陳曉嬌 楊 泳

（1．江蘇漫修（淮安）律師事務(wù)所，江蘇 淮安 223300；2．句容市人民法院，江蘇 句容 212400）

企業(yè)轉(zhuǎn)行，需要注銷原有企業(yè)，從而使相關(guān)資源得到最大優(yōu)化配置，但因企業(yè)的發(fā)展過程中往往涉及多方主體，故企業(yè)重新注冊新公司前，需要進(jìn)行清算，才能使相關(guān)利益主體利益得到平衡。

但與國外的清算制度相比，我國的自行清算制度還處于起步階段，法律對(duì)于實(shí)體性問題規(guī)定不細(xì)，對(duì)于程序性問題量化不足，自行清算中的理論和實(shí)踐問題仍有待厘清，故進(jìn)一步完善我國企業(yè)自行清算制度顯得尤為必要。

一、公司自行清算的概念

我國目前各項(xiàng)法律規(guī)定中，并沒有對(duì)公司清算這一法律術(shù)語進(jìn)行明確的定義。對(duì)于公司清算的含義界定，主要見于學(xué)者的理論闡述中，歸納起來主要有三種：

第一種：行為說。公司清算是處理因合并、分立或破產(chǎn)原因外解散的公司的各項(xiàng)未了事務(wù)，分配其剩余財(cái)產(chǎn)，最終結(jié)束解散公司所有法律關(guān)系，消滅其法人資格的法律行為[1]。

第二種：程序說。公司清算是指公司解散后，處分財(cái)產(chǎn)，終結(jié)其法律關(guān)系，從而消滅公司法人資格的法律程序[2]。

第三種：制度說。公司清算應(yīng)是在公司解散后，了結(jié)公司一切法律關(guān)系，清理公司債務(wù)，并最終消滅公司法律人格的制度。[3]

以上對(duì)于公司清算的定義看，雖然定義不同，但都認(rèn)為公司清算是通過處分公司債權(quán)債務(wù)，最后使公司人格消亡。

故公司自行清算系指具有清算義務(wù)的主體，在法定的期限內(nèi)自行成立清算組對(duì)公司的債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行處理，結(jié)束公司對(duì)外發(fā)生的法律關(guān)系，使公司合法有序地退出市場的一種自主行為。[4]

二、公司自行清算時(shí)面臨的問題

公司自行清算是企業(yè)以低成本合理退出市場的有效方式，但目前公司在自行清算中往往面臨眾多問題。

（一）法律規(guī)定籠統(tǒng)，沒有詳細(xì)的參考依據(jù)

我國《公司法》僅規(guī)定了公司自行清算的流程，2014年3月1日實(shí)施的《〈公司法〉司法解釋（二）（2014修正）》也只對(duì)清算流程做了一個(gè)補(bǔ)充，但上述法律條款均為粗獷性規(guī)定，直接導(dǎo)致企業(yè)在自行清算中面臨不會(huì)做、不敢做、不能做的局面。

（二）法律條文規(guī)定與公司登記機(jī)關(guān)審批的矛盾

根據(jù)《公司法》第四十三條規(guī)定，公司解散的決議，經(jīng)代表三分之二以上有表決權(quán)的股東通過即可，無需經(jīng)過所有股東全體同意。但在實(shí)務(wù)中，公司的登記機(jī)關(guān)往往要求公司解散清算必須要全體股東一致同意簽名才能辦理清算注銷手續(xù)。

以一起公司自行清算案件為例，A公司系一家鞋帽企業(yè)，主要經(jīng)營業(yè)務(wù)系鞋帽進(jìn)出口。2020年，因受到新冠疫情影響，企業(yè)業(yè)績大幅下降，在挽救無果后，企業(yè)決定破釜沉舟，改變現(xiàn)有業(yè)務(wù)，進(jìn)行轉(zhuǎn)行。

在進(jìn)行清算過程中，因公司一名持股百分之1．09%的股東拒絕在公司股東會(huì)決議上簽字，公司的登記機(jī)關(guān)就以全體股東沒有簽名為由拒絕辦理公司清算注銷手續(xù)。

行政機(jī)關(guān)的作為和法律規(guī)定并不一致，但公司注銷又必須要經(jīng)過公司登記的行政審批機(jī)關(guān)同意，法律規(guī)定和行政機(jī)關(guān)內(nèi)部規(guī)定的沖突，就造成了公司自行清算道路上的一塊巨石。

（三）清算義務(wù)主體怠于履行清算義務(wù)

《公司法》第一百八十三條規(guī)定了公司發(fā)生解散事由時(shí)，需由公司股東在15日內(nèi)組成清算組進(jìn)行清算，但并沒有明確要求股東是否必須要參加清算，這直接導(dǎo)致在一些公司清算過程中，出現(xiàn)股東懈怠清算的情況，部分股東拒絕參加清算甚至是以隱匿公司賬簿等行為阻礙公司進(jìn)行清算。

三、企業(yè)自行清算的流程

因企業(yè)自行清算并沒有詳細(xì)的工作流程，筆者結(jié)合企業(yè)自行清算實(shí)務(wù)，將企業(yè)自行清算流程做了如下歸納：

（一）啟動(dòng)清算程序，召開公司董事會(huì)、股東會(huì)兩會(huì)

企業(yè)在發(fā)生《公司法》第一百八十條規(guī)定事由時(shí)，按照公司章程規(guī)定，召開公司董事會(huì)、股東會(huì)兩會(huì)。內(nèi)容主要為因何種事由發(fā)生，公司現(xiàn)決定解散公司。[5]

