葛宇寧,張四化

(河南理工大學(xué) 河南省中國特色社會主義理論體系研究中心, 河南 焦作 454000)

在刑法上設(shè)置正當(dāng)防衛(wèi)制度是現(xiàn)代大多數(shù)法治國家的做法,我國刑法也規(guī)定了正當(dāng)防衛(wèi)制度,并且相關(guān)規(guī)定的觀念還比較先進(jìn)。[1]但是由于某些原因,這一制度在大多數(shù)情況下處于“沉睡”狀態(tài),淪為一種“僵尸條款”,未能很好地發(fā)揮其應(yīng)有的功能。近兩年來,一系列相關(guān)案件引起社會各界的廣泛關(guān)注,并最終被認(rèn)定為正當(dāng)防衛(wèi),該制度才成為一個極其熱門的話題,為學(xué)界所矚目。但是,目前學(xué)術(shù)界對正當(dāng)防衛(wèi)制度的討論,普遍出現(xiàn)一個偏差:往往以歐美法學(xué)理論和法律制度為背景,其中最多的是基于德國和美國關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的法學(xué)理論、法律規(guī)定、相關(guān)案例來討論正當(dāng)防衛(wèi)問題。借鑒域外法律為我所用,確實是法律發(fā)展和進(jìn)步的一個路徑,但是,中國法律的發(fā)展和法治的推進(jìn),還必須基于中國國情本身,服務(wù)于中國特色社會主義法治建設(shè)。在馬克思主義看來,法律屬于觀念的上層建筑,具有相對獨立性,無法脫離整個社會的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、乃至上層建筑本身。忽視我國正當(dāng)防衛(wèi)制度的社會主義屬性,進(jìn)行實證主義和分析主義的法學(xué)思考,有時難免會出現(xiàn)一種南轅北轍的結(jié)果。另外,對正當(dāng)防衛(wèi)的理解和適用出現(xiàn)偏差,與此相關(guān)的司法判決與民眾基本的道德正義直覺出現(xiàn)較大偏差,不得不說,跟實證和分析主義法學(xué)有關(guān),它“是一個觀念的問題”。[2]忽視正當(dāng)防衛(wèi)的價值取向是錯誤的,法律無法剝離道德,道德是滋潤良法之治的沃土。因此,若想正確理解和適用正當(dāng)防衛(wèi)制度,必須在其社會主義屬性的基礎(chǔ)上,把握其價值取向,正確的價值觀念是正確行動的先導(dǎo)?；诖?本文擬以馬克思主義為理論基礎(chǔ),嘗試分析社會主義正當(dāng)防衛(wèi)制度的價值取向問題。

一、正當(dāng)防衛(wèi)是人民“剛需”的權(quán)利

在正當(dāng)防衛(wèi)的本質(zhì)屬性認(rèn)定上,一般有兩種設(shè)置。一種認(rèn)為其本質(zhì)是惡的,但屬于“以惡制惡”“以暴制暴”,因此是必需的,是一種迫不得已的選擇,應(yīng)該給予寬恕。也即是說,如果受害人進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)給不法侵害人帶來損害,構(gòu)成犯罪,法律可以明確規(guī)定在法律規(guī)定的限度內(nèi)的損害給予寬恕和豁免。另一種認(rèn)為正當(dāng)防衛(wèi)是一種權(quán)利,即被害人在面對不法侵害時,有權(quán)利進(jìn)行自衛(wèi),即使給被告人帶來損害,只要損害在法律規(guī)定的限度內(nèi),也不屬于犯罪，被害人只不過是在行使自己的正當(dāng)權(quán)利,其本質(zhì)是善的,并沒有法律和道義上的過錯。

懲治犯罪、對犯罪分子科以刑罰是國家的一項權(quán)力，這項權(quán)力來自于人民。我國憲法明確規(guī)定:“中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民。”憲法同時規(guī)定,各級司法機(jī)關(guān)要對人民負(fù)責(zé),受人民監(jiān)督。各級司法機(jī)關(guān)是為人民服務(wù)的機(jī)構(gòu),其工作人員是人民的勤務(wù)員,是在為人民辦事。從這個意義來講,懲治犯罪本身就是人民的權(quán)利，人民只不過是將權(quán)利賦予國家司法機(jī)關(guān)專門去行使。但是,這不改變其本質(zhì),即它還是屬于人民的,是人民的權(quán)利。

