劉菁婉，張 克

(1.安徽公安教育研究院，安徽 合肥230031；2.合肥市公安局，安徽 合肥 230031)

一、企業(yè)家的界定

我國對于企業(yè)家內(nèi)涵的研究起步較晚，研究立足于改革開放后的經(jīng)濟體制改革，研究內(nèi)容主要為企業(yè)家在社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)中的重要性。著名經(jīng)濟學家厲以寧認為，只有具備一定素質(zhì)的企業(yè)經(jīng)營者才能成為企業(yè)家；董福中(1996)認為，企業(yè)家可以支配資源，并分配利潤；張維迎則提出，企業(yè)家不僅應(yīng)具備一定的資產(chǎn)，還要具有經(jīng)營管理能力和規(guī)避風險能力。

綜合上述觀點可以看出，西方學者主要立足于經(jīng)濟學角度對企業(yè)家進行定義；我國學者則是在經(jīng)濟學基礎(chǔ)上，結(jié)合我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展實際，在素質(zhì)能力上對企業(yè)家的內(nèi)涵作出界定。筆者認為，企業(yè)家是擁有異質(zhì)資本且能夠?qū)崿F(xiàn)企業(yè)利潤遞增的特殊企業(yè)職員，是關(guān)鍵的生產(chǎn)要素；企業(yè)家是企業(yè)效率的創(chuàng)造者，是科學技術(shù)轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力的組織實施者；是企業(yè)資源的配置者，是企業(yè)各類資本的組合者，是企業(yè)創(chuàng)新活動的核心。合格企業(yè)家可以有效維持市場秩序的有序化，是衡量現(xiàn)代企業(yè)制度是否建立的基本尺度，對推動我國社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)具有極其重要的作用。

二、企業(yè)家犯罪現(xiàn)狀

改革開放尤其是我國逐步建立社會主義市場經(jīng)濟以來，我國開始出現(xiàn)了現(xiàn)代意義上的企業(yè)家。在以經(jīng)濟建設(shè)為中心的社會主義市場經(jīng)濟環(huán)境下，企業(yè)家在社會經(jīng)濟生活中發(fā)揮著越來越重要的作用。因為企業(yè)家擁有較為特殊的經(jīng)濟地位和社會影響力，所以經(jīng)常出現(xiàn)違反法律規(guī)定的現(xiàn)象，甚至陷入犯罪的泥潭。當前，企業(yè)家犯罪已經(jīng)成為我國社會治理領(lǐng)域比較突出的問題之一，嚴重阻礙了社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。從近年來企業(yè)家犯罪的相關(guān)數(shù)據(jù)來看，不僅案件數(shù)量和涉案人數(shù)在逐步增加，而且涉罪的類型和范圍也在不斷擴大。

(一) 關(guān)于刑事犯罪的統(tǒng)計分析

為準確研究企業(yè)家犯罪情況，筆者收集了“中國裁判文書網(wǎng)”公布的2016年至2020年期間企業(yè)家犯罪的案例，以企業(yè)家犯罪的數(shù)量結(jié)構(gòu)及犯罪類型為視角作為研究樣本進行統(tǒng)計分析。雖然受各種因素影響，現(xiàn)有樣本難以覆蓋這一期間的所有案件，但對企業(yè)家犯罪研究具有一定的代表性和參考價值。

1.數(shù)量與罪犯結(jié)構(gòu)

筆者通過檢索“中國裁判文書網(wǎng)”2015年12月1日到2020年10月30日的刑事判決案件，統(tǒng)計了該網(wǎng)收錄的2016年至2020年的企業(yè)家犯罪數(shù)量與人數(shù)。將上述幾年間民營企業(yè)家與國有企業(yè)家犯罪情況進行對比分析，最后形成下表。

表1 2015年12月1日至2020年10月30日企業(yè)家犯罪數(shù)量與結(jié)構(gòu)

表2 2017年12月1日至2018年11月30日企業(yè)家犯罪數(shù)量與結(jié)構(gòu)

表3 2019年企業(yè)家犯罪數(shù)量與結(jié)構(gòu)

表4 2019年12月1日至2020年11月30日企業(yè)家犯罪數(shù)量與結(jié)構(gòu)

