正確厘定公司治理課程的培養(yǎng)目標(biāo)

優(yōu)秀的投資人、董事和職業(yè)經(jīng)理人，往往會被描述成為公司治理學(xué)員學(xué)習(xí)的目標(biāo)。那么，公司治理到底從什么維度提升了學(xué)員的專業(yè)素養(yǎng)和能力？公司治理的獨特貢獻(xiàn)在哪里？現(xiàn)實中不僅存在著泛化公司治理的問題，更存在著神化公司治理的傾向，這不但對公司治理的發(fā)展無益，而且造成了對公司治理的誤解。

公司治理是一個多角度多層次的概念，很難用簡單的術(shù)語來表達(dá)。但從公司治理這一問題的產(chǎn)生與發(fā)展來看，可以從狹義和廣義兩方面去理解。狹義的公司治理，是指所有者，主要是股東對經(jīng)營者的一種監(jiān)督與制衡機(jī)制，即通過一種制度安排，來合理地配置所有者與經(jīng)營者之間的權(quán)力與責(zé)任關(guān)系。公司治理的目標(biāo)是保證股東利益的最大化，防止經(jīng)營者對所有者利益的背離。其主要特點是通過股東大會、董事會、監(jiān)事會及管理層所構(gòu)成的公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)部治理。廣義的公司治理則不局限于股東對經(jīng)營者的制衡，而是涉及廣泛的利害相關(guān)者，包括股東、債權(quán)人、供應(yīng)商、雇員、政府和社區(qū)等與公司有利害關(guān)系的集團(tuán)。公司治理是通過一套包括正式或非正式的、內(nèi)部或外部的制度或機(jī)制來協(xié)調(diào)公司與所有利害相關(guān)者之間的利益關(guān)系，以保證公司決策的科學(xué)化，從而最終維護(hù)公司各方面的利益。

《公司治理準(zhǔn)則》（公司治理最佳實踐）：霧里看花

對于那些想學(xué)習(xí)公司治理的朋友，公司治理最佳實踐是經(jīng)常被提及并推薦的。于是乎，讀懂公司治理最佳實踐，并在公司中逐一組建相關(guān)部門、制定相關(guān)制度和議事規(guī)則，公司治理就大功告成，可以高枕無憂了。

可是，請問你聽說過管理最佳實踐，運營管理最佳實踐，市場營銷最佳實踐嗎？那么，公司治理真的存在最佳實踐嗎？

在廣義上，公司已不僅僅是股東的公司，而是一個利益共同體;公司的治理機(jī)制也不僅限于以治理結(jié)構(gòu)為基礎(chǔ)的內(nèi)部治理，而是利益相關(guān)者通過一系列的內(nèi)部、外部機(jī)制來實施共同治理;治理的目標(biāo)不僅是股東利益的最大化，而且要保證公司決策的科學(xué)性，從而保證公司各方面的利益相關(guān)者的利益最大化。

不同利益相關(guān)者的訴求是存在沖突的，每家公司都需要對不同利益相關(guān)者的利益做出權(quán)衡，權(quán)衡的結(jié)果會體現(xiàn)在公司的商業(yè)計劃，商業(yè)計劃決定了公司的治理計劃，治理計劃決定了公司的治理結(jié)構(gòu)和機(jī)制，公司治理最佳實踐何處安身呢？

公司治理最佳實踐體現(xiàn)的，是針對在公司治理主體和客體的互動過程中可能出現(xiàn)的代理問題和管理問題，所設(shè)置的監(jiān)督措施和方案建議的一些解決辦法。但是，不能忽視的是，由于治理主體和客體間的信息不對稱和道德風(fēng)險，制度所能夠產(chǎn)生的監(jiān)督使用往往是非常有限的，優(yōu)秀的治理文化則是更為基礎(chǔ)性的治理措施。因此，對公司治理最佳實踐的關(guān)注只會讓人霧里看花，似懂非懂。

董事會治理的教條化

董事會是公司治理的核心，董事會有效運作是董事會治理的核心，董事會決策的核心則經(jīng)常被界定為程序正義。程序正義被視為“看得見的正義”，也是我們建設(shè)有效董事會的重要原則，所以我們制定了股東大會的議事規(guī)則，制定了董事會的議事規(guī)則，董事會專門委員會的議事規(guī)則等。

然而，董事會決策的程序正義真的能夠促進(jìn)價值創(chuàng)造嗎？在法律上，程序正義是指案件不僅要判得正確、公平，并完全符合實體法的規(guī)定和精神，而且應(yīng)當(dāng)使人感受到判決過程的公平性和合理性。