正當(dāng)防衛(wèi)之所以發(fā)生,是因為公權(quán)力無法做到隨時隨地對人民進(jìn)行保護(hù),此時,人民的生命財產(chǎn)安全就處于危險狀態(tài)乃至被侵害的狀態(tài)之中,顯然社會主義制度本質(zhì)上不會任由這種情況發(fā)生,這時候就得恢復(fù)人民本身的自衛(wèi)權(quán)。雖然現(xiàn)代的司法文明主張對犯罪行為進(jìn)行刑事懲戒,反對私下報復(fù),主張公權(quán)力救濟(jì),從而防止社會陷于失序狀態(tài)。但是法律懲罰本質(zhì)上是私下報復(fù)的替代,是以文明手段替代野蠻手段。當(dāng)公權(quán)力無法顧及時,便需要這種私下救濟(jì)權(quán)力的復(fù)活,否則會出現(xiàn)任由好人受傷,罪惡逍遙法外,正義失光的現(xiàn)象。

在正當(dāng)防衛(wèi)問題上,有學(xué)者認(rèn)為正當(dāng)防衛(wèi)的本質(zhì)“不是拳擊比賽,而是抗擊侵略”。[3]筆者認(rèn)為有一定道理,面對他人對自己人身財產(chǎn)權(quán)利的侵犯,個人拿起自己的“武器”進(jìn)行自衛(wèi),是一種本能,也是一種合理的選擇。面對侵略和壓迫,馬克思主義認(rèn)為,被壓迫的民族和階級都有一種起來反抗的革命權(quán)利。當(dāng)“敵人的屠刀”架在自己的脖子上,依然決然地進(jìn)行自衛(wèi)和反抗,是一種正義的權(quán)利。

在社會主義法律制度中,正當(dāng)防衛(wèi)不但是一種權(quán)利,而且是一種“剛需”的權(quán)利?！皶r至今日,法治不僅是一種社會信仰,更是一種民眾剛需。不應(yīng)有讓害人者逍遙法外的法律,更沒有讓正當(dāng)防衛(wèi)、見義勇為者傷心的道理?！盵4]讓被害人能夠光明正大地進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi),既不用擔(dān)心會遭受道義的非議,更不用擔(dān)心被法律所懲罰,是維護(hù)社會主義法治信仰的“必需品”。當(dāng)人們看到法律不能保護(hù)自己,反而因此使自己再次遭受傷害時,他從內(nèi)心深處肯定無法燃起對法律的熱愛和敬畏,只會想方設(shè)法逃避法律,甚至破壞法律。當(dāng)周圍的民眾看到被害人因正當(dāng)防衛(wèi)而受到不應(yīng)有的處罰時,其一定會對法律的價值產(chǎn)生疑問:法律到底在保護(hù)好人還是在保護(hù)壞人?法律是誰家的法律?

依靠人民打擊犯罪是社會主義國家的一項傳統(tǒng)。在我國,“正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)是對國家刑罰權(quán)的補(bǔ)充”,“我國刑法規(guī)定的正當(dāng)防衛(wèi)制度,是為實現(xiàn)我國刑法的任務(wù)服務(wù)的,其目的在于及時地、有效地鼓勵和支持廣大人民群眾同侵犯我國法律所維護(hù)的社會關(guān)系的一切不法行為作斗爭”。[5]從這個意義上來說,它也是國家所必需的,是彌補(bǔ)國家刑罰權(quán)局限性的一條路徑。