從上述統(tǒng)計數(shù)據(jù)可以發(fā)現(xiàn)，近五年間民營企業(yè)家犯罪數(shù)量、人數(shù)以及案件在同類案件中所占比例遠遠高于國有企業(yè)家犯罪。通過2017年12月1日到2020年11月30日三年間的數(shù)據(jù)對比可以看出，國有企業(yè)家犯罪數(shù)量、涉案人數(shù)每年都有一定的增加。由于國企的特殊性質(zhì)，其經(jīng)營者的違法犯罪行為對社會破壞性較大。同期，民營企業(yè)家犯罪數(shù)量和涉案人數(shù)同步呈現(xiàn)增長態(tài)勢，民營企業(yè)存在著較大的刑事風險。

2.罪名與犯罪類型

對中國裁判文書網(wǎng)2016至2020年公布的涉企業(yè)家犯罪判決書的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，民營企業(yè)家犯罪共涉及刑法罪名39個，國企經(jīng)營管理者犯罪涉及罪名32個，在犯罪涉及罪名上民企略高于國企；民營企業(yè)在這一期間內(nèi)犯罪7578次，國企為1374次，民營企業(yè)在犯罪頻次上顯著高于國企。具體統(tǒng)計數(shù)據(jù)如下：

表5 民營企業(yè)家2016至2020年涉案罪名排序

表6 2016至2020年國有企業(yè)家涉案位罪名排序

從上述犯罪類型入手分析，4年中民營企業(yè)家犯罪數(shù)量最多的類型犯罪是非法吸收公眾存款罪，共1494件，占犯罪總數(shù)的19.7%；其次是虛開增值稅發(fā)票罪，共995件，占犯罪總數(shù)的12.6%；第三位是職務(wù)侵占罪共744起，占比9.82%。國企企業(yè)家犯罪類型與民企差異較大。國有企業(yè)家犯罪涉及罪名排在前三位的分別是受賄罪、貪污罪和挪用公款罪，其中受賄罪481起，占35%，居第一位；貪污罪338起，占24.6%，居第二位；挪用公款罪146起，占10.6%，居第三位?？梢钥闯?，民營企業(yè)家犯罪主要與資金、稅收和職務(wù)侵占等經(jīng)濟利益相關(guān)聯(lián)；國企經(jīng)營者犯罪則通常與受賄、貪污、挪用公款等具有權(quán)力特征的犯罪類型相關(guān)聯(lián)。

三、 民營企業(yè)家犯罪高發(fā)態(tài)勢原因探析

以民營企業(yè)犯罪高發(fā)態(tài)勢作為研究對象，利用數(shù)據(jù)資料分析企業(yè)家多發(fā)性犯罪罪名分布，進而探究其犯罪原因，對預(yù)防和打擊民營企業(yè)家刑事犯罪，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序具有重要意義。

(一)民營企業(yè)融資難

資金是墊支于社會再生產(chǎn)過程，用于創(chuàng)造新價值，并增加社會剩余產(chǎn)品價值的媒介價值，是企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營的保證。企業(yè)從采購原材料、機器設(shè)備，到產(chǎn)品的生產(chǎn)、運輸、銷售，最終完成資金回籠，整個過程都離不開資金的運轉(zhuǎn)。受國家政策和經(jīng)濟環(huán)境因素影響，民營企業(yè)向金融機構(gòu)貸款有較大困難，存在金融扶植力度較弱、貸款擔保受限、缺少直接融資工具等問題，加之企業(yè)自身管理決策上的原因，導(dǎo)致民營企業(yè)資金緊張，采用各種非法舞弊手段融通資金成為一種常見現(xiàn)象。民營企業(yè)經(jīng)常以高額利息為誘餌，通過虛假宣傳理財產(chǎn)品、項目投資等方式，違反國家金融信貸法律法規(guī)向社會公眾募集資金，嚴重危害金融管理安全。從個案分析上看，民營企業(yè)因為通過合規(guī)途徑在銀行貸不到款，遇到金融危機、商業(yè)風險以及與政府、銀行存在矛盾等原因，無法通過正常渠道獲取貸款，為避免資金鏈斷裂而進行的非法融資行為，是導(dǎo)致涉嫌非法吸收公眾存款罪的主因。

