應(yīng) 丹

（長沙廣播電視大學(xué)開放教育部，湖南 長沙 410005）

一、問題的提出

2020年，第七次全國人口普查結(jié)果顯示，全國60歲以上人口為2.64億人，占比18.70%，其中65歲及以上人口為1.9億人，占比13.5%。與2010年第六次全國人口普查統(tǒng)計數(shù)據(jù)比較，60歲及以上人口比重上升了5.44%，65歲及以上人口比重上升了4.63%。[1]根據(jù)國際通行標準，我國60歲以上人口占比超過10%，65歲以上人口占比超過7%，已經(jīng)處于急速人口老齡化發(fā)展階段。立足中國國情，構(gòu)建積極應(yīng)對人口老齡化的法治環(huán)境，是滿足中國社會養(yǎng)老需求的急切要求?！秶曳e極應(yīng)對人口老齡化中長期規(guī)劃》 提出：“健全以居家為基礎(chǔ)、社區(qū)為依托、機構(gòu)充分發(fā)展、醫(yī)養(yǎng)有機結(jié)合的多層次養(yǎng)老服務(wù)體系”，國家為老年人養(yǎng)老提供多方面的外部支持，同時，基于我國政治、經(jīng)濟、文化傳統(tǒng)等因素，明確老年人養(yǎng)老以居家為基礎(chǔ)，家庭是老年人養(yǎng)老的主要載體。

《憲法》 第49條規(guī)定：成年子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務(wù)?！独夏耆藱?quán)益保護法》 第2條將年滿60周歲的公民定義為老年人，第4條明確老年人的子女對老年人負有贍養(yǎng)義務(wù)。子女贍養(yǎng)父母不僅僅是中國孝文化傳統(tǒng)下的道德要求，更是法律明文規(guī)定的法定義務(wù)?！独夏耆藱?quán)益保護法》 第20條將“贍養(yǎng)協(xié)議”定義為經(jīng)老年人同意，贍養(yǎng)人之間就履行贍養(yǎng)義務(wù)簽訂的協(xié)議。學(xué)界討論的“繼承協(xié)議”又稱繼承契約、繼承合同，是各繼承人以及被繼承人之間達成的關(guān)于贍養(yǎng)被繼承人以及遺產(chǎn)繼承的協(xié)議。[2]法定“贍養(yǎng)協(xié)議”主體不包含被贍養(yǎng)人，內(nèi)容不涵蓋遺產(chǎn)預(yù)分配事宜，“繼承協(xié)議”則將主體限定在被繼承人與法定繼承人之間。實踐中，人們將“贍養(yǎng)協(xié)議”和“繼承協(xié)議”在協(xié)議主體和協(xié)議內(nèi)容等方面進行了無意識地糅合，出現(xiàn)了被贍養(yǎng)人與贍養(yǎng)人或贍養(yǎng)人之間就被贍養(yǎng)人的贍養(yǎng)安排和死后遺產(chǎn)處理事項達成的協(xié)議，本文將這類協(xié)議稱之為“繼承贍養(yǎng)協(xié)議”。繼承贍養(yǎng)協(xié)議有利于子女贍養(yǎng)義務(wù)明確化、具體化，在家庭內(nèi)部形成贍養(yǎng)父母協(xié)調(diào)一致意見。因尚未得到立法層面明確的承認，在司法實踐中遭遇了不同的處境。

二、繼承贍養(yǎng)協(xié)議合理性分析

《民法典》 第1067條第2款規(guī)定：成年子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)的，缺乏勞動能力或者生活困難的父母，有要求成年子女給付贍養(yǎng)費的權(quán)利。《老年人權(quán)益保護法》 第14條規(guī)定：贍養(yǎng)人應(yīng)當履行對老年人經(jīng)濟上供養(yǎng)、生活上照料和精神上慰藉的義務(wù)；第15條規(guī)定：要使患病的老年人及時得到治療和護理，對經(jīng)濟困難的被贍養(yǎng)人提供醫(yī)療費用，在被贍養(yǎng)人生活不能自理的情形下承擔照料責任等；第16條規(guī)定：贍養(yǎng)人保障被贍養(yǎng)人的住房條件，并承擔老年人自有住房的維修義務(wù)。對于在農(nóng)村生活的被贍養(yǎng)人，第17條規(guī)定了贍養(yǎng)人有義務(wù)對被贍養(yǎng)人承包的田地、林木、牲畜等進行耕種或者照管。[3]