二、人民至上是社會主義正當(dāng)防衛(wèi)制度的價值立場

社會主義正當(dāng)防衛(wèi)制度的設(shè)置是為了誰?只有明白此問題,才可能更好地理解適用它。司法實踐中,一些司法機(jī)關(guān)及其工作人員之所以在適用正當(dāng)防衛(wèi)制度時猶猶豫豫、畏手畏腳,甚至錯誤理解和適用,就是因為沒有真正明白社會主義正當(dāng)防衛(wèi)制度的設(shè)置是為了誰這個問題。一些司法人員一味停留在對不法侵害人的權(quán)利保護(hù)上,一味擔(dān)心適用正當(dāng)防衛(wèi)宣告被害人的行為無罪可能會引起不法侵害人家庭的不滿和報復(fù)(尤其是由于被害人的正當(dāng)防衛(wèi)致使不法侵害人死亡的案件中),一味“斤斤計較”雙方的利益平衡等,這些均是糾纏于“小節(jié)”,而忽視了“大義”,缺失正確立場。

社會主義法治的價值立場是十分清晰的,那就是人民至上。習(xí)近平強(qiáng)調(diào)指出:“要保護(hù)人民利益,這是法治的根本目的?！盵6]“守護(hù)人民的根本利益是新時代中國特色社會主義法治公正的鮮明特征。”[7]眾所周知,人民至上是中國共產(chǎn)黨人的孜孜追求,是我們黨的一貫立場?！叭嗣窳鍪侵袊伯a(chǎn)黨的根本政治立場,是馬克思主義政黨區(qū)別于其他政黨的顯著標(biāo)志?！盵8]中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)人民,建設(shè)社會主義法治,其根本目的是為了更好地守護(hù)人民的利益,這是我國司法人員所必需清楚的。司法人員在自己的崗位上應(yīng)該牢記黨的初心和使命,全心全意為人民服務(wù)。

牢記黨的初心和使命,就要銘記社會主義法治的人民觀、民心觀。我國的公安機(jī)關(guān)、檢察院、法院前都冠以“人民”,清楚地指明了這一點,這是為人民服務(wù)的地方,要始終堅持人民至上,牢記黨和人民重托,始終立于人民的根本利益之上進(jìn)行司法行為。習(xí)近平曾多次告誡政法工作人員:“政法戰(zhàn)線要肩扛公平天平、手持正義之劍,以實際行動維護(hù)社會公平正義,讓人民群眾切實感受到公平正義就在身邊?！盵9]人民司法為人民應(yīng)該是社會主義司法觀的核心信條。

堅持人民至上,在我國刑法中有明確體現(xiàn)。我國刑法第一條明確規(guī)定了其目的,即“懲罰犯罪,保護(hù)人民”。其中,“懲罰犯罪”是手段,“保護(hù)人民”是目的和歸宿,只有懲罰犯罪才能保護(hù)人民,保護(hù)人民就必須堅決懲治一切犯罪行為,做到“法網(wǎng)恢恢疏而不漏”。讓人民在國家力有不及時行使正當(dāng)防衛(wèi)的權(quán)利,既是打擊一切犯罪的需要,也是保護(hù)人民的根本需要。

堅持人民至上立場的社會主義正當(dāng)防衛(wèi)制度,首先就要求各級司法人員走出利益權(quán)衡的固化思維。我國司法人員在遇到正當(dāng)防衛(wèi)案件時,“總是在防衛(wèi)行為所損害的利益和所保護(hù)的利益之間進(jìn)行權(quán)衡比較。由于身體和生命法益無疑屬于極為重要的利益,一旦防衛(wèi)行為造成不法侵害人傷亡,司法人員就很難再認(rèn)定防衛(wèi)行為所保護(hù)的利益更為優(yōu)越”。[10]由此導(dǎo)致在司法實踐中,大多數(shù)正當(dāng)防衛(wèi)都被認(rèn)定為正當(dāng)防衛(wèi)過當(dāng),從而被認(rèn)定有罪,并被科以刑罰,從而使正當(dāng)防衛(wèi)人遭受了法律和道義的雙重“譴責(zé)”,甚至還有可能要賠償由于被害人的正當(dāng)防衛(wèi)“過當(dāng)”給不法侵害人造成的損失。

根據(jù)某學(xué)者對722份刑事判決的梳理分析發(fā)現(xiàn),其中有601份直接根據(jù)正當(dāng)防衛(wèi)行為給不法侵害人造成了傷亡,就認(rèn)定其為防衛(wèi)過當(dāng)，這一比例高達(dá)83.24%。[11]這不能不引起我們的反思。只看到行為導(dǎo)致不法侵害人傷亡就直接認(rèn)定防衛(wèi)行為超過一定限度,即過當(dāng),顯然是陷入了利益權(quán)衡的泥淖之中,而忽視對行為的道義考量,缺乏一種正義感。