公司價值的創(chuàng)造要依賴于董事會成員的遠(yuǎn)見卓識，專業(yè)經(jīng)驗和團(tuán)隊合作，依靠的是選聘優(yōu)秀的董事，給予有效的激勵，輔以有效的監(jiān)督，而絕非僅僅憑借遵守既定的議事程序。企業(yè)是市場上赤膊上陣的競爭主體，不同公司間高度雷同的治理結(jié)構(gòu)和議事規(guī)則如何為企業(yè)創(chuàng)造競爭優(yōu)勢是一件令人費解的事情。

為了合規(guī)而治理，差以毫厘，謬以千里

公司在IPO之前需要經(jīng)過上市輔導(dǎo)，證券公司和董事會秘書都是重要的參與和貢獻(xiàn)者，甚至出現(xiàn)了職業(yè)董事會秘書的情形。這固然體現(xiàn)出了公司治理專業(yè)化的價值，可是這種多為滿足合規(guī)而產(chǎn)生的價值似乎有些普通。我們看到了在2021年新的證券法和刑法開始實施之后，曾出現(xiàn)眾多申請IPO的公司紛紛撤銷上市申請的怪現(xiàn)象，這折射出了公司為了合規(guī)而付出的諸多不正常的心思和辛勞。

獨立董事不懂事不是最可怕的，最可怕的是不懂裝懂

截至2021年5月底，中國上市公司的數(shù)量已經(jīng)突破4 300家，在職的獨立董事人數(shù)也超過7 000人。獨立董事們在教育、從業(yè)經(jīng)驗、性格特征等方面可能存在著很大的差異，因此監(jiān)管部門要求獨立董事取得任職資才能夠上任履職。這個短短幾天的集中培訓(xùn)給獨立董事有效履職的賦能狀況如何則是不得而知。

任職資格不僅助長了部分“董事不懂事”，導(dǎo)致公眾對公司治理理解出現(xiàn)較大偏差，不僅限制了公司治理的內(nèi)涵和邊界，而且引發(fā)了對公司治理的嚴(yán)重誤解。更有意思的是，因為有了證券監(jiān)管部門簽發(fā)的任職資格證的庇護(hù)和背書，一些獨立董事開始憑想當(dāng)然地履職。不懂不可怕，可以學(xué)，不知道自己不懂還裝懂才是最致命。

有些獨立董事自我麻痹，甚至同流合污

按照我國相關(guān)部門的政策規(guī)定，獨立董事需要對提名任免董事，解聘聘任高管，董事高管薪酬、關(guān)聯(lián)交易、對外擔(dān)保、定期報告和財務(wù)信息、募集資金管理和使用、股權(quán)激勵、員工持股計劃、并購重組類、再融資、上市、回購以及其他重要事項發(fā)表獨立意見。

在剛開始擔(dān)任獨立董事的時候，面對著種類繁多的董事會決策和需要獨立發(fā)表的種種聲明意見，可能會心有忐忑。每每想起自己所做出的保證和承諾，甚至輾轉(zhuǎn)反側(cè)，夜不能寐。但是，逐漸地，即使看不懂某些項目的可行性分析報告，搞不清某些關(guān)聯(lián)交易是否公平和公正，甚至在明確提出疑問或質(zhì)詢的情況下，或者提出了問題但是沒有得到必要地回復(fù)和解釋的情況下，對決策事項的敏感性逐漸鈍化，警覺性逐步降低。最后發(fā)展到在自己并沒有搞太清楚的獨立聲明上簽上自己的大名后，依然談笑風(fēng)生。

過度強(qiáng)調(diào)對董事和高管人員的物質(zhì)化激勵

混合所有制改革的大浪潮下，高管股權(quán)激勵和員工持股在混改政策和混改企業(yè)中都是必然會被提及的項目，然而20年前我國國有企業(yè)員工持股改革已經(jīng)提供了鮮活的教訓(xùn)，“一股就靈”只能是天方夜譚。

企業(yè)進(jìn)行混合所有制改革的成功與否，除了需要在物質(zhì)層面加強(qiáng)激勵之外，更需要培育公司股東、董事會、高管人員到核心員工之間的愿景共鳴、事業(yè)共創(chuàng)、成就共享的優(yōu)秀治理文化。

