云南民族大學法學院 葉明霞，龍秋泉

一、民法典中的網(wǎng)絡侵權責任規(guī)定

現(xiàn)代社會人們使用網(wǎng)絡進行社交、辦公、購物等活動已經(jīng)成為常態(tài)。但是網(wǎng)絡的數(shù)據(jù)都是我們看不見的，那么我們在使用網(wǎng)絡的時候有沒有侵犯到他人的權益或者是被他人侵犯到自己的權益，其實是受到很多人的關注的。例如最近很多人在討論的阿里巴巴公司根據(jù)我們的瀏覽記錄在淘寶上給我們推送相似的商品，這算不算侵權。例如我們在某些網(wǎng)站上使用我們的真實身份進行注冊，那么我們的信息會不會被網(wǎng)站用于其他的方面。又例如我們在微信里聊天的內(nèi)容會不會被有心人公開或者被人查到等。這些問題已經(jīng)存在于大家心中很長時間了，只是因為信息不對稱等問題，大家不知道怎么去解決。

在民法典中，侵權責任系列第一千一百九十四至一千一百九十七條規(guī)定了網(wǎng)絡侵權責任，并對網(wǎng)絡侵權責任作出了更為詳細和科學的規(guī)定。民法典第一千一百九十四條規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)用戶和互聯(lián)網(wǎng)服務提供商使用互聯(lián)網(wǎng)侵犯他人民事權益的，應當承擔侵權責任。法律另有規(guī)定的，從其規(guī)定。該法首先對網(wǎng)絡侵權作出了說明性規(guī)定。

二、網(wǎng)絡侵權中服務的提供者

目前，我國網(wǎng)民規(guī)模達到9億左右，增長速度很快，互聯(lián)網(wǎng)普及率達70%，網(wǎng)絡覆蓋率很廣。從數(shù)據(jù)上可以發(fā)現(xiàn)，互聯(lián)網(wǎng)的增長依然處于一個高速的狀態(tài)，但是互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展也是一把雙刃劍，它在高速發(fā)展的同時，也在給我們帶來相應的傷害。但是隨著人們維權意識和法律意識的增強，面對這些網(wǎng)絡侵權案件，很多受害者不再默不作聲，而是選擇拿起法律的武器來捍衛(wèi)自己的權利。

廣義的網(wǎng)絡服務提供者是指為方便網(wǎng)絡用戶開展網(wǎng)絡活動而提供網(wǎng)絡活動平臺和網(wǎng)絡技術服務的人或平臺。中國學者認為“網(wǎng)絡服務提供商應指為網(wǎng)絡用戶提供所有通信平臺和技術應用的提供商”。具體包括網(wǎng)絡活動設備提供商、網(wǎng)絡通信平臺提供商和網(wǎng)絡信息內(nèi)容提供商。從狹義的角度來看，網(wǎng)絡服務提供商僅代表上述廣義概念之一。

從上述可知，網(wǎng)絡侵權中的服務者，在不同的情況下有不同的界定，但是網(wǎng)絡服務者應該存在以下幾個特征。第一，網(wǎng)絡服務者的指向?qū)ο髴搹V泛。第二，網(wǎng)絡服務者應該有審查的義務。因為網(wǎng)絡的存在，網(wǎng)絡服務者的信息可以傳遞到世界的各個角落，那么網(wǎng)絡服務者所面對的對象就會非常廣泛，而且因為網(wǎng)絡具有隱秘性，網(wǎng)絡服務者可以分為平臺與作者，作者具有隱秘性但是平臺是有審查義務的，那么在確定侵權主體的時候就可以從平臺和作者去共同衡量。網(wǎng)絡服務提供者通過提供網(wǎng)絡服務來獲得收益，他們應該負起自己該負的注意義務，而不是任由他人利用網(wǎng)絡服務從事侵權行為卻不聞不問，這樣不僅無法有效地維護民事主體的合法權益，甚至會阻礙網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展，同時也不利于網(wǎng)絡服務提供商自身。但是，網(wǎng)絡服務提供者承擔的注意義務也應當適當，不應對其要求過于嚴格，因為其涉及到權益保護與合理自由的協(xié)調(diào)。在網(wǎng)絡上活動的人數(shù)量巨大，侵權手段也有其高明之處。如果網(wǎng)絡服務提供商將對所有其提供服務的對象的侵權行為承擔責任，這對網(wǎng)絡服務提供商來說顯然是不公平不合理的。更糟糕的是，如果這樣做，將會讓網(wǎng)絡服務提供者害怕承擔責任而不敢提供服務，這對網(wǎng)絡行業(yè)的進步和發(fā)展不利。