(二)偷逃稅現(xiàn)象嚴重

稅收是國家(政府)公共財政最主要的收入形式和來源。稅收的本質(zhì)是國家為滿足社會公共需要，憑借公共權(quán)力，按照法律所規(guī)定的標準和程序，參與國民收入分配，強制取得財政收入所形成的一種特殊分配關(guān)系。稅收伴隨著國家的產(chǎn)生而產(chǎn)生，體現(xiàn)了一定社會制度下國家與納稅人在征收、納稅的利益分配上的一種特定分配關(guān)系，因此各國均通過立法對稅款的征收加以規(guī)范。依法納稅是企業(yè)應(yīng)盡的責任與義務(wù)。現(xiàn)實生活中，受利益驅(qū)動、為獲取企業(yè)利益最大化而偷逃稅款的行為在民營企業(yè)中普遍存在，不僅嚴重危害稅收征管秩序，而且影響了國家財政收入。我國《稅法》對公民納稅義務(wù)做出了明確規(guī)定，《刑法》也規(guī)定了危害稅收征管罪。但近年來，隨著我國經(jīng)濟體制改革的不斷深入，原有利益分配格局相繼打破和重組，伴隨而來的企業(yè)偷逃稅款行為愈演愈烈，已經(jīng)成為民營企業(yè)家犯罪的主要類型。部分民營企業(yè)家由于法律意識淡薄，受利益驅(qū)動影響，或是受激烈市場競爭及價格政策影響，以各種手段偷逃稅款成為一種常態(tài)，相關(guān)犯罪表現(xiàn)出隱蔽性、智能性、多樣性、團伙性和嚴密性等新特點。

(三)企業(yè)內(nèi)控無效

我國的民營企業(yè)大多數(shù)沿襲傳統(tǒng)的家族式管理，尚未建立起現(xiàn)代企業(yè)管理制度。民營企業(yè)缺乏有效的內(nèi)部監(jiān)督管理機制，導(dǎo)致企業(yè)在人財物方面權(quán)責不清。企業(yè)實際控制人獨攬大權(quán)，將企業(yè)財產(chǎn)混同為自有財產(chǎn)，為滿足個人私欲，職務(wù)侵占、挪用企業(yè)財產(chǎn)等違法犯罪行為時有發(fā)生。

四、民營企業(yè)家犯罪的治理與防范

(一) 理性人層面——犯罪經(jīng)濟學分析

經(jīng)濟研究方法是犯罪學研究的常用方法。法律科學主要以問題為導(dǎo)向，研究方法相對單一；經(jīng)濟學以數(shù)學為工具，通過邏輯學理論的應(yīng)用，便于更精確地發(fā)現(xiàn)問題和解決問題。運用犯罪經(jīng)濟學分析方法進行犯罪防范研究是科學且必要的。企業(yè)家的異質(zhì)特征是能夠有效配置資源，經(jīng)濟學正是研究資源合理配置的科學。利用經(jīng)濟學方法研究企業(yè)家犯罪，目的是強化企業(yè)家風險意識，提高其犯罪成本。

1.理性經(jīng)濟人假設(shè)

理性經(jīng)濟人假設(shè)即假設(shè)決策主體的決策是完全理性的，并且追求自己的利益最大化。經(jīng)濟學家貝克爾將理性經(jīng)濟人假設(shè)與犯罪相結(jié)合，引入了理性犯罪人假設(shè)，即假設(shè)犯罪主體是理性的，犯罪行為是其理性的抉擇。理性犯罪人總是希望犯罪收益最大，而成本最小。

2.犯罪收益與犯罪成本

犯罪收益是指犯罪主體希望通過犯罪獲取的非法利益，既可以體現(xiàn)為貨幣化，也可以體現(xiàn)為非貨幣化。貨幣化主要包括現(xiàn)金及其現(xiàn)金等價物、股票、債券、基金、實物資產(chǎn)等；非貨幣化體現(xiàn)為榮譽、地位、內(nèi)心滿足感、征服感等。

犯罪成本是為獲取犯罪收益所付出的成本代價。經(jīng)濟學角度的犯罪成本主要包括直接成本、間接成本、懲罰成本、機會成本。直接成本是犯罪主體為犯罪所付出的人、財、物的資本；機會成本又稱為選擇成本，指采取犯罪成本而非合法成本所放棄的機會的成本，一般指時間成本；懲罰成本是國家法律規(guī)定的犯罪主體應(yīng)承擔的懲罰后果，即犯罪因為受到刑罰懲罰而付出的代價或失去的收益；犯罪行為對其家庭、心理、聲譽等的影響則屬于其他成本。

3.實施犯罪的經(jīng)濟理論基礎(chǔ)