舉一個例子，有個地方國資委推行外部董事制度，由于董事的薪酬制度是擔(dān)任一家公司的外部董事給予6萬元的工作補(bǔ)貼，擔(dān)任兩家公司的外部董事，給予8萬元的工作補(bǔ)貼，那么請問這個時候你會擔(dān)任幾家公司的外部董事呢？在這種情況下如何考慮用其他的思路完善對董事的激勵呢？實際上，成績表彰，工作表彰，先進(jìn)人物，優(yōu)秀董事，專業(yè)化培訓(xùn)，政策建議批示等也是行之有效的措施。

公司治理建設(shè)片面追求大而全

可以說，中國的上市公司中建立了全球配置最豪華的治理監(jiān)督機(jī)構(gòu)，包括獨立董事、監(jiān)事會、紀(jì)委、外部審計機(jī)構(gòu)等。這個復(fù)雜治理系統(tǒng)的形成既有歷史繼承的原因，也是證券監(jiān)管部門和國資監(jiān)管體系不懈努力的成就。但是，從實際運行的效果來看，還有不小的改進(jìn)空間。

這些機(jī)構(gòu)和制度的建設(shè)和完善多是出于履行各部門自身監(jiān)督和管理職責(zé)的需要，如果哪個部門的規(guī)定不夠嚴(yán)格或詳細(xì)，就會面臨著履職不利的不作為的質(zhì)詢和批評，因此，各部門都會爭先恐后地完善對職能管理的相關(guān)規(guī)定，從而形成了全球最豪華的上市公司治理監(jiān)督制度。但是，這些制度并非出于培養(yǎng)經(jīng)營主體或市場競爭主體的目標(biāo)，因此必然會存在不協(xié)調(diào)、不一致，甚至相互重疊和沖突的內(nèi)容。正如執(zhí)掌索尼的十年的出井伸之在其專著《迷失與決斷我執(zhí)掌索尼的十年》中所提及的，對索尼而言，他認(rèn)為當(dāng)初響應(yīng)政府倡導(dǎo)引入獨立董事是一個錯誤的決策。

真正有效的公司治理一定不是大而全，而是簡而精，是有所為有所不為，要能夠服務(wù)于公司的商業(yè)計劃和戰(zhàn)略。

監(jiān)管部門的治理積極主義容易使公司治理誤入歧途

中央和地方證券監(jiān)督部門以及交易管理部門對上市公司的治理、行為規(guī)范和信息披露制定了大量的指引、規(guī)范性文件和要求，并根據(jù)公司實踐發(fā)展和環(huán)境變化的需要，不斷進(jìn)行調(diào)整和優(yōu)化。

這種做法，一方面使上市公司明確了處理相關(guān)事宜的管理辦法和處置手段，合法合規(guī);另一方面，企業(yè)疲于應(yīng)付越來越細(xì)致且不斷更新的信息披露的細(xì)則和規(guī)定。然而，董事會秘書的精力是有限的，董事會的精力是有限的，繁多的披露細(xì)則和要求可能會使公司董事會迷失在細(xì)節(jié)之中，甚至出現(xiàn)“撿了芝麻，漏了西瓜”的情況。

當(dāng)相關(guān)監(jiān)管部門把上市公司（或?qū)嶋H控制人）默認(rèn)為“惡人”時，自然會想方設(shè)法采取預(yù)防性的措施，防止惡人作惡?？墒?，道高一尺魔高一丈，由于信息不對稱和組織政治的普遍存在，新的制度固然補(bǔ)上了原有漏洞，一定還會有新的漏洞被創(chuàng)造出來，雙方的較量將是無休無止的。除非，上市公司在內(nèi)部建立了有效的治理機(jī)制和治理文化，公司實際控制人和董事會實現(xiàn)了對其行為的自我激勵和自我約束，上市公司和監(jiān)管部門之間的關(guān)系也從“對立的雙方”轉(zhuǎn)變?yōu)椤安⒓缱鲬?zhàn)的兄弟”，共赴價值創(chuàng)造的使命。

股權(quán)集中成為公司治理失敗的“背鍋俠”

曾幾何時，公司股權(quán)集中或一股獨大被認(rèn)定為中國公司治理低效和經(jīng)營業(yè)績不佳的罪魁禍?zhǔn)?。因此，改革者們設(shè)計出了類似東北高速這樣的前三大股東持股比例均衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)，任何兩個大股東的持股比例都可以超過第三個大股東。結(jié)果怎么樣呢，公司上市后不久，其中的兩個大股東就在公司經(jīng)營上矛盾重重，甚至發(fā)展到相互拆臺、舉報對方在經(jīng)營中的違規(guī)情況。最后，以東北高速被分拆為兩家公司分別獨立上市收場。

