◎ 文 《法人》特約撰稿 卞傳山 柳慧敏

“檢企共建”是檢察機關(guān)業(yè)與企業(yè)開展相互合作、共同針對企業(yè)刑事法律風險防范開展調(diào)查研究、發(fā)揮檢察職能保障企業(yè)健康發(fā)展的一種良好工作機制。在推進“檢企共建”過程中，檢察機關(guān)可以針對企業(yè)中可能存在的刑事法律風險或不合規(guī)經(jīng)營管理行為，主動履職幫助企業(yè)建立刑事法律風險機制、保障企業(yè)健康發(fā)展；企業(yè)可以依托檢察機關(guān)的豐富法律資源開展法制宣傳和警示教育，將“檢企共建”嵌入日常管理工作中，推進重點領(lǐng)域、關(guān)鍵崗位和業(yè)務環(huán)節(jié)的風險防控。

“檢企共建”工作的傳統(tǒng)方式方法

近年來，“檢企共建”在全國各地廣泛開展，檢察機關(guān)強化延伸職能,積極主動參與社會治理，在保障促進企業(yè)健康有序發(fā)展上發(fā)揮了重要作用。

建立聯(lián)席會議制度，加強預防犯罪情況通報和信息交流。定期召開工作會議，交流通報信息，總結(jié)和部署懲治和預防犯罪工作，分析涉企犯罪案件的原因、特點和規(guī)律，企業(yè)在檢察機關(guān)指導下研究預防企業(yè)刑事法律風險的對策和措施，并有針對性地開展預防活動。

法制宣傳和警示教育。檢察機關(guān)結(jié)合共建企業(yè)犯罪案件的特點，組織干警宣講組在企業(yè)內(nèi)進行宣講，提供懲治和預防犯罪的宣傳資料，組織參觀警示教育基地等多種形式，有針對性地開展教育活動。企業(yè)可以利用“檢企共建”平臺豐富教育內(nèi)容，在員工的職業(yè)道德和法治理念等方面開展教育。

注重法律效果、經(jīng)濟效果、社會效果的有機統(tǒng)一。檢察機關(guān)在查辦相關(guān)企業(yè)人員犯罪案件時，準確把握罪與非罪、此罪與彼罪的法律界限，既要注重法律效果，也要注重保障企業(yè)健康發(fā)展。企業(yè)在“一案雙查”時可以就相關(guān)法律問題向檢察機關(guān)進行專業(yè)咨詢，檢察機關(guān)在辦案中發(fā)現(xiàn)企業(yè)在管理、監(jiān)督和執(zhí)法等方面存在漏洞的，及時向企業(yè)發(fā)出檢察建議并積極協(xié)助企業(yè)改進落實。

強化風險點排查，加強對關(guān)鍵崗位的監(jiān)督。對于企業(yè)的苗頭性問題，圍繞問題的多發(fā)崗位開展調(diào)查研究，進行預測性分析，提出預期性和前瞻性預防對策、治理意見和防范措施，完善各項監(jiān)管制度，消除誘發(fā)刑事法律風險出險的隱患，同時進一步完善監(jiān)督機制，強化權(quán)力制約，完善防范措施，加強對高風險崗位和人員的職務犯罪預防和監(jiān)督，筑牢防范職務犯罪的制度底線。

刑事合規(guī)是“檢企共建”工作的新內(nèi)涵

隨著檢察機關(guān)不斷改革發(fā)展，新的司法政策依次出臺，如依法“能不捕的不捕、能不訴的不訴、能不判實刑的就提出適用緩刑的建議”等，這些政策要真正在企業(yè)落地，“檢企共建”工作必須要賦予新的內(nèi)涵。