對不法侵害人造成一定的損害,乃至傷亡,是正當(dāng)防衛(wèi)常見的后果,是一個大概率事件。被害人本身就處于弱勢,很多時候只有使勁全力,窮盡一切手段才能自保,而不法侵害人,尤其是“正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪”的犯罪人往往窮兇惡極,只有對其造成一定的傷亡,才能對其有震懾作用，使其停止犯罪或者讓其喪失繼續(xù)犯罪能力。在淶源反殺案和邢臺入室反殺案中,正直的人都能深刻感觸到這一點。淶源反殺案中,不法侵害人在認(rèn)識被害人(中學(xué)生)后就要求與其交往,做他女朋友,遭到拒絕后,對被害人多次糾纏威脅。被害人及其父母迫于無奈,只能從北京回到老家淶源躲避,但是不法侵害人還是不斷攜帶甩棍、刀具上門(被害人家里及學(xué)校)滋擾,甚至進(jìn)行死亡威脅,揚言要殺死被害人兄妹,雖先后經(jīng)過淶源縣、張家口市、北京市等公安機(jī)關(guān)訓(xùn)誡,不法侵害人依然不斷地對被害人及其家人進(jìn)行騷擾威脅,沒有絲毫悔改和改變。2018年7月11日17時,不法侵害人再次攜帶甩棍、刀具翻墻跳進(jìn)被害人家里,被害人父母為了保護(hù)被害人與不法侵害人進(jìn)行搏斗,在搏斗中致使不法侵害人死亡。邢臺入室反殺案中,不法侵害人刁某認(rèn)識了村民董某的妻子,并發(fā)生了不正當(dāng)關(guān)系。隨后刁某多次出入董某家中,公然在董某家中過夜,并多次對董某進(jìn)行威脅。2018年5月20日22時許,刁某再次來到董某家中,當(dāng)著董某面將其妻子的上衣撕壞,并對董某進(jìn)行傷害,要求董某與其妻子離婚。即使在董某同意簽署離婚協(xié)議后,依然對其進(jìn)行毆打謾罵。在雙方的撕打中,董某不慎致刁某死亡。[12]這兩起案件最初都被公安機(jī)關(guān)作為刑事案件立案,引起極大爭議。究其原因,就在于對此兩案的正當(dāng)防衛(wèi)人的行為進(jìn)行刑事立案追責(zé)違背了人們基本的道德感。此后由于檢察機(jī)關(guān)的介入,這兩起案件最后都被撤銷立案。面對這類不法侵害人,作為被害人是別無選擇的。道義在這兩起案件應(yīng)該給予同樣的立場:“法不能向非法讓步,正義者毋庸向非正義者低頭。”

三、正義是社會主義正當(dāng)防衛(wèi)制度設(shè)置的核心價值追求

正義和秩序被視為法律的兩大重要價值,兩者有密切的聯(lián)系。沒有正義的實現(xiàn),就沒有秩序;而維持秩序,又往往是為了實現(xiàn)正義。兩者之中,正義是內(nèi)容,秩序是形式。正義是法律的根本追求,法律是為了實現(xiàn)正義、保障正義。立法是為了權(quán)利義務(wù)的公平分配,司法是為了對不正義進(jìn)行矯正,恢復(fù)正義。沒有正義,就沒有法治。具體到社會主義正當(dāng)防衛(wèi)制度的設(shè)置,其核心價值訴求也一定是為了實現(xiàn)正義。不讓正義對不正義低頭,要用正義對抗不正義,這是國家設(shè)置正當(dāng)防衛(wèi)制度的目的。

