安蕊霞

編者按：十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十四次會(huì)議通過(guò)《刑法修正案（十一）》， 并已于2021年3月1日起施行，其中涉及第191條洗錢(qián)罪部分內(nèi)容修改，修改后對(duì)人民銀行與公檢法部門(mén)共同推動(dòng)洗錢(qián)罪依法宣判帶來(lái)了新的挑戰(zhàn)。本文擬從《刑法修正案（十一）》實(shí)施后對(duì)推動(dòng)洗錢(qián)入罪工作帶來(lái)的新難點(diǎn)著手，提出切實(shí)可行的政策建議。

一、我國(guó)洗錢(qián)罪依法判決情況

根據(jù)中國(guó)反洗錢(qián)報(bào)告以及中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)公布的刑事案件一審判決書(shū)，我國(guó)2013-2019年廣義洗錢(qián)罪判決情況如下表所示：

2013-2019年我國(guó)洗錢(qián)罪判決數(shù)量極低，特別是以《刑法》第191條洗錢(qián)罪判決數(shù)量更少，《刑法修正案（十一）》實(shí)施之前，未將自洗錢(qián)行為納入洗錢(qián)罪，大量“自洗錢(qián)”行為無(wú)法以獨(dú)立洗錢(qián)罪名義定罪，是造成洗錢(qián)罪定罪數(shù)量低的主要原因。

二、洗錢(qián)犯罪立法演變

（一）從無(wú)到有

我國(guó)于1990年12月28日在第七屆全國(guó)人大常委會(huì)第七次會(huì)議通過(guò)《關(guān)于禁毒的決定》（已廢止），在第4條規(guī)定：“包庇走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子的，為犯罪分子窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品或者犯罪所得財(cái)物的，掩飾、隱瞞出售毒品獲得財(cái)物的非法性質(zhì)和來(lái)源的，處七年以下有期徒刑、拘役或者管制，可以并處罰金”。這是我國(guó)首次對(duì)洗錢(qián)犯罪予以刑事立法，沒(méi)有出現(xiàn)“洗錢(qián)”字眼，且只限于涉毒洗錢(qián)方面。

（二）單獨(dú)設(shè)立洗錢(qián)罪

我國(guó)1997年通過(guò)的《刑法》第三章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪第四節(jié)破壞金融管理秩序罪第一百九十一條確立了洗錢(qián)罪，把洗錢(qián)作為獨(dú)立的犯罪加以規(guī)定，為懲治和預(yù)防洗錢(qián)犯罪在中國(guó)的蔓延提供了法律武器。

（三）修正完善

2001年“9·11”恐怖襲擊事件后，反恐怖工作受到各國(guó)政府的高度關(guān)注，同年，全國(guó)人大通過(guò)的《刑法修正案（三）》對(duì)第191條進(jìn)行修訂，將恐怖活動(dòng)犯罪作為洗錢(qián)犯罪的上游犯罪，并對(duì)單位犯洗錢(qián)罪增加了情節(jié)嚴(yán)重的規(guī)定，提高了單位犯罪法定刑。2006年，《刑法修正案（六）》根據(jù)打擊洗錢(qián)犯罪的需要以及中國(guó)已經(jīng)批準(zhǔn)的聯(lián)合國(guó)《打擊跨國(guó)有組織犯罪公約》和《反腐敗公約》關(guān)于洗錢(qián)犯罪的規(guī)定，對(duì)《刑法》第191條作出第二次修訂，將上游犯罪的范圍擴(kuò)大到“貪污賄賂犯罪”“破壞金融管理秩序犯罪”“金融詐騙罪”。2020年12月26日，第十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十四次會(huì)議審議通過(guò)了《刑法修正案（十一）》，對(duì)洗錢(qián)罪犯罪構(gòu)成和量刑幅度進(jìn)行了修訂，擴(kuò)大了洗錢(qián)犯罪主體，增加了洗錢(qián)行為類(lèi)型，改變了罰金刑，加大了對(duì)洗錢(qián)犯罪的懲罰。其中最大的亮點(diǎn)是刪除了原洗錢(qián)罪條款中的“明知”和“協(xié)助”，意味著自洗錢(qián)行為可以納入洗錢(qián)犯罪，有利于扭轉(zhuǎn)重上游犯罪、輕洗錢(qián)犯罪的局面，為有關(guān)部門(mén)有效預(yù)防、懲治洗錢(qián)違法犯罪以及境外追逃追贓提供法律保障，對(duì)我國(guó)履行國(guó)際義務(wù)、滿(mǎn)足FATF互評(píng)估要求也有重大意義。

