段澤孝

（湖南省社會科學(xué)院 國家治理與公共政策研究中心，湖南 長沙410003）

黨的十九大報告指出：“黨政軍民學(xué)，東西南北中，黨是領(lǐng)導(dǎo)一切的?！盵1]隨著中國特色社會主義進入新時代，面對堅持和完善黨的全面領(lǐng)導(dǎo)制度的新形勢，中央提出要“加快在新型經(jīng)濟組織和社會組織中建立健全黨的組織機構(gòu)，做到黨的工作進展到哪里，黨的組織就覆蓋到哪里”[2]。黨的十九屆四中全會決定亦指出，要健全包括完善黨領(lǐng)導(dǎo)社會組織在內(nèi)的黨的全面領(lǐng)導(dǎo)制度，并提出在構(gòu)建基層社會治理新格局中發(fā)揮社會組織作用①。一般而言，黨的建設(shè)是黨的工作的屬概念，又是黨務(wù)工作的種概念，它是指黨為保持自己的性質(zhì)而從事的一系列自我完善的活動，不僅包括黨務(wù)工作，還包括黨的思想建設(shè)、政治建設(shè)、組織建設(shè)、作風(fēng)建設(shè)和制度建設(shè)等②。但為了因應(yīng)新時代的新任務(wù)，我們對黨建工作的認知與要求也面臨更新。在實務(wù)中，已有地方政府為了落實“兩新組織”黨建全覆蓋的要求，出臺了相應(yīng)的政策③。對此，一方面政策執(zhí)行中黨和政府要求“兩新組織”設(shè)置黨的組織，進而實現(xiàn)黨對“兩新組織”的領(lǐng)導(dǎo)；而另一方面，從行政規(guī)制的視角來看，這一過程實際上是以黨建為規(guī)制工具來達成特定目標的行政任務(wù)。由此，使黨建在傳統(tǒng)的黨務(wù)范疇之外，又增加了一個規(guī)制功能。本文擬以社會組織功能型黨支部為例，論述黨建的規(guī)制功能及其面臨的法制問題。

一、黨建作為規(guī)制工具的實現(xiàn)路徑

在社會組織功能型黨支部的建設(shè)過程中，黨建何以具備規(guī)制功能，其關(guān)鍵步驟是雙重任務(wù)的建構(gòu)。所謂雙重任務(wù)，即黨的建設(shè)任務(wù)與行政任務(wù)經(jīng)由同一個公共行政過程實現(xiàn)。因此，我們需要重點考察雙重任務(wù)的實際運作，并從中發(fā)現(xiàn)規(guī)制工具的運用。

（一）公共行政實務(wù)中的雙重任務(wù)

在地方公共行政的實務(wù)中，黨建與行政雙重任務(wù)包含兩個方面。首先，是規(guī)范性文件中的黨建任務(wù)。當前對功能型黨支部的設(shè)置主要在“兩新組織”中展開，以湖南省為例，湖南省以中共湖南省委非公有制經(jīng)濟組織和社會組織工作委員會的名義發(fā)布了湘兩新發(fā)〔2018〕7 號文。這是一份標準的關(guān)于黨的建設(shè)的黨內(nèi)規(guī)范性文件。對“兩新組織”的黨支部如何設(shè)置與建設(shè)，提出了具體的要求和規(guī)范。但是，如果從該文件所調(diào)整的對象來看，則會出現(xiàn)一個有意思的現(xiàn)象。該文件下發(fā)的對象是各市州非公有制經(jīng)濟組織和社會組織工委、省委非公有制經(jīng)濟組織和社會組織工委成員單位、各綜合（行業(yè)）黨委。其調(diào)整的對象，是黨的組織（支部）和黨員。從文件內(nèi)容本身來看，社會組織并不是其調(diào)整的對象。對于已經(jīng)設(shè)置有黨組織的社會組織，則該文件的調(diào)整對象是該社會組織內(nèi)的黨組織和黨員。對于尚未設(shè)置黨組織的社會組織，該文件的調(diào)整對象僅為該社會組織內(nèi)的黨員。既然發(fā)文對象和調(diào)整對象均不是社會組織，那么該文件是否對社會組織產(chǎn)生效力呢？至少在理論上，黨內(nèi)規(guī)范性文件的效力及于黨內(nèi)，而不會及于黨外的社會組織。但倘若不及于社會組織，那么在社會組織中設(shè)置黨支部的黨建任務(wù)又如何實現(xiàn)？沒有社會組織的配合，勢必難以落實該文件的精神。