理性犯罪人追求犯罪收益最大，付出成本最小。企業(yè)家在犯罪之前會精確計算出犯罪收益與成本。按照經(jīng)濟學原理設(shè)計企業(yè)家犯罪均衡圖，解析企業(yè)家在實施犯罪時的選擇，可以弱化其作案動機，達到預(yù)防犯罪的目的。

直線MN、EF代表犯罪收益預(yù)算線，EF的收益高于MN，EF的收益是在高風險狀態(tài)下所獲取的。實踐證明，犯罪成本越大，其危害程度與刑罰的嚴厲程度越高。我們用U線表示犯罪成本的無差異曲線，K與L兩點與犯罪成本無差異曲線形成的預(yù)期組合中是犯罪區(qū)，此時犯罪收益大于犯罪成本。

4.犯罪經(jīng)濟學分析的啟示

一是努力縮小犯罪區(qū)域KPL。降低犯罪收益是打擊、預(yù)防犯罪的關(guān)鍵。犯罪主體的風險偏好不同，有的愿意為獲取更大的收益，付出更大的成本。但當犯罪成本大于收益時，犯罪就不會發(fā)生了。

圖1 犯罪收益成本經(jīng)濟學分析

二是提高犯罪成本U，加強法規(guī)制度對企業(yè)家的震懾力。通過對刑法罪名加以調(diào)整，使法律法規(guī)更加嚴密，更符合當前社會主義市場經(jīng)濟的人權(quán)理念；加大對經(jīng)濟案件的處罰力度，降低企業(yè)家僥幸心理。筆者認為，應(yīng)當嘗試修訂刑法資格刑的相關(guān)規(guī)定，對企業(yè)家行業(yè)準入資格在規(guī)定的時間內(nèi)加以限制，以提高犯罪成本。企業(yè)家都是理性人，在成本大于預(yù)期收益的情況下，考慮自身長期職業(yè)發(fā)展，自然不會隨意觸碰法律紅線。

三是利用企業(yè)家風險偏好，增強企業(yè)家的刑事風險防控意識。風險偏好直接影響著企業(yè)家的作案動機。企業(yè)家對法律的了解通常只限于經(jīng)濟活動，存在重民事風險輕刑事風險的傾向。作為現(xiàn)代企業(yè)家，一定要提高刑事風險防控意識。目前，企業(yè)法律顧問和法務(wù)部門主要關(guān)注諸如合同擬定、知識產(chǎn)權(quán)等民商法律風險，對刑事法律風險防范不到位，很少有企業(yè)專門聘請刑事法專家提供法律幫助。通常是觸犯刑律后才想起聘請知名專家和律師參與訴訟，但往往為時已晚。企業(yè)家應(yīng)該樹立刑事法律風險防范意識，將預(yù)防思維導(dǎo)入企業(yè)刑事風險防控中，強化涉及經(jīng)濟犯罪、偷漏稅、擾亂市場秩序等犯罪的刑事法律培訓(xùn)，充分認識到刑法是一把雙刃劍，不僅可以懲罰不法行為，同時也可保障其合法權(quán)益。

(二)制度創(chuàng)新層面

1.加大企業(yè)融資扶持力度，創(chuàng)新民間借貸體系

當前，中小企業(yè)普遍存在融資能力弱、融資渠道窄、融資成本高的突出問題，加之企業(yè)受國際局勢變動、貿(mào)易保護、市場不確定性等不利因素的影響，企業(yè)對資金的依賴程度較高。為解決企業(yè)家融資困境，銀行應(yīng)進一步放寬對企業(yè)融資的資質(zhì)審查要求，簡化審批手續(xù)；盤活企業(yè)資產(chǎn)融資能力，發(fā)揮金融杠桿作用，加大對企業(yè)的金融服務(wù)和扶持力度。

嘗試創(chuàng)新民間借貸體系，使民間借貸關(guān)系更加法制化、規(guī)范化。民間融資行為一般是自發(fā)形成的，如果通過完善相關(guān)法律法規(guī)、健全監(jiān)管機制，對其因地制宜加以引導(dǎo)，保證其合法有效性，不僅可以解決企業(yè)融資難的問題，還可以促進地方經(jīng)濟社會發(fā)展。筆者認為，民間借貸可以根據(jù)借貸額度設(shè)立不同的監(jiān)管辦法。民間借貸業(yè)務(wù)涉及到多方的權(quán)利與業(yè)務(wù)，不同業(yè)務(wù)的監(jiān)管重點有所不同，監(jiān)管者應(yīng)合理區(qū)分正規(guī)金融機構(gòu)與民間借貸的不同，在充分保障借貸雙方權(quán)益的情況下，根據(jù)實際情況區(qū)分監(jiān)管重點，制定監(jiān)管程序。

