賈某注冊了一人有限責任公司經(jīng)營，與妻子花某夫妻同心，光景蒸蒸日上。卻一日，父親老賈突發(fā)重病急需用錢，賈某從公司賬上轉(zhuǎn)款50萬元用于醫(yī)藥費。好友甄某得知此事，想起兩月前賈某公司曾從己處賒賬10萬元，而賈某夫婦忙于輪候侍奉老賈，公司業(yè)務在走下坡路，不覺忐忑開來。甄某向賈某催還10萬元貨款未果，打聽到單某、梅某同被賈某公司賒賬，三人一拍即合，向公安機關遞送一紙控告信。不久，賈某職務侵占案被立案、移送審查起訴、提起公訴。

賈某及其辯護律師的一個重要辯護意見為：一人股東與公司“財產(chǎn)混同”。財產(chǎn)混同的辯護效果如何？查閱已公開案例、分析當下法院用財產(chǎn)混同對職務侵占案出罪的判決，本文試圖給到賈某的辯護一些幫助。

威科先行裁判文書庫中，輸入關鍵詞“職務侵占”“財產(chǎn)混同”“刑事”“二審”“再審”選項，系統(tǒng)檢索到44個生效判決，進行篩選后仍有36個作出于2014至2021年的有效判決供研究。其中27個職務侵占指控未出罪，9個職務侵占出罪，比例達25%。盡管數(shù)據(jù)庫收錄判決不全，但該出罪比例確實高于預期。分析36個案例可以發(fā)現(xiàn)，用財產(chǎn)混同為職務侵占出罪并沒有那么簡單。

27個未出罪案件歸納看，辯方存在以下四種情況難以說服法院采納辯護意見：

“王某春挪用資金、職務侵占案”辯方認為：“公司為被告人一人出資，公司財產(chǎn)都是其個人的，不應認定為犯罪。”學習公司法即可發(fā)現(xiàn)，辯方并未了解公司的本質(zhì)與職務侵占罪保護的法益。其一，公司與股東為不同法律人格，股東受到有限責任制與破產(chǎn)制度的保護，條件是不能隨意侵占公司財產(chǎn)。即使是一人公司，也無法默認公私財產(chǎn)混同，否則股東與個體工商戶一樣，永遠承擔公司債務的無限連帶責任。其二，盡管職務侵占罪主體遠大于股東，但未將一人股東排除在外，因其在兼任法定代表人、執(zhí)行董事、總經(jīng)理等職時尤其易將公司財產(chǎn)據(jù)為己有，損害相關法益。

辯方在辯護意見中，應盡量避免將一人公司作為財產(chǎn)混同出罪的唯一論據(jù)，使辦案機關更難以被說服。

“王某職務侵占案”二審法院認為：“辯方認為被告人應按79.905%股比享有案涉1500萬元中公司財產(chǎn)與個人財產(chǎn)混同，其異議不符合法律規(guī)定，不予支持?！薄瓣惸陈殑涨终及浮倍彿ㄔ赫J為：“陳某辯稱應按49%（另一股東股比）股比計算侵占數(shù)額，系將公司財產(chǎn)與個人財產(chǎn)混同，不予支持?！币陨蟽砂皋q方均主張被告人的股比應抵扣侵占數(shù)額，同樣是也存在思路偏差：其一，忽略公司的獨立人格，股權為股東對公司相應比例的決策權、分紅權與剩余財產(chǎn)分配權，而非對公司財產(chǎn)的所有權，自然不可以折抵職務侵占數(shù)額;其二，僅著眼于職務侵占侵害股東的利益，忽略其他多方被害利益。

上文提及職務侵占侵害多方法益，常被法院表述為侵占行為“危害性”?！巴跄炒悍概灿觅Y金罪、職務侵占案”法院認為：“王某春將其中266萬購買相州食品公司股權、炒股、償還他人借款、取現(xiàn)消費等，侵犯公司財產(chǎn)，使公司無法為職工繳納社保，其行為構(gòu)成職務侵占?！薄靶炷澈下殑涨终及浮狈ㄔ赫J為被告人“將天仁公司資金用于償還個人債務，數(shù)額巨大，使公司經(jīng)營困難，甘棠雅苑項目被迫停工，多名購房戶損失無法得到彌補，嚴重破壞社會經(jīng)濟秩序?！薄皸钅陈殑涨终及浮瘪g回申訴法院認為：“涉案財產(chǎn)系他人團購房，楊某申訴理由不能成立?！薄笆⒛澈贤p騙案”駁回申訴法院認為：“你經(jīng)營的四家酒店經(jīng)營狀況已惡化，即使你和公司公私財產(chǎn)混同，將公司財產(chǎn)轉(zhuǎn)為個人財產(chǎn)也侵害了債權人利益，破壞社會經(jīng)濟秩序，具有社會危害性?！?/p>