其次，是黨支部設(shè)置過程中的行政因素。事實上，湘兩新發(fā)〔2018〕7 號文的效力必然及于社會組織。從2018 年以來湖南省內(nèi)各個社會組織紛紛成立功能型黨支部便可得知，如果沒有強制力、拘束力，各個社會組織不會如此步調(diào)一致?？梢姡h內(nèi)規(guī)范性文件中的黨建任務(wù)被逐步落實了，其效力及于社會組織。通過對實踐的考察可以發(fā)現(xiàn)，理論上的障礙是通過行政公權(quán)力的運用而得以克服。從社會組織的實際情況來看，大多數(shù)社會組織于2018 年啟動章程修改和黨支部設(shè)置工作，主動在章程中增加了關(guān)于黨支部的條款，并向湖南省社會組織黨工委申請設(shè)立黨支部。之所以會盡快成立功能型黨支部，除了社會組織中確實大多數(shù)成員都是黨員之外，更主要的原因是湖南省民政廳將成立黨支部與年檢掛鉤，成為一個年檢必須達標的事項。由此可見，當前社會組織中功能型黨支部的設(shè)立，與其說是上述規(guī)范性文件的效力使然，毋寧說是行政公權(quán)力的作用所致。

通過上述對社會組織功能型黨支部設(shè)置過程的考察，可以發(fā)現(xiàn)黨內(nèi)規(guī)范性文件的預(yù)設(shè)目標經(jīng)由行政公權(quán)力的保障而得以實現(xiàn)。在這一過程中既完成了社會組織設(shè)置功能型黨支部的黨建任務(wù)，又落實了社會組織行政管理部門的年檢事項要求，達成了行政任務(wù)。

（二）雙重任務(wù)蘊含的規(guī)制工具屬性

從上述雙重任務(wù)的實現(xiàn)過程來看，本質(zhì)上是社會組織行政管理部門通過行政公權(quán)力貫徹落實了湘兩新發(fā)〔2018〕7 號文的要求。而這一過程，也是一個典型的規(guī)制過程。按照規(guī)制經(jīng)濟學(xué)的觀點，規(guī)制強調(diào)的是按照規(guī)則進行管制、制約[3]。以此概念為參照，雙重任務(wù)的實現(xiàn)過程就是社會組織行政管理部門按照社會組織登記管理程序?qū)ι鐣M織進行的管制與制約。而在規(guī)制過程中，具體的規(guī)制工具便是黨建。

薩拉蒙定義了工具的四項重要共同特征，即強制性、直接性、自動性和可見性。其中，強制性衡量的是一項工具對個人或集體行為的約束程度；直接性衡量的是授權(quán)或創(chuàng)立一個項目的實體參與實施過程的程度；自動性指的是政府工具在何種程度上利用了現(xiàn)成的管理體系；可見性衡量的是工具在預(yù)算和政策程序上是否透明[4]。借此為分析工具，可以發(fā)現(xiàn)在社會組織功能型黨支部的設(shè)置上，黨建符合上述對規(guī)制工具的描述。首先，行政主管部門對未按要求成立功能型黨支部的社會組織年檢不予通過，不通過年檢則影響到社會組織的存續(xù)，可見該行政舉措對社會組織具有極強的約束，符合規(guī)制工具強制性特征。其次，行政主管部門的行政舉措直接對社會組織產(chǎn)生負擔性效果，并且是在年檢過程中直接與社會組織發(fā)生行政管理關(guān)系，而非假借其他中介機構(gòu)，符合規(guī)制工具直接性特征。再次，行政主管部門是利用既有的社會組織登記與年檢程序?qū)δ苄忘h支部成立與否進行審查，而非創(chuàng)設(shè)新的行政程序，符合規(guī)制工具自動性特征。最后，該年檢程序是由社會組織登記管理相關(guān)的行政法規(guī)所規(guī)定，因此該年檢政策與程序無論是對行政機關(guān)、行政相對人，還是社會大眾均屬公開透明，符合規(guī)制工具可見性特征。社會組織行政主管部門之所以要求社會組織成立功能型黨支部，既是落實相關(guān)文件精神的需要，更是看重了黨建所具有的激發(fā)社會組織活力、確保社會組織正確發(fā)展方向等功能。而這些功能，正是行政主管部門在對社會組織進行管理過程中所意圖達成的行政管理目標之一。綜上可見，這種雙重任務(wù)之中蘊含著規(guī)制工具的運用，實質(zhì)上使得黨建成為了公共行政部門為了達成特定行政任務(wù)所采用的規(guī)制工具。