2021年3月8日，最高人民檢察院檢察長張軍在十三屆全國人大第四次會上的工作報告指出，“對民營企業(yè)負責人涉經(jīng)營類犯罪，依法能不捕的不捕、能不訴的不訴、能不判實刑的提出適用緩刑建議，同時探索督促涉案企業(yè)合規(guī)管理，促進‘嚴管’制度化，不讓‘厚愛’被濫用?！?020年3月，最高檢啟動涉案違法犯罪依法不捕、不訴、不判處實刑的企業(yè)合規(guī)監(jiān)管試點工作，確定上海市浦東新區(qū)、金山區(qū)檢察院，廣東省深圳市南山區(qū)、寶安區(qū)檢察院，江蘇省張家港市檢察院，山東省郯城縣檢察院為試點單位。2020年12月，最高人民檢察院召開企業(yè)合規(guī)試點工作座談會，張軍檢察長突出強調(diào)要“嚴格依法推進試點”“要落實好認罪認罰從寬制度，對于不捕、不訴的企業(yè)，可以敦促其作出合規(guī)承諾”“要把合規(guī)承諾與‘掛案’清理工作結(jié)合起來，給涉案企業(yè)一個明確的整改方向”“刑事處罰和行政處罰要銜接好，督促涉案企業(yè)把合規(guī)承諾落實到位”。

企業(yè)合規(guī)既是企業(yè)經(jīng)營發(fā)展的內(nèi)在保障機制,也是經(jīng)濟秩序和社會秩序的基礎性保障機制。合規(guī)的主要功能是防控法律風險,避免因被剝奪資格、遭受嚴厲處罰而帶來滅頂之災,保持企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。從企業(yè)建立合規(guī)管理體制的必要性看，首先,外部環(huán)境的不確定性迫切需要企業(yè)建立有效的合規(guī)制度,要以合規(guī)的確定性來應對外部環(huán)境的不確定性;其次,涉及合規(guī)的事件可能會給公司、企業(yè)造成災難性的影響,需要建設有效的合規(guī)制度;再者,新的法治理念需要國家治理、社會治理和企業(yè)內(nèi)部治理有機銜接,檢察機關(guān)參與社會治理,也需要對涉案企業(yè)從事后打擊到兼顧促進前端的治理。

檢察機關(guān)在企業(yè)刑事合規(guī)構(gòu)建中的不可替代作用。檢察機關(guān)不僅要履行好逮捕、起訴、抗訴等職能,實現(xiàn)刑罰的懲治和威懾功能,還應當通過督促、吸引企業(yè)建立合規(guī)機制,來發(fā)揮改造企業(yè)經(jīng)營模式、加強企業(yè)自我監(jiān)管、預防企業(yè)犯罪的社會功能。在推行刑事合規(guī)機制時，不僅要督促其建立一套形式化的合規(guī)管理體系，更要注重推動企業(yè)“展開實質(zhì)性的合規(guī)整改”，也就是針對既有的違法違規(guī)情況，針對特有的合規(guī)風險，對其公司治理結(jié)構(gòu)和治理方式進行“脫胎換骨”式的改造，由此才能防止企業(yè)重蹈覆轍，再次走上犯罪的道路。

檢察履職企業(yè)刑事合規(guī)的路徑

檢察機關(guān)正在進行企業(yè)合規(guī)試點改革的案件范圍，主要是限于構(gòu)成犯罪但依法可以不追究責任的企業(yè)和企業(yè)管理人員，也就是符合相對不起訴條件的部分刑事案件，才能適用。綜合檢察建議（不起訴或暫緩起訴）和附條件不起訴兩種模式，檢察履職刑事合規(guī)的主要路徑有：

第一、建立企業(yè)刑事法律風險的全面調(diào)查分析評估機制。

檢企雙方共同對企業(yè)的全部經(jīng)營管理進行調(diào)查，對法律事務重要性充分認識，加強法律風險防控知識普及，對企業(yè)刑事法律風險進行全面識別、評估。企業(yè)刑事法律風險識別，是指對企業(yè)各業(yè)務單元、經(jīng)營活動、業(yè)務流程中存在的刑事法律風險進行查找與辨別，并對應歸入相應刑事法律風險類型的過程。企業(yè)刑事犯罪的罪名看起來有限，對犯罪行為的界定，理論上也很清晰，然而涉及具體犯罪行為，罪與非罪的界線較難掌握，因此必須要運用結(jié)構(gòu)化的識別模型，考慮行業(yè)屬性和企業(yè)自身特點，深入企業(yè)，了解企業(yè)的具體經(jīng)營管理，按職權(quán)查風險，按風險設防線，按權(quán)力定流程，著力構(gòu)建事前預防、事中控制、事后救濟的刑事法律風險防控機制?？茖W評估是有效防控的前提。企業(yè)刑事法律風險的后果可能不僅僅是刑法中規(guī)定的內(nèi)容，其引發(fā)的間接法律后果可能更加嚴重。在評估一個刑事法律風險對企業(yè)的影響時，要將刑法規(guī)定的懲罰與企業(yè)的實際情況聯(lián)系起來，與企業(yè)整體的目標和發(fā)展戰(zhàn)略聯(lián)系起來，將刑事法律風險對企業(yè)的最終影響作出科學地評價，列出企業(yè)的刑事法律風險清單。