1.繼承贍養(yǎng)協(xié)議滿足了贍養(yǎng)困難等情形下父母養(yǎng)老需求。隨著經(jīng)濟發(fā)展帶來的社會變遷，外出打工者愈來愈多，子女與父母時空分離導(dǎo)致履行生活照料，精神贍養(yǎng)義務(wù)困難；傳統(tǒng)家庭本位思想逐漸讓位給個人本位思想，在對父母盡孝與保護個人利益的選擇中出現(xiàn)了子女不愿贍養(yǎng)父母的情形；市場經(jīng)濟發(fā)展培育出人們等價有償、法治公平意識，形成了贍養(yǎng)父母權(quán)利與義務(wù)對等要求。諸多因素交織之下，經(jīng)過贍養(yǎng)人的協(xié)商，就贍養(yǎng)義務(wù)分配形成一致意見，確定贍養(yǎng)義務(wù)主要由某個或部分贍養(yǎng)人履行，解決部分子女贍養(yǎng)困難的問題，有利于贍養(yǎng)義務(wù)的落實，使“老有所養(yǎng)”不是一句空談。

2.繼承贍養(yǎng)協(xié)議順應(yīng)了贍養(yǎng)人權(quán)利與義務(wù)一致要求。法的價值主體——人是理性的，善于通過法律進行自身利益的衡量。[4]現(xiàn)代家庭倫理觀念并不能制止人們對贍養(yǎng)行為進行成本與收益分析。人們在現(xiàn)實生活安排和代際交往方式上呈現(xiàn)個體理性和平等互惠的特征，行為主體對付出與回報充滿了理性計算和反思。[5]子女贍養(yǎng)義務(wù)雖不基于父母對子女撫養(yǎng)行為的對等給付，但贍養(yǎng)義務(wù)這種法定之責在有多數(shù)贍養(yǎng)人彼此之間形成按份之責[6]，追求權(quán)利義務(wù)對等具有法律意義上的正當性。子女達成繼承贍養(yǎng)協(xié)議將履行贍養(yǎng)義務(wù)與將來繼承遺產(chǎn)份額進行安排和預(yù)設(shè)，在贍養(yǎng)義務(wù)人內(nèi)部形成“多勞多得”的權(quán)利與義務(wù)相適應(yīng)的情形，協(xié)議的“公平性”得到內(nèi)部認可，減少了贍養(yǎng)義務(wù)人相互推諉造成老年人無人贍養(yǎng)的現(xiàn)象，使老年人晚年生活有了持續(xù)、穩(wěn)定的預(yù)期。

3.繼承贍養(yǎng)協(xié)議是家庭成員意思自治的表達。我國法律雖然規(guī)定了子女履行贍養(yǎng)義務(wù)及財產(chǎn)繼承相關(guān)內(nèi)容，但“在關(guān)系密切的人們中間，法律是不活躍的”[7]在贍養(yǎng)和繼承這兩個具有強烈人身專屬性質(zhì)領(lǐng)域，家庭成員往往期望用符合自己需求的方式進行安排。被贍養(yǎng)人與贍養(yǎng)義務(wù)人經(jīng)過考量與協(xié)商，自愿將履行贍養(yǎng)義務(wù)與將來繼承遺產(chǎn)份額相聯(lián)系，以便更好地符合該家庭實際情況，協(xié)議內(nèi)容是當事人真實意思表示的結(jié)果。繼承贍養(yǎng)協(xié)議滿足父母贍養(yǎng)需求同時兼顧各方權(quán)利平衡，使承擔具體贍養(yǎng)義務(wù)人獲得相應(yīng)回報，調(diào)動贍養(yǎng)人的積極性，激勵贍養(yǎng)人更好履行贍養(yǎng)義務(wù)。

