王玄瑋

2021年1月1日，我國《民法典》生效，正式開始實施。不過，這并不意味著1月1日以后所有民事案件都一律適用《民法典》進行裁判，也不意味著1月1日以后原有的《合同法》等九部民事法律一概停止適用?？偟膩碚f，從2021年1月1日開始到往后的幾年內(nèi)，屬于民事領(lǐng)域新舊法律共同適用的過渡期。但哪些案件適用《民法典》？哪些案件適用原有舊法？這是一個值得探究的復雜問題。

原有法律“廢止”但并非立即停止適用

一部法律的生效，指這部法律從生效日期開始具有法律效力。但對于法律生效之前發(fā)生的案件是否具有效力，就不一定了，這取決于法律的溯及力。我國《立法法》第93條規(guī)定了法律溯及力的基本原則，即法律不溯及既往，但為了更好地保護公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外。在民事領(lǐng)域，民法的溯及力是“從舊兼有利”原則。2020年12月14日，最高人民法院頒布了《關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉時間效力的若干規(guī)定》，這部司法解釋用28個條文對何謂“從舊兼有利”作出了詳細規(guī)定。首先要明確的是，《民法典》施行后的法律事實引起的民事糾紛案件，適用《民法典》的規(guī)定;而《民法典》施行前的法律事實引起的民事糾紛案件，適用當時的法律、司法解釋的規(guī)定，原則上不適用《民法典》。例如，一起發(fā)生于2020年的交通事故，受害人于2021年提起訴訟，雖然這是《民法典》實施后新起訴到法院的案件，但并不適用《民法典》，而是要適用原來的侵權(quán)責任法。因此，對于《民法典》第1260條規(guī)定的原有九部法律自2021年1月1日起“廢止”，要作正確理解?！睹穹ǖ洹穼嵤┖螅械摹逗贤ā贰稉７ā返染挪糠蛇€將在相當一段時間內(nèi)發(fā)揮作用。發(fā)揮作用直到何時？要看《民法典》施行前的法律事實引起的民事糾紛案件何時終了。其次，《民法典》施行前的法律事實引起的民事糾紛案件，原則上要適用當時的法律、司法解釋的規(guī)定，但是法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。這就是說，在特殊情況下，《民法典》具有溯及力，可以回溯適用于過去的法律事實引起的民事糾紛案件。根據(jù)最高法司法解釋的規(guī)定，《民法典》的回溯適用一共包括三種情形。

《民法典》具有溯及力的特殊情形

第一種情形稱為“有利溯及”。指《民法典》施行前的法律事實引起的民事糾紛案件，如果適用《民法典》的規(guī)定更有利于保護民事主體合法權(quán)益，更有利于維護社會和經(jīng)濟秩序，更有利于弘揚社會主義核心價值觀，應(yīng)當適用《民法典》。例如關(guān)于合同效力的認定，《民法典》施行前成立的合同，如果適用當時的法律、司法解釋的規(guī)定合同無效而適用《民法典》的規(guī)定合同有效的，適用《民法典》的相關(guān)規(guī)定，理由就在于確認合同效力更有利于維護交易安全。又如關(guān)于高空拋物案件的處理，《民法典》施行前發(fā)生的這類案件可以適用《民法典》的規(guī)定，原因是《民法典》的規(guī)定比原有的《侵權(quán)責任法》更加完善，如增加規(guī)定了公安等機關(guān)的調(diào)查義務(wù)，增加規(guī)定了物業(yè)服務(wù)企業(yè)的安全保障義務(wù)，這些規(guī)定顯然更有利于保護被侵權(quán)人的民事權(quán)利。

第二種情形稱為“空白溯及”。指《民法典》施行前的法律事實引起的民事糾紛案件，當時的法律、司法解釋沒有規(guī)定而《民法典》有規(guī)定的，可以適用《民法典》的規(guī)定?！翱瞻姿菁啊本唧w包括9種情形，即英烈人格權(quán)侵害案件、以訴訟方式解除合同、守約方終止合同請求權(quán)、保理合同案件、代位繼承的范圍、打印遺囑的效力、自甘風險案件、自助行為案件、好意同乘案件，這九種情形都是《民法典》中新增加的規(guī)定。如保理合同案件，原《合同法》中沒有規(guī)定這種典型合同，但實踐中存在此類法律關(guān)系。雖然《民法典》的規(guī)定在后，但也可以回溯適用至《民法典》施行前的保理合同案件。又如2021年1月，江蘇鹽城中級人民法院審理的一起交通事故人身損害賠償案，王某甲在2019年12月的一場車禍中喪生，其后事由唯一的親人侄子王某乙料理。一審時法院按照當時的法律規(guī)定，以侄子不屬于法律規(guī)定的近親屬，不具備主張死亡賠償金、精神損害撫慰金訴訟主體資格為由，對于該項主張未予支持。王某乙提出上訴，鹽城中級人民法院二審適用《民法典》關(guān)于代位繼承范圍的規(guī)定，認為侄子有權(quán)替故去的叔叔主張權(quán)利，因此予以改判。