三、網(wǎng)絡侵權中舉證難

（一）網(wǎng)絡的虛擬性

網(wǎng)絡具有獨特的虛擬性，雖然很多網(wǎng)站現(xiàn)在已經(jīng)要求實名注冊，但是按照國家法律規(guī)定注冊信息是不允許公開的。網(wǎng)絡侵權是指發(fā)生在網(wǎng)絡空間中的，侵害了人民的人身權利和財產(chǎn)權利，但后果卻波及到人民現(xiàn)實生活的一種新興的侵權案件。所以虛擬性就成了網(wǎng)絡侵權案件中的一個獨有的機制。在網(wǎng)絡中很少有人使用自己現(xiàn)實中的名字作為自己的“代號”，大部分都是使用虛擬昵稱來作為自己網(wǎng)絡中的名字，而我們在面對這個虛擬昵稱時一般只能通過IP地址來確認。且不說確認IP地址需要一定的專業(yè)知識和專業(yè)技術，即使是確認了對方的IP，現(xiàn)階段使用很多的虛擬定位系統(tǒng)也可以對IP進行偽裝，如此IP定位就變成了一個很困難的事情。暗網(wǎng)層出不窮，成為社會中的一個灰色地帶。之所以暗網(wǎng)會一直存在并且難以被消滅，就是因為網(wǎng)絡的隱秘性，使很多違法行為在網(wǎng)絡的隱秘性之下難以追究。

（二）時間地點的不確定性

網(wǎng)絡拉近了人與人之間的距離，通過網(wǎng)絡我們可以隨時隨地“去”到世界各地，同樣的，網(wǎng)絡侵權也存在于每一個角落。網(wǎng)絡侵權案件對于時間和地點的要求和精準度給案件審理增加了難度，雖然侵權方與被侵權方相距很遠的距離，但還是可以造成侵權。民事訴訟中的“誰主張，誰舉證”原則，讓很多當事人必須花費很大的代價去很遠的地方來收集證據(jù)，也有可能即使是花費了代價但是依然沒有收集到證據(jù)，最后導致自身利益受到了侵害，卻沒有辦法維護自己的權利。

（三）證據(jù)應該如何記錄

首先，網(wǎng)絡世界其實是一個二進制的世界，整個世界都是通過0和1來組成的。在這樣的一個世界中，如果是通過網(wǎng)絡舉證，或者是對證據(jù)進行記錄，最后得到的可能僅僅是一串二進制的數(shù)字，那么這些數(shù)字如果沒有一定的專業(yè)知識是很難進行解讀的，這樣就對證據(jù)的收集者和記錄者造成了很大的困擾。例如受害者如果想要進行數(shù)據(jù)的收集，就必須要理解各式各樣的0和1代表著什么，而證據(jù)的記錄者為了保證證據(jù)的準確性，也必須要對二進制有所了解，甚至于在后續(xù)證據(jù)的使用時，使用者對于數(shù)據(jù)也必須要有自己的理解才能做到確切的去使用證據(jù)。其次，既然這些證據(jù)都體現(xiàn)為數(shù)據(jù)，那么數(shù)據(jù)的不穩(wěn)定和不易保存的性質(zhì)可能會引起證據(jù)的缺失，也容易發(fā)生偽造或者是消滅的情況。所以被侵權人證據(jù)的獲得并不是那么輕易的事情，這需要專業(yè)的網(wǎng)絡警察或者相關的網(wǎng)絡技術人員的幫助。

四、網(wǎng)絡時代大數(shù)據(jù)與個人隱私

（一）大數(shù)據(jù)對個人信息的挑戰(zhàn)

個人信息的泄露其實是大數(shù)據(jù)網(wǎng)絡時代造成侵權最多的一個問題。在我國，大數(shù)據(jù)還沒有確切的、公認的定義?！按髷?shù)據(jù)”一詞由英文單詞“Big Data”翻譯而來，最初被麥肯錫全球研究所定義為“數(shù)據(jù)體超出傳統(tǒng)數(shù)據(jù)，數(shù)據(jù)庫可以承載、處理計算能力的龐大數(shù)據(jù)集合”。這個概念比較抽象，但是在抽象的時候也可以看出大數(shù)據(jù)主要的特點就是數(shù)量大，這樣的大數(shù)據(jù)主要是依靠網(wǎng)絡來進行收集的，比如說移動端或者互聯(lián)網(wǎng)終端，比如說瀏覽記錄等的一些數(shù)據(jù)碎片，就組成了大數(shù)據(jù)。