北京市煒衡律師事務所律師付彤

概言之，職務侵占罪意味著公司本身、股東、職工及其他債權人的法益被侵害，尤其在群體性債權人存在時，為避免引起較大社會影響，即使被告人與公司財產(chǎn)混同，行為危害性也會阻礙其出罪。

“黃某學職務侵占案”二審法院認為：“公司財產(chǎn)權屬邊界清晰，無證據(jù)證實黃某學支付的股權收購款源于個人財產(chǎn)，其關于公司資產(chǎn)與個人財產(chǎn)混同、未侵占公司財產(chǎn)的上訴理由不能成立?！薄巴跄炒号灿觅Y金、職務侵占案”二審法院認為：“王某春及其妻賬戶內(nèi)資金全部來源于公司賬戶，王某春無其他經(jīng)濟來源，不存在公私資產(chǎn)混淆，故其財產(chǎn)混同的上訴理由不能成立?！?/p>

以上兩案可知：其一，投入個人財產(chǎn)是證明財產(chǎn)混同的前提。股權出資外，股東因向公司借款、墊資等投入個人資金，才能作為財產(chǎn)混同的依據(jù)。涉案時間段僅有資金從公司賬戶流向個人賬戶，無法認定財產(chǎn)混同。其二，辯方需主動提供證據(jù)證明，股東在出資款外將個人財產(chǎn)投入公司，或公私賬戶共用而賬目管理混亂，此舉是打破控方證據(jù)鏈中辯方有所作為的空間。

花某看罷，焦急起來。賈某看似簡單的行為，控方的指控力之強大，辯方誤區(qū)之多，令人錯愕。

不日一審宣判，法院認為：被告人賈某利用總經(jīng)理的職務與實際控制人身份，將公司款項轉(zhuǎn)入其個人賬戶4次共計102萬元，用于其父老賈醫(yī)藥費，截至案發(fā)該102萬并未償還，數(shù)額巨大，使公司經(jīng)營困難，不能償還多筆到期債務，產(chǎn)生極大危害性。事實清楚，罪名成立。依照《中華人民共和國刑法》規(guī)定，判決如下：一、被告人賈某犯職務侵占罪，判處有期徒刑三年零六個月，并處罰金五萬元;二、責令被告人賈某于本判決發(fā)生法律效力后退賠被害公司經(jīng)濟損失102萬元。

9個出罪成功的案例中，有益經(jīng)驗可歸納如下：

檢索條件沒有“一人公司”等關鍵詞，但出罪案例全部為一人公司、夫妻公司，與賈某案契合。需注意，在既非一人公司、股東間又非利益共同體的情況下，若股東之一確有投入公司個人資金的情況，財產(chǎn)混同也很難被法院認可，可以專門針對投入資金的情況進行舉證，直接消解職務侵占罪主客觀構(gòu)成要件。

“程某潔挪用資金、受賄案”二審法院認為：“控方證據(jù)存在瑕疵，未審計個人與公司資金是否混同，資金權屬不明，現(xiàn)有證據(jù)尚不能充分證實犯罪數(shù)額，原公訴機關指控不成立?！薄皬埬炽y、田某建職務侵占案”再審法院認為“為金田公司的生產(chǎn)經(jīng)營，二人以個人名義借款且以個人財產(chǎn)抵押借款，為公司債務承擔無限連帶責任，客觀上沒有損害公司財產(chǎn)利益的行為，不構(gòu)成刑事犯罪行為?！贝藘砂笍谋桓嫒酥饔^沒有非法占有目的、客觀無法區(qū)分資金混同情況、沒有侵占行為等角度，道出財產(chǎn)混同出罪的路徑，詳細考察和羅列所有在案證據(jù)、厘清案件事實后，法院對被告人作出無罪的終審判決。

第三，財產(chǎn)混同可作為被控行為的輕罪理由。

挪用資金罪可能是職務侵占出罪后罪名?！白T某挪用資金案”兩審法院均采納財產(chǎn)混同的辯護意見，但由于涉案款項未交還公司，判決被告人犯挪用資金罪?！皬埬忱殑涨终及浮迸c“吳某明案”兩案二審法院均認為無法證明被告人非法占有目的，行為符合挪用資金罪，采納辯方罪輕辯護為挪用資金罪的意見，被告人在二審的量刑均得到大幅度減輕。

特殊情況亦有之，“喻某甲職務侵占、騙取貸款案”法院將侵占罪作為職務侵占出罪后罪名。在認證財產(chǎn)混同后，法院認為被告人不構(gòu)成職務侵占罪，而構(gòu)成“將代為保管的他人財物非法占為己有”的侵占罪。但法院既未詳細論證財產(chǎn)混同的具體表現(xiàn)，又未詳細論證如何滿足侵占罪構(gòu)成要件，更未明確親告罪是被害公司告訴才處理，令人略感困惑，不能視為常態(tài)。