然而環(huán)顧全球資本市場會發(fā)現(xiàn)，股權(quán)結(jié)構(gòu)集中的公司占據(jù)了大多數(shù)比例，股權(quán)結(jié)構(gòu)集中與公司績效不佳并無直接的必然聯(lián)系。股權(quán)結(jié)構(gòu)不同公司的核心治理問題是不同的，我們需要關(guān)注的應(yīng)該是針對治理問題的特征設(shè)計相應(yīng)的治理結(jié)構(gòu)和機(jī)制。比如說，對于存在公司實際控制人的公司，大股東行為是治理的關(guān)鍵內(nèi)容，除了針對公司實際控制人的所有權(quán)收益和控制權(quán)私人收益設(shè)計治理機(jī)制，更要關(guān)注實際控制人對公司經(jīng)營愿景和使命的界定和規(guī)劃，這會成就公司治理文化的信念和基調(diào)。

治理評價缺位成為公司治理改革深化的阿喀琉斯之踵

崗位職責(zé)和績效評價是引導(dǎo)和控制一項工作的重要管理環(huán)節(jié)。管理大師彼得？德魯克說過，沒有度量，就沒有管理。

然而，開展治理評價工作的公司卻是鳳毛麟角。沒有量化，沒有評價，公司治理就像霧里看花一樣，董事和董事會就可能失去了方向，模模糊糊，只能跟著感覺走，這樣不僅容易走彎路，而且可能導(dǎo)致南轅北轍。因此，要想做好公司的治理，治理評價是不可或缺的環(huán)節(jié)。

現(xiàn)在我們有一些公司嘗試開展了董事會評價工作，這是一種可喜的嘗試，由公司實際控制人或者董事會主席主導(dǎo)的董事會評價是公司治理評價的先鋒部隊，完善董事會的決策職能和監(jiān)督職能是深化公司治理改革的橋頭堡。

治理中的守正與出奇：創(chuàng)新的糾結(jié)

作為市場競爭主體的公司，培育和維持比較競爭優(yōu)勢是其在市場上立于不敗之地的不二法門。公司治理的眾多規(guī)定和要求往往對企業(yè)的必選動作和自選動作進(jìn)行了明確的要求和規(guī)定，如果所有公司都只是機(jī)械地按照相關(guān)規(guī)定逐一落實，往往僅僅實現(xiàn)了合規(guī)的治理目標(biāo)。而有些企業(yè)出于自身狀況和戰(zhàn)略發(fā)展的需要，在某些治理結(jié)構(gòu)和制度的建設(shè)方面可能存在與相關(guān)監(jiān)管要求不符的情況，從而引起相關(guān)部門的關(guān)注，被出具警示公告，甚至被認(rèn)定為違規(guī)，或遭受譴責(zé)。

創(chuàng)新是企業(yè)發(fā)展的靈魂，創(chuàng)新無法避開失敗。對于創(chuàng)新失敗的容忍程度會對創(chuàng)新成功的概率產(chǎn)生重要影響，更會對創(chuàng)新成果的創(chuàng)新性程度產(chǎn)生重要影響。

董事高管責(zé)任險和事實董事所承擔(dān)的無限責(zé)為普通法系下的公司治理提供了重要的創(chuàng)新性動機(jī)和責(zé)任追究制度保障。在公司治理實踐中如何有效界定可接受風(fēng)險的種類和水平，使治理主體在決策和監(jiān)督過程中，敢于擁抱風(fēng)險，并與風(fēng)險共舞，是實現(xiàn)公司治理價值創(chuàng)新功能的根基所在。不以成敗論英雄，不以公司短期業(yè)績的好壞評價董事的業(yè)績。而這，與傳統(tǒng)的公司治理理念和主張是大相徑庭的。

由知名企業(yè)你會想到哪個人，還是哪屆董事會

自從公司這種組織形式被創(chuàng)新出來，誕生了一批又一批的優(yōu)秀企業(yè)。提到這些企業(yè)我們會聯(lián)想到這些公司所提供的優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品，或是專業(yè)服務(wù)，還可能會想到某位對公司發(fā)展做出重要貢獻(xiàn)的人物，但是，人們很少會聯(lián)想到公司的董事會。譬如華為之任正非，蘋果之喬布斯，微軟之比爾·蓋茨，小米之雷軍，京東之劉強(qiáng)東，中國建材之宋志平等。