三、繼承贍養(yǎng)協(xié)議法律效力探討

根據(jù) 《民法典》 第143條規(guī)定，判斷一項民事法律行為是否有效要從行為人是否具有相應(yīng)的民事行為能力；意思表示是否真實；是否違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和公序良俗3個方面來考察。簽訂贍養(yǎng)協(xié)議的行為人是對父母承擔贍養(yǎng)義務(wù)的成年子女，通過家庭內(nèi)部討論協(xié)商，對各自履行贍養(yǎng)義務(wù)的形式、份額進行約定，符合民事法律行為有效的前兩個條件。使繼承贍養(yǎng)協(xié)議效力存在爭議的討論主要集中在其是否違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和公序良俗方面： （1） 約定父母由特定子女負責贍養(yǎng)，是否對其他子女贍養(yǎng)父母法定義務(wù)的約定免除，違反了法律強制性規(guī)定； （2） 負責贍養(yǎng)父母的子女獲得多數(shù)甚至是全部父母遺產(chǎn)，其他子女不繼承遺產(chǎn)的條件是不贍養(yǎng)父母，這是對傳統(tǒng)孝道的褻瀆，涉嫌違反公序良俗；（3）繼承開始前子女僅具有繼承遺產(chǎn)的資格，被贍養(yǎng)人在世的情形下，子女對將來父母身故后的遺產(chǎn)進行提前分配是一種無權(quán)處分行為。[8]

1.由特定的贍養(yǎng)人負責照顧被贍養(yǎng)人并非免除其他子女贍養(yǎng)父母的義務(wù)。子女的贍養(yǎng)義務(wù)無論通過什么形式都是不可免除的，但法律并不禁止子女間就履行法定贍養(yǎng)義務(wù)的方式進行約定。被贍養(yǎng)人與特定贍養(yǎng)人共同生活期間不喪失接受其他贍養(yǎng)義務(wù)人贍養(yǎng)的權(quán)利，其他贍養(yǎng)義務(wù)人同樣要履行探望、關(guān)心父母等贍養(yǎng)義務(wù)，贍養(yǎng)人結(jié)合自身條件用分工合作的方式共同贍養(yǎng)父母，并不違反法律強制性規(guī)定。

2.由特定贍養(yǎng)人取得老年人的遺產(chǎn)是以該贍養(yǎng)人履行約定的贍養(yǎng)義務(wù)為條件。由特定贍養(yǎng)人取得被贍養(yǎng)人的遺產(chǎn)是以該贍養(yǎng)人履行約定的贍養(yǎng)義務(wù)為條件的，是其他贍養(yǎng)義務(wù)人對該特定贍養(yǎng)人付出的認可與報答，并非其他贍養(yǎng)義務(wù)人以不贍養(yǎng)父母為條件放棄繼承，即使聲明不繼承不贍養(yǎng)也是無效的，被贍養(yǎng)人不受該聲明約束，仍保留主張其他贍養(yǎng)義務(wù)人履行贍養(yǎng)義務(wù)的權(quán)利。繼承贍養(yǎng)協(xié)議經(jīng)被贍養(yǎng)人同意才能成立，老年人對由誰負責贍養(yǎng)這一事項擁有決定權(quán)。通過約定，給予被贍養(yǎng)人肯定的特定贍養(yǎng)人以更多的遺產(chǎn)份額激勵，并不會造成對公序良俗的違反和破壞。[9]

3.繼承開始前，子女享有的是繼承期待權(quán)并非既得權(quán)?！睹穹ǖ洹?第1120條規(guī)定“繼承從被繼承人死亡時開始”，繼承開始前，子女享有的是繼承期待權(quán)并非既得權(quán)。但“期待權(quán)雖與因條件成就而應(yīng)取得之權(quán)利或負擔義務(wù)不同，然有因成熟發(fā)展而至此權(quán)利義務(wù)之地位，故在成否未定間的當事人的權(quán)利義務(wù)，亦得依一般之規(guī)定為處分、繼承、保存或為其設(shè)定擔保?！弊优畬砝^承遺產(chǎn)份額進行預(yù)分配的約定是對各自繼承期待權(quán)的處分，這種處分行為僅在繼承開始后在協(xié)議當事人之間發(fā)生效力，并不會對父母在世時行使其財產(chǎn)的所有權(quán)構(gòu)成限制與障礙，因此不構(gòu)成無權(quán)處分。