我國刑法中,關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的內(nèi)容位于第二十條,共有三款。第一款規(guī)定:“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當(dāng)防衛(wèi),不負(fù)刑事責(zé)任?！痹摽钔ǔ１灰暈槭菍φ?dāng)防衛(wèi)的一般規(guī)定,它規(guī)定了正當(dāng)防衛(wèi)的條件以及后果承擔(dān)問題。在其所保護(hù)的范圍內(nèi),該款規(guī)定體現(xiàn)了其社會主義的法律性質(zhì),既可以是本人的人身、財產(chǎn)等權(quán)利,也可以是國家、公共利益,還可以是他人的人身財產(chǎn)權(quán)利。同時,該條款規(guī)定也彰顯其對正義的張揚,即以正對不正,以善對惡。這種正義立場體現(xiàn)在以下幾個方面:其一,對于不法侵害,人人得而制止之。不法侵害行為肯定是非正義的、是惡的,必須給予制止,如果公權(quán)力出現(xiàn)空場時,必須讓個人去制止,絕不允許這種惡任意下去,這里的個人,包括了所有的公民,即人人有權(quán)去制止不法侵害,揚善懲惡。其二,正當(dāng)防衛(wèi)人對不法侵害行為的制止,如果給不法侵害人造成損害的,由于正當(dāng)防衛(wèi)人的行為在道義上是正當(dāng)?shù)?是正義的,所以不用負(fù)刑事責(zé)任。第二十條第二款規(guī)定:“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰?！蓖ǔＵJ(rèn)為,該款規(guī)定的是正當(dāng)防衛(wèi)的限度。我國刑法為了盡量能夠打擊犯罪,保護(hù)合法權(quán)利,避免給正當(dāng)防衛(wèi)人增加負(fù)擔(dān),對正當(dāng)防衛(wèi)限度的規(guī)定非常寬松,“偏向”于維護(hù)受害人。也即被害人的行為只有在超過明顯限度時,才會被追究刑事責(zé)任,即便如此,也應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行減輕或者免除刑罰。這里明顯可以看出,刑罰在正義問題上的平衡。一方面,對被害人充滿著無限的“關(guān)愛”,盡量不給其增加負(fù)擔(dān),讓正義得以實現(xiàn)。另一方面,又要防止這種正義走向反面,由正義變成不正義。當(dāng)然正當(dāng)防衛(wèi)足以能夠確保合法權(quán)益脫離被繼續(xù)侵害的危險時,就需要適合而止,不能超過明顯限度。當(dāng)正義超過一定限度,就可能帶來不公正、不正義。第二十條第三款規(guī)定:“對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當(dāng),不負(fù)刑事責(zé)任?！币话惆哑淅斫鉃樘厥夥佬l(wèi),或者無限防衛(wèi),也即在這些嚴(yán)重的暴力犯罪情形中,被害人具有無限的防衛(wèi)權(quán)利,即使致使不法侵害人傷亡,也屬于是正當(dāng)?shù)?屬于正當(dāng)防衛(wèi)的限度范圍,不負(fù)刑事責(zé)任。這些暴力犯罪行為其惡性非常明顯，對其進(jìn)行無限防衛(wèi),充分彰顯了我國刑法懲惡揚善、鋤強(qiáng)扶弱的道義精神。在這些犯罪行為中,被害人與不法侵害人相比,無疑是弱勢一方,甚至具有失去生命之憂,因此我國的正當(dāng)防衛(wèi)制度,在此完全站在了受害人一方。

正義雖然會遲到,但它不會缺席。但是,遲到的正義往往不再是正義,當(dāng)被害人無權(quán)自我保護(hù)從而失去生命時,對不法侵害人科以再嚴(yán)厲的懲罰,對被害人的傷害都是難以彌補(bǔ)的。我國刑法中對正當(dāng)防衛(wèi)制度的設(shè)置,是為了讓正義不遲到,盡量減少正義的遺憾,它對被害人給予了充分的信任和關(guān)愛。這一點,我們的司法人員必須有清醒的認(rèn)知,明了正當(dāng)防衛(wèi)制度設(shè)置的目的,即它主要是為了被害人,使其在遭受不法侵害人的侵害時能夠大膽地行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)。尤其,在人們不喜歡“多管閑事”而習(xí)慣于“袖手旁觀”的今天,對于那些為了國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益免遭侵害挺身而出的見義勇為者、英雄們,更應(yīng)該給予鼓勵和支持,使他們可以無后顧之憂地與不法侵害人作斗爭。