那么請問，個人和董事會團(tuán)隊，到哪一個更重要？答案自然是各有所長。但是我們在公司治理深入改革的過程中，存在著一種用團(tuán)隊決策代替?zhèn)€人決策的隱含邏輯。譬如在董事會的決策中，我們會按照議案獲得支持比例的情況來確定是否通過。那么，這是否會使我們陷入多數(shù)謬誤的陷阱呢？

如何處理好個體決策和董事會集體決策兩者之間的關(guān)系呢？我認(rèn)為關(guān)鍵在于處理好“董事會的戰(zhàn)略角色與控股股東的控制性地位”之間的關(guān)系。

ESG的中國化發(fā)展

ESG以環(huán)境影響、社會責(zé)任和公司治理為“三支柱”，是一種高度融合了可持續(xù)發(fā)展的理念。一方面，ESG評價是企業(yè)在非財務(wù)因素方面投資行為的量化結(jié)果，能夠展現(xiàn)企業(yè)在促進(jìn)可持續(xù)發(fā)展、履行社會責(zé)任方面做出的貢獻(xiàn);另一方面，ESG評價本質(zhì)上倡導(dǎo)了企業(yè)長期生存的經(jīng)營理念——兼顧獲利與社會公義，通過引導(dǎo)金融資源的流向，促進(jìn)企業(yè)形成可持續(xù)的ESG經(jīng)營理念。在傳統(tǒng)的金融投資策略中，資本具有天然的逐利傾向，逐利理念與社會公義常常是魚與熊掌不可兼得。而在ESG投資策略中，除了金融邏輯中的逐利理念以外，還關(guān)注環(huán)境影響、社會責(zé)任和公司治理等非財務(wù)因素，借助價值中性的金融工具巧妙地兼顧了獲利傾向與社會公義，倡導(dǎo)ESG投資能夠優(yōu)化資源配置，有利于實現(xiàn)企業(yè)、環(huán)境和社會的和諧發(fā)展。譬如，2019年，在發(fā)現(xiàn)積極參與不能發(fā)揮作用的情況下，擁有13億美元的洛克菲勒兄弟基金會（Rockefeller Brothers Fund）做出了退出所有化石燃料資產(chǎn)的決定。

從投資者投資需求、避險需求和合規(guī)趨勢三個層面考慮，構(gòu)建中國本土化的ESG評價體系迫在眉睫。第一，從投資者投資需求出發(fā)，ESG評價是一把衡量的標(biāo)尺，有助于投資者從非財務(wù)的因素挖掘好公司，比如此次新冠疫情對企業(yè)而言是一次壓力測試，當(dāng)疫情全面緩解、經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇時，投資者定然會更青睞那些疫情期間ESG表現(xiàn)好的公司。第二，從投資者避險需求出發(fā)，ESG評價是防范風(fēng)險的避雷針，幫助投資者避免因投資問題公司所帶來的明顯損失。近年來，澳大利亞的山火、東非蝗災(zāi)等各類災(zāi)難性事件頻頻發(fā)生，投資者開始警惕氣候變化的“綠天鵝”事件，出于避險需求會更加關(guān)注企業(yè)在ESG投資方面的表現(xiàn)。第三，從合規(guī)趨勢層面考慮，隨著ESG投資理念日漸成熟，目前有多個國家要求機(jī)構(gòu)投資者披露其ESG投資策略，未來這也是合規(guī)層面的發(fā)展趨勢，例如，在瑞典，機(jī)構(gòu)投資者需要披露其ESG投資狀況;在法國，機(jī)構(gòu)投資者除了披露ESG投資策略，還必須披露機(jī)構(gòu)投資者對氣候目標(biāo)做出的貢獻(xiàn)。

牛建波系管理學(xué)博士，副教授，南開大學(xué)商學(xué)院現(xiàn)代管理研究所副所長，南開大學(xué)中國公司治理研究院研究員，從事公司治理教學(xué)和科研工作逾15年，同時擔(dān)任國有企業(yè)外部董事，世界銀行國際金融公司和上海證券交易所《公司治理》認(rèn)證培訓(xùn)師。本文源于作者5月中旬在“2021年公司治理核心課程教學(xué)高級研討會”上的分享主題，該研討會是配合教育部工商管理類教學(xué)指導(dǎo)委員會將公司治理列為工商管理類本科專業(yè)的核心課程主辦的首次關(guān)于公司治理教學(xué)研討的盛會