第二、建立企業(yè)刑事犯罪風險事先預防機制。

科學合理地制定行之有效的防控和管理計劃是企業(yè)刑事法律風險管理體系最終的落腳點。對每一個刑事法律風險的科學地評價以及相應的法律意見和管理建議，可以在分清企業(yè)所有被識別出來的刑事法律風險輕重緩急的同時，估算防控和管理企業(yè)刑事法律風險的成本和代價，從而為科學合理地制定防控和管理計劃，合理分配企業(yè)資源，最終實現(xiàn)對企業(yè)刑事法律風險的有效防控和管理。建立事先防范機制是法律風險防控最有效、最低成本的防控方式。在企業(yè)經(jīng)營和管理中，對于某項業(yè)務或企業(yè)內(nèi)容關(guān)聯(lián)行為是否具有刑事法律風險的考察，應當作為企業(yè)行為的必備前置程序。

第三、建立和完善刑事合規(guī)激勵機制。

刑事合規(guī)激勵可以分為作為違法阻卻事由或責任阻卻事由、起訴激勵方式（不起訴或暫緩起訴）、量刑激勵方式、個人責任聯(lián)結(jié)點（刑法中未涉及單位犯罪的領(lǐng)域）四種類型，而刑事合規(guī)激勵是雙向的，對于企業(yè)而言，正向激勵是企業(yè)建立合規(guī)計劃可以作為排除、減輕企業(yè)罪責或暫緩起訴、不起訴的事由；反向激勵是不實施合規(guī)計劃可以成為從重刑罰的依據(jù)。就起訴激勵方式而言，要建立和完善涉罪企業(yè)合規(guī)考察制度，即在企業(yè)涉嫌犯罪案件審查起訴過程中，設立考察期，在考察期內(nèi)檢察機關(guān)會同行政監(jiān)管機關(guān)，指導涉罪企業(yè)制定合規(guī)計劃，通過健全管理規(guī)章制度，規(guī)范生產(chǎn)經(jīng)營方式，完善企業(yè)治理結(jié)構(gòu)。涉罪企業(yè)在合規(guī)考察期內(nèi)，由檢察機關(guān)對企業(yè)的合規(guī)計劃及其執(zhí)行情況進行考察，檢察機關(guān)可以就涉罪企業(yè)在合規(guī)建設中存在的問題，提出考察建議，責令涉罪企業(yè)重建合規(guī)計劃，完善合規(guī)管理體系，也可以通過委任合規(guī)監(jiān)督員對涉罪企業(yè)進行合規(guī)監(jiān)督；企業(yè)應當定期以書面形式向檢察機關(guān)報告合規(guī)計劃執(zhí)行情況，同時將執(zhí)行情況抄報行政監(jiān)管機關(guān)。在考察期結(jié)束后，檢察機關(guān)將綜合考慮犯罪事實、犯罪情節(jié)、合規(guī)計劃完成情況、行政機關(guān)意見等因素，決定是否提起公訴。

第四、建立企業(yè)刑事合規(guī)文化的培訓教育機制。

企業(yè)要想合規(guī)經(jīng)營，就要通過刑事合規(guī)文化的落地，樹立企業(yè)全員刑事合規(guī)意識、培育企業(yè)的刑事合規(guī)文化。企業(yè)各級人員都要有刑事合規(guī)意識，充分認識到防范刑事法律風險的重要性，努力提高刑事法律風險的防范意識，把防范刑事法律風險貫徹到企業(yè)的經(jīng)營管理全過程中。企業(yè)刑事合規(guī)的重要內(nèi)容是實現(xiàn)企業(yè)內(nèi)部規(guī)范化、制度化、動態(tài)化的刑事犯罪防控機制，而這一目標的最終實現(xiàn)高度依賴企業(yè)內(nèi)部成員主觀上的認可和客觀上的行為遵循，因此對企業(yè)人員的刑事合規(guī)風險培訓應當具有全面性和長期性。