2.拓展送法送教渠道和方式，增強企業(yè)家與司法機關(guān)良性互動

當前，司法機關(guān)常見的送法送教是通過舉辦法律講座、發(fā)放法律知識讀本等方式，達成與企業(yè)和企業(yè)家的交流，從而預(yù)防企業(yè)刑事犯罪。由于司法機關(guān)本身執(zhí)法工作繁忙，辦案力量緊張，難以保證送法送教活動的長期性和有效性。隨著信息技術(shù)的發(fā)展，微信、抖音等網(wǎng)絡(luò)新媒體迅速普及，具有極為廣泛的受眾。司法機關(guān)可以充分利用上述信息渠道，通過建立企業(yè)家微信群，舉辦專家講座、典型案例分析等方式向企業(yè)送法送教，強化企業(yè)家的風險意識和防范意識，有效杜絕企業(yè)家違法犯罪。

3.多策并舉治理市場潛規(guī)則，凈化市場營商環(huán)境

市場潛規(guī)則是企業(yè)家必須面對和政府亟待解決的問題。企業(yè)參與市場競爭，為獲取更多的市場利益，往往需要主動或被動地適應(yīng)市場潛規(guī)則。企業(yè)家的“投桃送李”不小心就會觸犯法律，甚至承擔嚴峻的刑事風險責任。當前，國家大力開展法治化營商環(huán)境建設(shè)，工商管理、稅務(wù)管理等市場主管部門與司法部門的協(xié)作越來越緊密，從信息互通到聯(lián)合執(zhí)法，各部門間逐步形成合力，為整治市場潛規(guī)則亂象及營造公平競爭環(huán)境做出了很大努力。目前很多地方和商事領(lǐng)域設(shè)有行業(yè)協(xié)會、商會等機構(gòu)組織，執(zhí)法部門應(yīng)高度重視與行業(yè)協(xié)會的溝通協(xié)商，充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的組織協(xié)調(diào)機能，通過行業(yè)協(xié)會帶頭簽名、集體申明、行業(yè)自查等方式，引導(dǎo)企業(yè)公平競爭、合法經(jīng)營，逐步形成遵法守法的良好行業(yè)風氣。

(三)預(yù)防管理層面

1.建立現(xiàn)代企業(yè)制度

在企業(yè)內(nèi)部建立產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責明確、管理科學的現(xiàn)代企業(yè)制度。按照權(quán)責匹配、權(quán)責對等、權(quán)責統(tǒng)一的原則，引導(dǎo)和鼓勵企業(yè)股權(quán)投資多元化，加強產(chǎn)權(quán)關(guān)系的監(jiān)管力度。職業(yè)經(jīng)理人制度是現(xiàn)代企業(yè)制度的基礎(chǔ)性制度之一。根據(jù)彭羅斯效應(yīng)可知，由于企業(yè)成長過程中的管理資源的約束，企業(yè)會從較快發(fā)展中步入隨后的低速增長。由于企業(yè)所有者能力的有限性，建立職業(yè)經(jīng)理人制度，讓職業(yè)經(jīng)理人在所有權(quán)、法人財產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的企業(yè)中承擔法人財產(chǎn)的保值增值責任，全面負責企業(yè)經(jīng)營管理，是現(xiàn)代企業(yè)建設(shè)發(fā)展的必要途徑。

2.強化企業(yè)家違法犯罪行為內(nèi)控機制

我國的民營企業(yè)家往往身兼企業(yè)法人代表、董事長、總經(jīng)理等多個重要職位，在企業(yè)行政、財務(wù)等核心部門有絕對權(quán)力。沒有關(guān)進籠子里的權(quán)力就會成為猛虎，民營企業(yè)家的高犯罪風險正是由于不受約束的權(quán)力所引發(fā)。當前，民營企業(yè)除了要嚴格遵守《刑法》《公司法》等基本法律外，在公司內(nèi)部高層職責劃分、決策審批、權(quán)利監(jiān)督上需要細化內(nèi)部規(guī)定，建立完善的企業(yè)內(nèi)部控制體系，從內(nèi)控機制上確保企業(yè)家不敢犯罪、不能犯罪。