四、現(xiàn)行立法評析及完善建議

《老年人權(quán)益保護法》 第20條將贍養(yǎng)協(xié)議的主體限定在“贍養(yǎng)人之間”，被贍養(yǎng)人不是贍養(yǎng)協(xié)議的當事人。《贍養(yǎng)協(xié)議公證細則》 第9條規(guī)定：贍養(yǎng)協(xié)議公證，協(xié)議中不得有處分被贍養(yǎng)人財產(chǎn)或以放棄繼承權(quán)為條件不盡贍養(yǎng)義務(wù)等侵害被贍養(yǎng)人合法權(quán)益的違反法律、政策的內(nèi)容。《老年人權(quán)益保護法》 將“老年人同意”作為贍養(yǎng)協(xié)議的成立要件，防止贍養(yǎng)人利用贍養(yǎng)協(xié)議形式非法侵害老年人權(quán)益。《民法典》 第1130條制定的遺產(chǎn)分配規(guī)則是為了保護被贍養(yǎng)人合法權(quán)益，弘揚互諒互讓、團結(jié)和睦的中華民族優(yōu)良傳統(tǒng)，體現(xiàn)了權(quán)利義務(wù)相一致的原則和協(xié)商一致原則。

1.限制繼承贍養(yǎng)協(xié)議主體制約了被贍養(yǎng)人意愿實現(xiàn)。《老年人權(quán)益保護法》 第20條將贍養(yǎng)協(xié)議的主體限定在“贍養(yǎng)人之間”，被贍養(yǎng)人不是贍養(yǎng)協(xié)議的當事人。這條規(guī)定回避了被贍養(yǎng)人作為協(xié)議當事人直接與贍養(yǎng)人簽訂贍養(yǎng)協(xié)議這一并不少見情形。贍養(yǎng)協(xié)議訂立的目的是確定以何種方式向被贍養(yǎng)人履行贍養(yǎng)義務(wù)，被贍養(yǎng)人作為協(xié)議利益指向者卻不是協(xié)議當事人，對于表達個人意向而言難免陷于被動境地。《民法典》第1158條規(guī)定的遺贈撫養(yǎng)協(xié)議與繼承贍養(yǎng)協(xié)議在內(nèi)容上相似，但自然人只能與繼承人以外的組織或者個人簽訂遺贈撫養(yǎng)協(xié)議。在實踐中，財產(chǎn)所有人可能舍第一順位的法定繼承人而選擇第二順位的法定繼承人對自己進行撫養(yǎng)，并使遺產(chǎn)由其繼承。[10]遺贈撫養(yǎng)協(xié)議排除了法定繼承人主體資格，不能滿足被贍養(yǎng)人基于血緣和親情首先選擇贍養(yǎng)義務(wù)人作為協(xié)議主體的意愿。

2.限制繼承贍養(yǎng)協(xié)議內(nèi)容不利于激發(fā)贍養(yǎng)人履行義務(wù)的積極性。《贍養(yǎng)協(xié)議公證細則》第9條規(guī)定：贍養(yǎng)協(xié)議公證，協(xié)議中不得有處分被贍養(yǎng)人財產(chǎn)或以放棄繼承權(quán)為條件不盡贍養(yǎng)義務(wù)等侵害被贍養(yǎng)人合法權(quán)益的違反法律、政策的內(nèi)容?！独夏耆藱?quán)益保護法》未言明贍養(yǎng)協(xié)議可以涉及遺產(chǎn)繼承內(nèi)容。司法實踐中有法院將贍養(yǎng)協(xié)議書中遺產(chǎn)處置部分比照遺囑成立要件進行審查，認定關(guān)于遺產(chǎn)分配的約定不具有效力，應(yīng)按照法定繼承處理，比如，浙江省寧波市中級人民法院，2015年第1124號民事判決書。也有法院認為，不能以贍養(yǎng)方式分割老人的財產(chǎn)，贍養(yǎng)協(xié)議無效。如，廣東省深圳市寶安區(qū)人民法院，2018年第15591號民事判決書。相關(guān)立法對贍養(yǎng)協(xié)議內(nèi)容的限制可能造成實際履行贍養(yǎng)義務(wù)的子女無法取得約定的遺產(chǎn)份額，而擅于“算計理性”的子女則可能通過提起訴訟否決繼承贍養(yǎng)協(xié)議中關(guān)于遺產(chǎn)預(yù)分配的約定，未履行贍養(yǎng)義務(wù)卻因其法定繼承人地位獲得遺產(chǎn)。對于家庭付出較多的人，也應(yīng)得到一定報償，這樣才符合權(quán)利義務(wù)相一致原則[11]，否則將不利于贍養(yǎng)人積極履行贍養(yǎng)義務(wù)。