大數(shù)據(jù)的存在就是對于各人信息的一個挑戰(zhàn)。我相信每個人都會面臨著自己的數(shù)據(jù)被泄露的風險，甚至很多人的數(shù)據(jù)已經(jīng)被泄露了。而且很多人對于自己的隱私數(shù)據(jù)安全意識薄弱，不注重保護自己的隱私，或不在意某些隱私的泄露，這也是一個保護隱私困難的地方。

調(diào)查顯示，個人信息被泄露之后，有超過三分之一的人會置之不理，且只有11%的人會運用司法途徑，14.83%的人會對侵權人進行警告，這說明我們的法律不夠完善，相關的救濟途徑也有待完善。60.77%的被調(diào)查者表示，當前網(wǎng)絡技術存在漏洞，有相當數(shù)量的人表示政府管理還有待完善、法律法規(guī)不健全等，這說明我國現(xiàn)有技術尚不能充分保護個人信息。

（二）大數(shù)據(jù)時代的個人信息權

大數(shù)據(jù)時代的個人信息權，聽上去會覺得是個很日常的問題，但是如果進行細分的話，我們會發(fā)現(xiàn)大數(shù)據(jù)個人信息又包含著龐雜的各種信息，有些信息是應當公開的，可能也會被誤認為是個人隱私。而有些信息是不應當公開但是公開了以后對個人不會造成影響，還有些信息是不應該公開并且公開以后會對我們個人造成損害的。這些信息的性質(zhì)都應該如何去認定呢？

近年來學界勁吹“田野風”，進入村落成為時尚。特別是一些有老建筑遺存的古村，人們更是紛至沓來。熱衷于進村者，并非都出于對村落價值的珍視與對村落發(fā)展的關懷，但對村落的影響卻是強大而持久的。在這一現(xiàn)象的背后，是國家戰(zhàn)略聚焦鄉(xiāng)村，社會資本涌入鄉(xiāng)村，鄉(xiāng)村成為當代社會的“寶地”。

目前國際上大致有三種觀點：1.關聯(lián)型定義。這種定義認為，只要與相關的能定位到這個人的，都屬于他的個人信息。2.識別型定義。是指通過相關信息，還需要進行一定的識別程序 才能直接或間接識別出該信息的主體。3.隱私型定義。這種定義將個人信息與隱私二者完全等同。關于以上三種觀點，筆者較為贊同第二種觀點。

（三）個人信息權與隱私權的區(qū)別

個人信息權與隱私權有以下三點區(qū)分：

第一，個人信息權既有人格價值又有財產(chǎn)價值。而隱私權是一種人格權，它的財產(chǎn)價值不突出，隱私權被損害主要導致精神損害，而個人信息的侵害還包括財產(chǎn)權的損害。第二，個人隱私權是一種被動的權利，而個人信息權是一種主動的權利。主動的權利表現(xiàn)在行為人未經(jīng)權利人許可使用個人信息時，尚未產(chǎn)生實際損害，有權請求侵權人對個人信息進行更改或刪除；消極性的權利體現(xiàn)在遭受到侵害之時，可以請求他人排除妨害、消除危險等。第三，從雙方的內(nèi)容上來看，個人信息權是對于自己的信息進行自由支配的權利，而隱私權則主要是讓自己的信息不公開，不讓自己的生活受到打擾的權利。

五、解決方法及建議

（一）解決網(wǎng)絡舉證難的建議

1.按照案件情況不同分配舉證責任

網(wǎng)絡侵權案件是一種與普通侵權案件不同的案件，前文已經(jīng)提到了舉證困難的問題，但是雖然作為一個新型的案件模型，也不能否定“誰主張誰舉證”的原則，而是應該在堅持這個原則的基礎上進行一定的變通。例如，在網(wǎng)絡用戶侵犯運營商合法權益的情況下，要求運營商根據(jù)自身能力提供證據(jù)解釋自己的要求是合理的。否則，承擔不提供證據(jù)的不利后果是合理的。但是，如果運營商或第三方侵犯了普通網(wǎng)絡用戶，盲目要求用戶承擔舉證責任并證明其損害是不合理和合法的。