二、黨建規(guī)制功能面臨的法正當性問題

上述做法雖然在客觀效果上克服了黨內(nèi)規(guī)范性文件在理論上的效力問題，但又產(chǎn)生了新的理論問題。民政部門作為社會組織的行政管理部門，其行政管理的事項是社會組織本身的業(yè)務(wù)管理領(lǐng)域，社會組織黨建是否天然地屬于行政管理的業(yè)務(wù)范疇？這一點目前暫時缺乏法律依據(jù)。盡管我們都認為社會組織設(shè)立黨支部非常重要，但法律依據(jù)不充分的行政行為，則存在合法性的疑慮。而該問題的另一個面向在于，行政權(quán)力要求社會組織成立黨支部的行為其實有兩個對象：一為社會組織，另一個則是黨組織，因為社會組織黨支部的成立屬于黨務(wù)范疇。黨是我們的領(lǐng)導(dǎo)核心，行政機關(guān)接受黨的領(lǐng)導(dǎo)，因此行政行為效力及于黨，這在邏輯上難以自洽。

（一）工具理性與法治邏輯之間的緊張

在黨內(nèi)法規(guī)已經(jīng)納入中國特色社會主義法治體系的時代背景下，本文所稱之法律法規(guī)均包含黨內(nèi)法規(guī)。在社會組織功能型黨支部的設(shè)置問題上，面臨著國家法律法規(guī)和黨內(nèi)法規(guī)均缺位的問題。

1.從國家法律法規(guī)層面看。我國目前并沒有統(tǒng)一的社會組織立法，一些涉及到社會組織的條文散見于眾多法律之中。相對集中規(guī)范了社會組織問題的法律，有《慈善法》《境外非政府組織境內(nèi)活動管理法》《民辦教育促進法》。其中，《慈善法》和《境外非政府組織境內(nèi)活動管理法》并未涉及到社會組織設(shè)立黨組織的問題。《民辦教育促進法》雖然存在相關(guān)條款④，但其規(guī)范的是全體民辦學(xué)校中的黨組織，而功能型黨支部僅僅是黨組織的一類。換言之，民辦學(xué)校性質(zhì)的民辦非企業(yè)單位勉強可以援用此條文作為設(shè)置黨組織的依據(jù)，但由于民辦學(xué)校往往黨員人數(shù)不少，其所成立的是正式的常規(guī)的黨組織，而不可能是功能型黨組織。因此，該條文同樣與社會組織功能型黨支部關(guān)聯(lián)不大。

2.從行政法規(guī)層面來看。三大社會組織管理領(lǐng)域的行政法規(guī)《社會團體登記管理條例》《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》和《基金會管理條例》，均未涉及到設(shè)置黨組織的問題。筆者認為行政機關(guān)制定的行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性政府規(guī)章等，均不宜涉及黨組織問題。原因是其均在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，被領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)制定的規(guī)范性文件對居于領(lǐng)導(dǎo)地位的黨設(shè)置義務(wù)，是不合邏輯與法理的。

3.從黨內(nèi)法規(guī)的層面來看。無論是《黨章》，還是《中國共產(chǎn)黨支部工作條例（試行）》《中國共產(chǎn)黨地方委員會工作條例》《中國共產(chǎn)黨黨組工作條例》《中國共產(chǎn)黨機構(gòu)編制工作條例》等涉及黨組織建設(shè)或組織工作的黨內(nèi)法規(guī)，都沒有關(guān)于功能型黨支部的表述。換言之，功能型黨支部雖然已經(jīng)是地方上一些黨內(nèi)規(guī)范性文件中的用語，但還未成為黨內(nèi)法規(guī)的正式用語和正式概念。盡管其已經(jīng)是一個實踐中重要的基層黨組織形態(tài)，但從規(guī)范上看確實缺乏相關(guān)依據(jù)。

在法律依據(jù)存在疑慮的情況下，社會組織行政主管部門仍然將成立功能型黨支部作為一個年檢事項予以審查，一方面說明了落實中央要求和省里文件精神具有時間上的緊迫性，而立法工作是一項耗時較長的工作，短期內(nèi)難以通過立法來填補法律依據(jù)的空白。另一方面，也體現(xiàn)了此時公共行政部門運用規(guī)制工具的出發(fā)點，是從規(guī)制工具有效性的角度予以考量，屬于地方公共行政和“兩新組織”黨建領(lǐng)域的先行先試，為日后的法律依據(jù)與程序的完善積累經(jīng)驗。這種考量從公共行政效率出發(fā)，是一種純粹的工具理性，具有短期優(yōu)勢。而雙重任務(wù)在問題面的實質(zhì)，則是這種工具理性與法治邏輯之間的緊張與沖突。作為一項公共行政任務(wù)，特別是直接對行政相對人產(chǎn)生負擔性效果的任務(wù)，從依法行政原則的角度衡量，應(yīng)當堅持職權(quán)法定與“法無授權(quán)不可為”的規(guī)則，以明確的法律法規(guī)依據(jù)為出發(fā)點。