3.限制繼承贍養(yǎng)協(xié)議成立條件無助于解決贍養(yǎng)難題。《老年人權(quán)益保護法》 將“老年人同意”作為贍養(yǎng)協(xié)議的成立要件，本意是尊重老年人的意愿，防止贍養(yǎng)人利用贍養(yǎng)協(xié)議形式非法侵害被贍養(yǎng)人權(quán)益。但實踐中不可避免的是，被贍養(yǎng)人突然病倒或遭遇意外，喪失生活自理能力或語言表達能力，此時父母最需要子女照顧也最容易發(fā)生推委塞責，產(chǎn)生糾紛。從孝道理念而言，贍養(yǎng)父母天經(jīng)地義，依法律規(guī)范，贍養(yǎng)父母是不可推卸的法定義務(wù)。

4.完善繼承贍養(yǎng)協(xié)議制度建議。復(fù)雜多樣的中國家庭必然存在協(xié)調(diào)家庭成員養(yǎng)老責任的不同方式，越來越多家庭也將面臨著養(yǎng)老責任的分擔是否合理的內(nèi)部爭議[12]?！睹穹ǖ洹?第1130條制定的遺產(chǎn)分配規(guī)則是為了保護老年人合法權(quán)益，弘揚互諒互讓、團結(jié)和睦的中華民族優(yōu)良傳統(tǒng)，體現(xiàn)了權(quán)利義務(wù)相一致的原則和協(xié)商一致原則。繼承贍養(yǎng)協(xié)議將贍養(yǎng)義務(wù)履行和遺產(chǎn)繼承份額對應(yīng)起來，目的是形成贍養(yǎng)人之間權(quán)利義務(wù)公平狀態(tài)，減少當前贍養(yǎng)糾紛和日后遺產(chǎn)繼承糾紛的發(fā)生。繼承贍養(yǎng)協(xié)議的核心與根本是贍養(yǎng)義務(wù)部分，將來繼承份額的預(yù)安排服務(wù)于約定的贍養(yǎng)義務(wù)履行。建議廢除 《贍養(yǎng)協(xié)議公證細則》 第9條關(guān)于“協(xié)議中不得有處分被贍養(yǎng)人財產(chǎn)”規(guī)定，立法明確承認繼承贍養(yǎng)協(xié)議：（1）允許被贍養(yǎng)人與贍養(yǎng)人，或經(jīng)被贍養(yǎng)人同意贍養(yǎng)人之間作為主體簽訂繼承贍養(yǎng)協(xié)議。被贍養(yǎng)人不具備完全民事行為能力時，應(yīng)由全體贍養(yǎng)人共同訂立協(xié)議。（2）繼承贍養(yǎng)協(xié)議涵蓋贍養(yǎng)和繼承兩部分內(nèi)容，應(yīng)以書面形式訂立繼承贍養(yǎng)協(xié)議作為協(xié)議成立要件，口頭協(xié)議無效。（3）繼承贍養(yǎng)協(xié)議有關(guān)贍養(yǎng)義務(wù)部分自協(xié)議成立時生效，遺產(chǎn)分配方案以被贍養(yǎng)人去世為生效期限，以按約履行贍養(yǎng)義務(wù)為生效條件。（4）被贍養(yǎng)人不因繼承贍養(yǎng)協(xié)議喪失主張其他贍養(yǎng)人履行贍養(yǎng)義務(wù)的權(quán)利。贍養(yǎng)人不按約定履行贍養(yǎng)義務(wù)，被贍養(yǎng)人可以主張變更或解除繼承贍養(yǎng)協(xié)議。（5）被贍養(yǎng)人生前處分財產(chǎn)自由不受限制，但不得以侵害贍養(yǎng)人權(quán)益為目的，否則贍養(yǎng)人可以主張變更或解除繼承贍養(yǎng)協(xié)議并就贍養(yǎng)費向其他贍養(yǎng)人追償。