2.給予法官適量的自由裁量權

除了雙方當事人之外，法官還可以通過訴訟雙方的辯護來了解整個案件的情況。同時，法官將以公正的態(tài)度比較雙方的證據(jù)能力，合理分配原告和被告的舉證責任。將一些專業(yè)證據(jù)分發(fā)給有能力和條件提供證據(jù)的當事人，以及將個人因侵權而遭受的一些個人隱私相關傷害和損失分發(fā)給具有高度相關性的當事人，有助于案件的高度恢復。法官一般都有很高的專業(yè)素養(yǎng)，在針對一個案件的時候，當當事人的權益受到損害的時候但又沒有辦法尋找證據(jù)時，法官可以依靠自己的自由裁量權對證據(jù)收集等的工作進行分配，特別是地域問題，如果是因為地域過遠而無法收集證據(jù)的情況，法官可以通過基本證據(jù)來對雙發(fā)提出要求。用這樣的方法可以有效地保護被侵權人的利益，也可以提高辦案效率，減少時間的損耗，并且可以讓很多權益受到侵害的人有信心去進行訴訟，讓網(wǎng)絡減少灰色地帶。

（二）解決個人信息權的問題

1.采取懲罰性賠償制度

現(xiàn)在個人信息的泄露還有一個問題就是成本低，基本為零，而且沒有足夠的懲罰制度存在。如果泄露一個人的信息，風險很小，成本很低，但是收益巨大，那么個人信息會被大量泄露網(wǎng)絡上有些行業(yè)的個人信息甚至是公開的，例如說買房信息，你只要在一家中介公司進行過一定的咨詢，那么所有的中介行業(yè)都會知道你有買房的意向，在這樣的大環(huán)境下信息的公開是不需要成本的，但是給他人帶來的煩惱卻很多。采用懲罰性賠償制度有利于鼓勵被侵權人受到侵害之后采取相應的司法救濟途徑，積極起訴，盡可能彌補所受到的損失。而且，民事領域具有懲罰性措施中這是最嚴格的了，在我國司法實踐中這是除刑罰措施之外比較有影響力、震懾作用最大的措施，無形中增加侵權人的社會或經(jīng)濟負擔。

在設立懲罰機制時不宜設立過高，因為販賣信息其實在一定程度上是刺激了市場經(jīng)濟的發(fā)展的，同理類比房地產(chǎn)中介產(chǎn)業(yè)，也許很多人確實是有買房子的意向，但是沒有那么多的時間去看那么多的中介，別的中介利用我的信息來給我進行推薦的時候也許就會推薦到心儀的房子，那么就可以拉動市場經(jīng)濟。而且個人信息的泄露有些時候是對人們沒有影響的，如果設立過高的懲罰費用就會導致人們不敢去進行，市場可能會變得僵硬，甚至很多行業(yè)倒退。

2.增強個人信息保護的教育宣傳

現(xiàn)在很多人對于個人信息泄露其實是處于一種無所謂的狀態(tài)，根本就沒有保護個人信息的想法，那就更別提個人信息被泄露的問題了。所以對公民進行教育宣傳其實就是從源頭來遏制這些問題，至少可以讓大家知道什么是重要的個人信息和不應當泄露的個人信息，讓人們有所防范。我們可以嘗試做到：第一，在全社會范圍內(nèi)開展信息安全知識普及工作，提高公民的自我信息保護意識。第二，普及公民電子設備的安全操作知識，以防公民個人信息遭受侵害。第三，鼓勵公民進行維權，當發(fā)現(xiàn)個人信息被盜取等時，應該立即進行維權，例如通知對方斷開連接、刪除、屏蔽等。

六、結(jié)語

現(xiàn)階段，網(wǎng)絡侵權問題已經(jīng)是一個我們不能避免不能忽視的問題了，網(wǎng)絡侵權問題主要是因為網(wǎng)絡信息量和覆蓋率過于巨大，而且人們對于網(wǎng)絡侵權這種較為新型的案件模型不知道應該如何處理。民法典已經(jīng)在立法上進行了重視，但是依然存在一些問題。對于這種缺少判例的新型案件來說，剛開始不知如何裁判是難免的。但是隨著時代的發(fā)展，網(wǎng)絡侵權責任一定不會再成為法律的灰色地帶，每個公民都可以有效維護自己的利益。