（二）執(zhí)行清算程序

1．成立清算組

自公司股東會(huì)決議通過后15日內(nèi)，企業(yè)根據(jù)股東會(huì)決議成立清算組，清算組成員由股東擔(dān)任，由公司法定代表人擔(dān)任清算組負(fù)責(zé)人。

2．清算組在線備案

清算組成立后10日內(nèi)，通過國家企業(yè)信息信用公示系統(tǒng)，進(jìn)行在線備案。

3．清算組申請刻制印章、開設(shè)清算組賬戶

（1）清算組攜帶公司股東會(huì)同意解散企業(yè)、成立清算組的決議等法定文件材料，刻制清算組印章；

（2）清算組攜帶公司股東會(huì)同意解散企業(yè)、清算組開立賬戶的決定及身份證明等文件材料，到銀行申請開立清算組賬戶。

4．清算組接管公司財(cái)產(chǎn)

清算組和公司財(cái)務(wù)人員、法定代表人等人進(jìn)行對(duì)接，接管公司財(cái)產(chǎn)，包括但不限于公章、法人營業(yè)執(zhí)照、股東名冊等。

5．清算組在線發(fā)布債權(quán)人公告

清算組自成立后60日內(nèi)，通過國家企業(yè)信息信用公示系統(tǒng)，發(fā)布債權(quán)人公告。

6．公告期滿后，清算組制定債權(quán)申報(bào)表，指導(dǎo)債權(quán)人申報(bào)債權(quán)

公告期滿后，清算組需制作《債權(quán)申報(bào)須知》《債權(quán)申報(bào)表》《債權(quán)申報(bào)文件清單》等文件，引導(dǎo)債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，審核債權(quán)。

7．清算組聯(lián)系會(huì)計(jì)事務(wù)所、稅務(wù)事務(wù)所，處理企業(yè)財(cái)稅

清算組聯(lián)系會(huì)計(jì)事務(wù)所和稅務(wù)事務(wù)所，對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)和稅務(wù)進(jìn)行處理。

8．清算組追收債權(quán)

通過前期工作，清算組核實(shí)企業(yè)有無債務(wù)，如有，進(jìn)行追收。

9．清算組制定清算方案和清算報(bào)告

清算組在上述工作完成后，制定清算方案報(bào)經(jīng)股東會(huì)同意，制定清算報(bào)告，報(bào)經(jīng)公司股東會(huì)同意，向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請注銷登記。

（三）終結(jié)清算程序

1．稅務(wù)注銷

清算報(bào)告通過公司股東會(huì)決議后，企業(yè)去稅務(wù)部門辦理企業(yè)稅務(wù)注銷

2．工商注銷

稅務(wù)注銷后，清算組攜帶文本資料到企業(yè)登記機(jī)關(guān)進(jìn)行工商注銷。

3．公告企業(yè)終止

工商注銷登記后，清算組公告企業(yè)終止，完成企業(yè)自行清算全部程序。

四、完善公司自行清算的措施

在當(dāng)前競爭激烈的社會(huì)背景下，企業(yè)的從生到死均應(yīng)有序進(jìn)行，否則，將導(dǎo)致大量的僵尸企業(yè)存在。筆者在此提出以下三點(diǎn)措施：

（一）推進(jìn)公司自行清算司法解釋的出臺(tái)，完善公司自行清算的具體流程節(jié)點(diǎn)

最高人民法院頒布的司法解釋作為我國解讀法律規(guī)定的權(quán)威文件，在2009年4月曾印發(fā)《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》，該文件對(duì)于公司強(qiáng)制清算的管轄、清算成員的組成、清算組成員的報(bào)酬等細(xì)節(jié)均做了較為完善的補(bǔ)充，參照該會(huì)議紀(jì)要，建議最高人民法院可針對(duì)公司自行清算這一部分，出臺(tái)相關(guān)的會(huì)議紀(jì)要。

（二）國家行政機(jī)關(guān)加強(qiáng)法律知識(shí)培訓(xùn)，將審批業(yè)務(wù)和法律規(guī)定無縫對(duì)接

行政登記審批機(jī)關(guān)作為國家的工作單位，應(yīng)該加強(qiáng)法律知識(shí)的學(xué)習(xí)，不要限定于固有的工作習(xí)慣和工作思維。

行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的工作文件應(yīng)根據(jù)法律變化而變化，調(diào)整既有工作習(xí)慣，真正讓企業(yè)從生到死能享受一站式無障礙服務(wù)。

（三）加強(qiáng)注銷前清算的實(shí)質(zhì)審核

目前，根據(jù)我國法律規(guī)定，除了公司自行提出清算，提出清算的主體包括公司股東、公司債權(quán)人，但當(dāng)公司故意拖延清算或者是怠于清算時(shí)，很難讓這兩類主體主動(dòng)向法院提出公司強(qiáng)制清算。

故筆者建議，行政登記的審批機(jī)關(guān)作為公司注銷的最后一道程序，對(duì)于成立時(shí)間長、歷年實(shí)際發(fā)生稅收的企業(yè)，應(yīng)該在注銷前加強(qiáng)公司清算的審核，要求公司提供財(cái)務(wù)報(bào)表、稅務(wù)報(bào)告、員工安置方案等全部清算資料，倒逼公司實(shí)行自我清算。