（二）法律依據(jù)缺位的負外部性效果

盡管規(guī)制強調(diào)的是按照規(guī)則進行管制和制約，但合法的規(guī)則是其應(yīng)有之義。對于兼具黨建任務(wù)和行政任務(wù)的行為，需要國家法律和黨內(nèi)法規(guī)上的雙重依據(jù)。如果不能克服工具理性與法治邏輯之間的緊張關(guān)系，二者在法正當性上無法兼容，在形式上存在行政干預(yù)黨務(wù)和黨務(wù)介入社會組織內(nèi)部管理的雙重疑慮。一方面，法律法規(guī)明顯滯后于實踐的發(fā)展，導(dǎo)致實踐可能面臨偏差。在社會組織中設(shè)置功能型黨支部，其標準、程序、運行等應(yīng)該是“全國一盤棋”，也就是說要具有統(tǒng)一的標準。因為功能型黨支部作為基層黨組織的一個類型，應(yīng)當具有普遍性，而非個性。黨支部的工作開展可以根據(jù)地域、行業(yè)等存在差異，彰顯個性，但黨支部的設(shè)置和運行標準必須是統(tǒng)一的。目前湖南省率先出臺黨內(nèi)規(guī)范性文件，取得了一定的效果。在缺乏上位法統(tǒng)一指導(dǎo)的情況下，存在各個地方規(guī)定各異的可能性，不利于黨的組織形態(tài)的統(tǒng)一。另一方面，當前的設(shè)置路徑不符合公共行政的基本理論，使理論指導(dǎo)實踐的價值大打折扣。縱然理論是可以更新和適應(yīng)事物發(fā)展變化的，但并非實踐中所有的新事物都需要通過改變理論的方式去論證其合理性，有的新事物是完全可以在現(xiàn)有理論的框架下，采取更加合理的外部形式，使之既與理論相契合，又不與實踐的緊迫性相沖突。

三、完善黨建規(guī)制功能法律依據(jù)的基本路徑

克服工具理性與法治邏輯之間緊張關(guān)系的方法，首要在于厘清障礙的本質(zhì)。這一本質(zhì)便是黨建規(guī)制功能的發(fā)揮需要明確的組織法依據(jù)與保障。面對雙重任務(wù)的特殊性，這種組織法保障關(guān)鍵在于黨內(nèi)組織法規(guī)與社會組織法律的銜接。

（一）雙重任務(wù)法律障礙的本質(zhì)是組織法問題

所謂組織法，主要是指規(guī)定某類國家機關(guān)的組成和活動原則的法律。如《國務(wù)院組織法》是為了規(guī)范國務(wù)院的組成機構(gòu)、人員以及職權(quán)；《全國人民代表大會組織法》是為了規(guī)范全國人大的組成、運轉(zhuǎn)以及職權(quán)等。然而，法律滯后又是一個非常正常的現(xiàn)象，在制定法律尚不成熟或者難度較大的情況下，就需要比法律位階較低的規(guī)范來充當或補充行使法律的功能，如行政法規(guī)。實際上，《社會團體登記管理條例》《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》和《基金會管理條例》等三部社會組織領(lǐng)域的基礎(chǔ)性行政法規(guī)就充當了類似于針對社會組織的組織法功能，使各類社會組織有了基本的行為規(guī)范。但是，要求社會組織設(shè)置功能型黨支部，實際上是通過立法為社會組織設(shè)定義務(wù)的行為。前文已述行政法規(guī)不足以成為社會組織設(shè)定該義務(wù)的依據(jù)。由此，產(chǎn)生了該組織法問題的第一個層次，即國家制定法上社會組織的黨組織成立義務(wù)缺位，導(dǎo)致了實踐中民政部門要求社會組織成立黨支部的行為缺乏法律依據(jù)，盡管其十分必要，但在法制的外觀上和形式上都是一個有瑕疵的行為。第二個層次的組織法問題，則是黨內(nèi)法規(guī)上組織法的缺位。近年來，我們黨非常重視黨內(nèi)法規(guī)體系的建設(shè)和制度的發(fā)展，各種條例、規(guī)定、辦法的出臺，就是為了讓黨內(nèi)政治制度建設(shè)有章可循、有法可依。國家制定法可以為社會組織設(shè)定成立黨組織的法律義務(wù)，但黨組織的具體建設(shè)規(guī)范則不能夠由國家法律來規(guī)范，而是應(yīng)當由黨內(nèi)法規(guī)來加以規(guī)范。因此，社會組織功能型黨支部也理應(yīng)具有黨內(nèi)法規(guī)上的直接來源。