可見，職務侵占即使出罪，也可能面臨挪用資金罪等其他罪名的判決，但卻可以使被告人量刑減輕。辯方可在無罪辯護空間小時，將被控行為向輕罪辯護，集中力量論證兩罪之間相差的構(gòu)成要件，取得辯護效果。

花某又燃起了希望。案件移交二審法院，辯護律師補充提交了包括賈某夫婦用個人賬戶向公司債權人還款、向職員發(fā)工資的銀行流水等辯方證據(jù)，爭取到了二審開庭審理。

庭上賈某最后陳述：“甄、單、梅等人與我既是朋友又是長期合作伙伴，往來賒賬較多，唯有此次超期。我絕無賴錢跑路之心，即使公司破產(chǎn)，我大可另外寫他們欠條，本人償還?！鞭q護律師發(fā)表辯護意見：“一、銀行流水反映，近兩年夫妻二人的個人賬戶支出公司進貨費、償還債務、職工工資共計83.6萬元，公私財產(chǎn)高度混同，賈某沒有侵占公司財產(chǎn)的客觀行為;二、挪用涉案財產(chǎn)102萬元是賈某父親突發(fā)重病的無奈之舉，但屬財產(chǎn)混同的情理之中，公司經(jīng)營艱難的直接原因為賈某夫婦忙于照應病榻而無暇經(jīng)營，與資金抽調(diào)沒有關系;三、債權人甄、單、梅都曾與賈某私交甚好，賈某本人也從未失聯(lián)，甚至對三位表達過個人簽署還款協(xié)議的意愿，其沒有侵占涉案財產(chǎn)的主觀目的;四、除前述與賈某有私交的債權人外，公司沒有其他股東、職工與債權人，行為并未造成危害性。希望法院秉公決斷，讓賈某夫婦與債權人用民事手段解決糾紛，讓本因至親重病的普通人免于再受牢獄之苦?！睂徟虚L休庭，擇日宣判。

實務情況千變?nèi)f化，文字上我們難以看出緣由的判決差異，是法院在多方考量之下形成的自由心證。但在變化中求規(guī)律是多案例分析的初衷，本次分析至少可知以下結(jié)論：其一，財產(chǎn)混同是撬開職務侵占出罪的一把鑰匙，其能夠引起法院對涉案財產(chǎn)性質(zhì)的審查，進而重新考量被告人主觀目的、客觀行為、危害性等構(gòu)成要件;其二，相比對股東權益的侵害，法院對外部危害性的把控更嚴格，尤其在涉案財產(chǎn)影響公司正常經(jīng)營、侵害群體性債權人利益時，財產(chǎn)混同也難以出罪;其三，罪輕辯護是職務侵占罪的出罪路徑之一，挪用資金罪最常見，財產(chǎn)混同恰可消解二者間相差的非法占有目的，爭取量刑優(yōu)惠;其四，辯方應主動提交公私財產(chǎn)混同的證據(jù)，將財產(chǎn)混同觀點落到實處。

二審判決寄到，最后一頁靜躺著“個人資金投入公司經(jīng)營”“財產(chǎn)混同”“沒有侵占故意”等語，“不予支持控方指控意見”“不構(gòu)成刑事犯罪”等字跡下，法院的大紅章格外鮮艷。

賈某自由，老賈病故。夫婦二人重整旗鼓，學習公司的財務管理知識，心中謹記：此次權且得到了法院的寬大，應有的制度再不遵守，還影響日后說合甄、單、梅等友人投資入股的計劃，豈非不知好歹？

誠然，定論常會被打破。“季某燕職務侵占二審”與“張某職務侵占再審”兩案法院均因被告人系一人股東，肯定其對公司財產(chǎn)的支配權，為被告人出罪。判決結(jié)果由法院綜合公司規(guī)模小、財產(chǎn)混同程度高、未侵其他法益等因素作出，但說理部分卻留下了探討余地?？梢姡О盖?，辯方在做足辯護工作之余，就應當擁有底氣，因為從不存在“沒有可能”一說。

北京市煒衡律師事務所成立于1995年，總部設于北京，并在國內(nèi)外有39家分所，是由原司法部中國法律事務中心骨干律師創(chuàng)建的合伙制律師事務所，經(jīng)過26年的奮斗，已成為中國著名的大型綜合性律師事務所。律所為中國知識產(chǎn)權“海外維權專業(yè)委員會”主任單位;在境外，律所業(yè)務遍布歐盟、巴西、南非、以色列等“一帶一路”沿線國家和地區(qū)。