出現(xiàn)。但在聲音商標(biāo)的保護(hù)方面，我國(guó)缺乏相應(yīng)的法律法規(guī)，所以亟須完善相關(guān)法律制度來加強(qiáng)聲音商標(biāo)的保護(hù)力度。聲音商標(biāo)顯著性理論的完善將彌補(bǔ)商標(biāo)顯著性理論認(rèn)定存在的不足，從而推動(dòng)整個(gè)商標(biāo)顯著性理論進(jìn)一步發(fā)展。