（二）黨內(nèi)組織法規(guī)與社會組織法律的銜接

為了因應(yīng)雙重法律障礙中兩個層次的組織法問題，黨內(nèi)法規(guī)中的黨內(nèi)組織法規(guī)唯有與國家法律，或國家法律中的相關(guān)組織法銜接才能獲得完整的法正當性。具體而言，至少應(yīng)當包含兩個面向：

1.解決功能型黨支部的法律構(gòu)造問題。當前，社會組織功能型黨支部首先需要解決的就是法律形式上的嚴謹性。也就是說，需要從以完善社會組織立法為進路，使在社會組織設(shè)置黨支部變?yōu)樯鐣M織的一種法定義務(wù)，進而使民政部門在管理和規(guī)范社會組織活動時，具有明確的法律依據(jù)。只有當社會組織黨建成為一項明確的法律義務(wù)，才能夠順理成章地成為民政部門行政管理的業(yè)務(wù)內(nèi)容，在一年一度的社會組織年檢中納入黨建內(nèi)容才具有形式上的合法性。

2.解決功能型黨支部的黨內(nèi)法規(guī)續(xù)造問題。所謂法規(guī)續(xù)造，簡言之就是非正式的創(chuàng)造法律，是指當立法及司法實踐表明法律是不完備或有缺陷時，以解決在個案中無法可依的情形。將其運用于社會組織功能型黨支部的法制完善領(lǐng)域時，就是當社會組織立法等國家制定法只有原則性規(guī)定時，且國家制定法不適合對黨內(nèi)組織與活動進行詳細規(guī)范的前提下，通過完善黨內(nèi)法規(guī)中的組織法規(guī)，對功能型黨支部進行明確且具體的規(guī)定。此舉一方面可以與社會組織立法相銜接，使社會組織黨建和社會組織功能型黨支部具有完整的成體系的法律依據(jù)。另一方面使社會組織功能型黨支部的建設(shè)具有明確規(guī)范的同時，又體現(xiàn)該規(guī)范的權(quán)威性而非各地方黨委自行制定的規(guī)范性文件。

四、功能型黨支部的法律構(gòu)造

完善社會組織功能型黨支部的法律構(gòu)造，是完善黨建規(guī)制功能法律依據(jù)具體路徑的第一步。它以制定社會組織基本法為前提，以在社會組織基本法中設(shè)置與黨組織相關(guān)的條文為目標。

（一）制定社會組織基本法具有必要性和可行性

所謂社會組織基本法，是指制定一部統(tǒng)一的旨在規(guī)范與社會組織有關(guān)的各類原則性、總綱性的要求，也包含社會組織的類型、設(shè)立、變更、解散等基本要件和程序，同時還明確行政管理部門、社會組織以及公民在社會組織管理領(lǐng)域各自的權(quán)利義務(wù)。當前，社會組織管理中存在的一些問題，與社會組織基本法的缺失不無關(guān)系。我國社會組織的數(shù)量已然不是小數(shù)目，面對如此龐大的管理對象，卻沒有基本的法律進行規(guī)范，顯然是不合時宜的?！吧鐣M織的發(fā)展，離不開法制的保障，這就需要國家的立法根據(jù)經(jīng)濟社會發(fā)展和改革開放的需要，加強社會組織立法，以立法指引、推動和保障社會組織的進一步發(fā)展?！盵5]同時，社會組織立法也已經(jīng)積累了一定的基礎(chǔ)，《社會團體登記管理條例》《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》和《基金會管理條例》三部重要行政法規(guī)，以及其他配套性的規(guī)章、細則等，多年來一直指導(dǎo)和規(guī)范著社會組織的發(fā)展，取得的經(jīng)驗和暴露的問題已經(jīng)足夠總結(jié)和提升。在此基礎(chǔ)之上，作為行政主管部門的民政部門，以及其他可能涉及的行政部門，也同樣積累了不少管理經(jīng)驗。這都為制定一部統(tǒng)一的《社會組織法》，奠定了基礎(chǔ)。