對于“空白溯及”的適用，要注意的是如溯及適用會明顯減損當事人合法權(quán)益、增加當事人法定義務(wù)或者背離當事人合理預期的除外。換言之，“空白溯及”適用也要符合“從舊兼有利”的大原則。

第三種情形稱為“援引說理”。指《民法典》施行前的法律事實引起的民事糾紛案件，當時的法律、司法解釋僅有原則性規(guī)定而《民法典》有具體規(guī)定的，適用當時的法律、司法解釋的規(guī)定，但是可以依據(jù)《民法典》具體規(guī)定進行裁判說理。這種情況雖然不是真正的溯及適用，但由于《民法典》據(jù)此出現(xiàn)在舊發(fā)案件的法律文書中，可以發(fā)揮一定的作用，因此也視為具有一定的溯及力。

雖然《民法典》具有溯及力，但其溯及力是有限的，只溯及適用于《民法典》實施后人民法院新受理或者尚未審結(jié)的案件，不能適用于已經(jīng)終審的案件。

既判力優(yōu)于溯及力

雖然《民法典》在上述情形下具有溯及力，但其溯及力是有限的，只溯及適用于《民法典》實施后人民法院新受理或者尚未審結(jié)的案件，不能適用于已經(jīng)終審的案件。在民事訴訟中，法院的終審判決確定后，無論該判決結(jié)果如何，當事人及法院均受判決內(nèi)容的拘束，判決的這種拘束力就是既判力。日本法學家竹下守夫曾經(jīng)說過：“如果說訴權(quán)論是關(guān)于訴訟的出發(fā)點的話，那么，既判力可以說是關(guān)于訴訟終結(jié)點的理論?！弊罡叻ㄔ涸谒痉ń忉屩忻鞔_指出：“《民法典》施行前已經(jīng)終審的案件，當事人申請再審或者按照審判監(jiān)督程序決定再審的，不適用《民法典》的規(guī)定?！睋?jù)統(tǒng)計，在《民法典》全部1260個條文中，新增加或者在舊法基礎(chǔ)上作實質(zhì)性修訂的條文約占三分之一。我們可以認為，這些新增加的法條大多更有利于保護民事主體合法權(quán)益，更有利于維護社會和經(jīng)濟秩序。但如果這些新增加的法條都可以根據(jù)“有利溯及”原則，溯及適用至《民法典》實施前已經(jīng)審結(jié)的案件，那么將有不計其數(shù)的案件需要改判，法院判決的終局性和權(quán)威性將蕩然無存。因此，最高法院在司法解釋中限定了溯及力的適用范圍，即只有該規(guī)定（前述《民法典》時間效力的若干規(guī)定）施行后，人民法院尚未審結(jié)的一審、二審案件才可以適用該規(guī)定，這是完全有必要的，也是十分合理的。

“跨法”案件的銜接適用

新舊法律過渡期內(nèi)還有一種特殊的情況，即“跨法”案件，這指的是引起糾紛的法律事實是持續(xù)性的、跨越了《民法典》生效日期的案件。對于這類案件，最高人民法院的規(guī)定是：原則上要適用《民法典》的規(guī)定，但是法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。“除外”的情形主要有：一是跨法分段適用。如《民法典》施行前成立的合同，該合同的履行持續(xù)至《民法典》施行后，如因《民法典》施行前履行合同發(fā)生爭議，適用當時的法律、司法解釋的規(guī)定;如因《民法典》施行后履行合同發(fā)生爭議，則適用《民法典》。二是跨法分別適用。如在租賃合同中，《民法典》規(guī)定了租賃期限屆滿時承租人在同等條件下的優(yōu)先承租權(quán)，這是原來《合同法》中沒有的權(quán)利（《合同法》只規(guī)定了承租人在同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)）。因此，《民法典》施行前租賃期限屆滿，當事人主張優(yōu)先承租權(quán)的，人民法院不予支持;租賃期限在《民法典》施行后屆滿，當事人主張優(yōu)先承租權(quán)的，人民法院依法予以支持。三是跨法合并適用。例如，侵權(quán)行為發(fā)生在《民法典》施行前，但是損害后果出現(xiàn)在《民法典》施行后的民事糾紛案件，統(tǒng)一適用《民法典》的規(guī)定。又如，原《繼承法》規(guī)定公證遺囑效力優(yōu)先，而《民法典》取消了這一規(guī)定。那么，如果被繼承人在《民法典》施行前立有公證遺囑，《民法典》施行后又立有新遺囑，其死亡后，因該數(shù)份遺囑內(nèi)容相抵觸發(fā)生爭議的，適用《民法典》的規(guī)定，以最后的遺囑為準。四是跨法期間計算。如原《婚姻法》規(guī)定了分居滿二年的準予離婚情形，而《民法典》規(guī)定了經(jīng)人民法院判決不準離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應(yīng)當準予離婚。這種準予離婚情形的適用包括兩個要件，如果這兩個要件“跨法”，例如《民法典》實施前人民法院判決不準離婚，《民法典》實施后雙方又分居滿一年并再次提起離婚訴訟，最高人民法院規(guī)定應(yīng)當適用《民法典》準許離婚的規(guī)定。

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