三、刑法修正案十一實(shí)施后推動(dòng)洗錢(qián)入罪工作面臨的新難點(diǎn)

2021年3月1日《刑法修正案（十一）》開(kāi)始實(shí)施，在人民銀行推動(dòng)洗錢(qián)入罪工作中以及司法實(shí)踐中仍存在一些難點(diǎn)亟待明晰：

（一）對(duì)“他洗錢(qián)”行為是否仍將“明知”作為證明行為人主觀(guān)要件成立的必要前提。

自洗錢(qián)入罪后，對(duì)洗錢(qián)罪的認(rèn)定，可以劃分為“自洗錢(qián)”和“他洗錢(qián)”。在“自洗錢(qián)”情形下，不存在對(duì)“明知”的認(rèn)定問(wèn)題;但是，在“他洗錢(qián)”的情形下，是否仍需要證明行為人主觀(guān)要件的成立沒(méi)有明晰;對(duì)第三方在不知情的情況下，為犯罪主體提供銀行賬戶(hù)等行為按洗錢(qián)罪判罰還是以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪處罰亦沒(méi)有明晰。

（二）自洗錢(qián)行為方式有待明確。

《刑法修正案（十一）》第191條規(guī)定了五種洗錢(qián)方式，卻沒(méi)有明確自洗錢(qián)與他洗錢(qián)的具體法律適用。在司法實(shí)踐中，這五種洗錢(qián)方式直接適用于自洗錢(qián)犯罪顯然是不合理的，如果存在犯罪行為人提供自己的資金賬戶(hù)收取犯罪所得的情形，該行為本身就是上游犯罪的組成部分，如果將此類(lèi)行為作為自洗錢(qián)犯罪處理，是否會(huì)導(dǎo)致對(duì)洗錢(qián)罪適用的擴(kuò)大化。

（三）犯罪所得及其產(chǎn)生的收益金額如何認(rèn)定。

《刑法修正案（十一）》將“明知”、“協(xié)助”等表述用語(yǔ)刪除，“自洗錢(qián)”正式入刑，在定罪時(shí)，如何區(qū)分與認(rèn)定犯罪主體正常收入與犯罪所得及其產(chǎn)生的收益金額存在困難。

（四）自洗錢(qián)犯罪行為人的罪數(shù)認(rèn)定不明確。

自洗錢(qián)入罪之后，對(duì)于既是上游犯罪行為人也是洗錢(qián)犯罪行為人應(yīng)采取數(shù)罪并罰原則還是采取法條競(jìng)合在《刑法修正案（十一）》中未作規(guī)定，應(yīng)該予以明確。

四、對(duì)策建議

（一）盡快出臺(tái)洗錢(qián)犯罪相關(guān)司法解釋。

建議最高法、最高檢等司法機(jī)關(guān)盡快研究出臺(tái)洗錢(qián)犯罪相關(guān)司法解釋?zhuān)瑢?duì)他洗錢(qián)行為是否仍需認(rèn)定“明知”進(jìn)行明確，進(jìn)一步明確第三方在不知情情況下協(xié)助洗錢(qián)行為的法律適用，進(jìn)一步細(xì)化自洗錢(qián)的具體行為方式，以期在司法實(shí)踐中盡快落實(shí)刑法新規(guī)定。

（二）加強(qiáng)對(duì)懲治自洗錢(qián)犯罪行為的司法指導(dǎo)。

建議公檢法、人民銀行等部門(mén)對(duì)《刑法修正案（十一）》實(shí)施后自洗錢(qián)犯罪的立案、起訴和審判等環(huán)節(jié)進(jìn)行深入調(diào)研，及時(shí)掌握新情況、新問(wèn)題，研究出臺(tái)指導(dǎo)意見(jiàn)，逐步統(tǒng)一執(zhí)法司法標(biāo)準(zhǔn)，切實(shí)提高辦案質(zhì)效。同時(shí)及時(shí)發(fā)布自洗錢(qián)犯罪典型案例 ，用案例統(tǒng)一司法尺度和辦案標(biāo)準(zhǔn)。

（三）明確自洗錢(qián)犯罪行為罪數(shù)認(rèn)定。

基于增強(qiáng)對(duì)洗錢(qián)犯罪行為威懾力的考量，在《刑法修正案（十一）》將自洗錢(qián)行為明確入刑后，若行為人實(shí)施洗錢(qián)罪規(guī)定的七種上游犯罪后，再對(duì)犯罪所得及其收益進(jìn)行相關(guān)的自洗錢(qián)行為，應(yīng)當(dāng)對(duì)其以上游犯罪與洗錢(qián)罪數(shù)罪并罰論處。