（二）堅持政治性原則是社會組織基本法的應(yīng)有之義

立法活動不可能是一種純粹的、超然的、價值中立的活動。習(xí)近平總書記指出：“黨和法的關(guān)系是政治和法治關(guān)系的集中反映。法治當中有政治，沒有脫離政治的法治。”[6]34在社會組織立法領(lǐng)域，更是不能脫離政治。

1.社會組織因其結(jié)社性質(zhì)而具有政治敏感性。社會組織從憲法基本權(quán)利的視角來看，是公民行使結(jié)社權(quán)的產(chǎn)物。與組成企業(yè)、設(shè)立公司這種純商業(yè)利益考量的結(jié)合不同，結(jié)社的首要目的并不是商業(yè)利益，甚至完全不考慮營利問題，而是完全關(guān)注公共利益。因此，如果不加以必要的引導(dǎo)，任由社會組織發(fā)展壯大，則存在影響公共秩序的疑慮。畢竟各種各類社會組織都代表著不同的利益群體。

2.憲法精神的貫徹與落實。黨的領(lǐng)導(dǎo)已經(jīng)成為我國憲法正文部分的內(nèi)容，黨的領(lǐng)導(dǎo)是維護憲法和法治權(quán)威的重要政治保障。在黨的領(lǐng)導(dǎo)已經(jīng)成為憲法原則的情況下，各級下位法必須遵照執(zhí)行憲法的基本精神。在不涉及意識形態(tài)的領(lǐng)域，其立法可以不包含相關(guān)內(nèi)容。但是，社會組織領(lǐng)域無疑是與意識形態(tài)高度相關(guān)的，黨和政府培育和扶持社會組織的發(fā)展，是希望適應(yīng)、融入，甚至主動貫徹社會主義的社會組織發(fā)展壯大。換言之，我國社會組織在本質(zhì)上就應(yīng)該是堅持社會主義制度，踐行社會主義道路的，不是也不能是西方式的社會組織，凸顯公民社會的崛起和強調(diào)黨和社會、政府和社會的截然分離。因此，在社會組織基本法的立法過程中，設(shè)置相關(guān)條款，既是為了規(guī)范管理，也是一種價值宣示。

3.行政管理的實踐已然貫徹政治性原則。2018年4 月28 日，民政部曾下發(fā)《關(guān)于在社會組織章程增加黨的建設(shè)和社會主義核心價值觀有關(guān)內(nèi)容的通知》。從標題和內(nèi)容上看，其政治色彩一目了然。民政部要求社會組織在章程中增加黨建和社會主義核心價值觀的內(nèi)容，十分明顯地是對標中央的要求，貫徹憲法的精神。可見，行政主管部門對社會組織政治性原則的要求，已經(jīng)是行之有效的管理經(jīng)驗，理應(yīng)被社會組織基本法的立法活動所吸收。

（三）政治性原則入法有先例可循

通過立法的方式為特定類型的組織設(shè)置黨建義務(wù)，在我國早有先例可循。譬如，《公司法》第19 條便是黨組織條款，其規(guī)定“在公司中，根據(jù)中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定，設(shè)立中國共產(chǎn)黨的組織，開展黨的活動。公司應(yīng)當為黨組織的活動提供必要條件?！庇秩?，《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第8 條規(guī)定：“中國共產(chǎn)黨在企業(yè)中的基層組織，對黨和國家的方針、政策在本企業(yè)的貫徹執(zhí)行實行保證監(jiān)督?！痹诠酒髽I(yè)治理相關(guān)法律存在立法先例的情況下，也有學(xué)者從理論上將這一現(xiàn)象總結(jié)為“政治學(xué)公司法”，即它是“重視國企”或“重視黨組織參與公司治理”的公司法模式的別稱，該種公司法模式與“國家主義導(dǎo)向”的公司治理模式有某種相似性?！罢涡怨痉ā敝岢?，意味著處于西方公司法包圍過程中的中國開始思考公司治理的民族特色、政治特色。中國的社會主義本質(zhì)，以及國企“公共財產(chǎn)”的本質(zhì)，決定了中國國企應(yīng)更多地凸顯其公共性、人民性的一面[7]。鑒于立法先例，我國制定《社會組織法》時也應(yīng)當秉持堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)和堅持社會組織人民性的政治性原則。

綜上，建議制定《社會組織法》時，在適當位置仿造《公司法》的成例，設(shè)置黨組織條款，內(nèi)容建議為“在社會組織中，根據(jù)中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定，設(shè)立中國共產(chǎn)黨的組織，開展黨的活動。社會組織應(yīng)當為黨組織的活動提供必要條件”。同時，為了保證社會組織始終堅持社會主義的發(fā)展方向，可以在此條增設(shè)第二款，具體為“中國共產(chǎn)黨在社會組織中的基層組織，對黨和國家的方針、政策在本組織的貫徹執(zhí)行實行保證監(jiān)督”。

五、功能型黨支部的黨內(nèi)法規(guī)續(xù)造

實現(xiàn)社會組織功能型黨支部的黨內(nèi)法規(guī)續(xù)造，是完善黨建規(guī)制功能法律依據(jù)具體路徑的第二步。在《社會組織法》制定并包含黨組織條款的情況下，需要通過制定和完善相關(guān)黨內(nèi)法規(guī)的方式，對社會組織功能型黨支部進行明確具體的規(guī)范，使之具有清晰的建設(shè)與行動指南。習(xí)近平總書記指出：“我們要堅持改革決策和立法決策相統(tǒng)一、相銜接，立法主動適應(yīng)改革需要，積極發(fā)揮引導(dǎo)、推動、規(guī)范、保障改革的作用，做到重大改革于法有據(jù)，改革和法治同步推進，增強改革的穿透力?！盵6]52加強培育和引導(dǎo)社會組織發(fā)展的力度，使之堅持社會主義的發(fā)展方向，設(shè)置功能型黨支部，本身也是一種改革。它雖然只是涉及社會組織領(lǐng)域，談不上宏觀性全局性的重大改革，但改革與法治同步推進，應(yīng)當也是社會組織黨建改革和功能型黨支部建設(shè)的目標。

（一）準確定位功能型黨支部入法的層級與程度

無論是國家法律還是黨內(nèi)法規(guī)，都既需要適應(yīng)社會的發(fā)展變化，又必須保持一定的穩(wěn)定性。前文已述，關(guān)于社會組織功能型黨支部的規(guī)定，不適合由法律直接規(guī)定，以免出現(xiàn)法律干預(yù)黨務(wù)的情形。那么，就黨內(nèi)法規(guī)而言，其根本的目的是為社會組織功能型黨支部構(gòu)建一個完整的法規(guī)范體系。具體而言，就是為類似于湘兩新發(fā)〔2018〕7 號文這樣的地方規(guī)范性文件的有效探索提供上位黨內(nèi)法規(guī)依據(jù)與支撐。在上述原則的指導(dǎo)下，對相關(guān)黨內(nèi)法規(guī)的條文進行微調(diào)，是較為合理的做法。此舉既可以兼顧黨內(nèi)法規(guī)的穩(wěn)定性，修改成本較低，同時又可以構(gòu)成社會組織功能型黨支部從國家法律到黨內(nèi)法規(guī)再到黨內(nèi)規(guī)范性文件的完整法規(guī)范體系與結(jié)構(gòu)。

（二）小幅修改《中國共產(chǎn)黨支部工作條例（試行）》的相關(guān)內(nèi)容

《中國共產(chǎn)黨支部工作條例（試行）》是規(guī)范黨的基礎(chǔ)組織的基本黨內(nèi)法規(guī)，是黨內(nèi)法規(guī)體系的重要組成部分，也是與社會組織功能型黨支部關(guān)系最為密切，并且能夠提供最直接的黨內(nèi)法規(guī)依據(jù)的一部法規(guī)。該法規(guī)的第2 章專門針對黨支部的組織設(shè)置進行規(guī)范，其中第5 條第1 款規(guī)定：“結(jié)合實際創(chuàng)新黨支部設(shè)置形式，使黨的組織和黨的工作全覆蓋?！辈⒚鞔_列舉了聯(lián)合黨支部和流動黨員黨支部兩種組織形態(tài)。此外，該條第4 款規(guī)定“為期6 個月以上的工程、工作項目等，符合條件的，應(yīng)當成立黨支部”。由于工程項目是有工期的，工期總有結(jié)束的時候，所以該款所規(guī)定的黨支部實際上是一種臨時黨支部。從《中國共產(chǎn)黨支部工作條例（試行）》第5 條的結(jié)構(gòu)來看，第1 款是總括性條款，規(guī)定了黨組織全覆蓋的義務(wù)，其方式是創(chuàng)新。之所以要創(chuàng)新，就說明了該條文所規(guī)范和調(diào)整的黨支部不是常規(guī)設(shè)置的黨支部，其具有特殊性。對特殊性也是采取列舉的方式，譬如規(guī)模較大、跨區(qū)域的農(nóng)民專業(yè)合作組織，專業(yè)市場、商業(yè)街區(qū)、商務(wù)樓宇等；為期6 個月以上的工程、工作項目等；流動黨員較多，這些都構(gòu)成特殊性。為了因應(yīng)這些特殊性，則必須成立聯(lián)合黨支部、臨時黨支部、流動黨員黨支部，來實現(xiàn)黨組織的全覆蓋。

從總括性條款和其下列舉的條款之間的關(guān)系來看，實現(xiàn)黨組織全覆蓋的方式應(yīng)當是開放性的，聯(lián)合黨支部、臨時黨支部、流動黨員黨支部三類黨支部是在該黨內(nèi)法規(guī)制定時面對實踐中業(yè)已存在的亟待規(guī)范的特殊情況而作的規(guī)定。但這并不意味著具有特殊性的黨支部只有這三種類型。社會組織的發(fā)展狀況已經(jīng)到了足以在《中國共產(chǎn)黨支部工作條例（試行）》中進行必要體現(xiàn)的程度。因此，建議吸納地方相關(guān)規(guī)范性文件的實踐經(jīng)驗，對《中國共產(chǎn)黨支部工作條例（試行）》第5 條進行修改，增設(shè)第6 款，具體修改建議如下：

方案一：建議增設(shè)內(nèi)容為：“在社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會等社會組織中，有3 名以上黨員但未轉(zhuǎn)入組織關(guān)系的，應(yīng)當設(shè)立功能型黨支部?！贝朔桨钢苯犹岢隽斯δ苄忘h支部，可以為社會組織功能型黨支部的設(shè)置和運作提供直接的依據(jù)。

方案二：建議增設(shè)內(nèi)容為：“根據(jù)社會發(fā)展需要，還可以創(chuàng)新其他類型的黨支部設(shè)置形式。”此方案為增設(shè)兜底條款，而非采取列舉式，既可以囊括社會組織功能型黨支部，還可以覆蓋其他已經(jīng)存在或?qū)砜赡艹霈F(xiàn)的新型黨支部形式。

注釋：

①黨的十九屆四中全會決定第二部分第三點提出：“健全黨的全面領(lǐng)導(dǎo)制度。完善黨領(lǐng)導(dǎo)人大、政府、政協(xié)、監(jiān)察機關(guān)、審判機關(guān)、檢察機關(guān)、武裝力量、人民團體、企事業(yè)單位、基層群眾自治組織、社會組織等制度，健全各級黨委（黨組）工作制度，確保黨在各種組織中發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用?！钡诰挪糠值谒狞c提出：“構(gòu)建基層社會治理新格局。完善群眾參與基層社會治理的制度化渠道。健全黨組織領(lǐng)導(dǎo)的自治、法治、德治相結(jié)合的城鄉(xiāng)基層治理體系，健全社區(qū)管理和服務(wù)機制，推行網(wǎng)格化管理和服務(wù)，發(fā)揮群團組織、社會組織作用，發(fā)揮行業(yè)協(xié)會商會自律功能，實現(xiàn)政府治理和社會調(diào)節(jié)、居民自治良性互動，夯實基層社會治理基礎(chǔ)。”參見《中共中央關(guān)于堅持和完善中國特色社會主義制度 推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化若干重大問題的決定》，載《人民日報》，2019 年11 月6 日。

②參見中共中央組織部主管、中組部黨員教育中心主辦之“共產(chǎn)黨員網(wǎng)”中“如何區(qū)分黨務(wù)工作、黨的工作、黨的建設(shè)”條目，http：//www.1 2371.cn/2018/12/25/ARTI1545723916215501.shtml，2018 年12 月25 日。

③例如，湖南省出臺了《中共湖南省委非公有制經(jīng)濟組織和社會組織工作委員會關(guān)于印發(fā)〈湖南省省非公有制經(jīng)濟組織黨支部“五化”建設(shè)標準（試行）〉〈湖南省社會組織黨支部“五化”〉建設(shè)標準（試行）〉〈湖南省社會組織功能型黨支部規(guī)范化建設(shè)標準（試行）〉的通知》（湘兩新發(fā)〔2018〕7 號）。

④參見《民辦教育促進法》第9 條：“民辦學(xué)校中的中國共產(chǎn)黨基層組織，按照中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定開展黨的活動，加強黨的建設(shè)?！?/p>