劉斌斌, 魏 雪

(蘭州大學(xué) 法學(xué)院，甘肅 蘭州730000)

近年來，區(qū)塊鏈、虛擬貨幣、比特幣等這些新鮮的概念越來越頻繁地出現(xiàn)在新聞、報紙和人們的生活中。但是，區(qū)塊鏈技術(shù)到底會給世界帶來何種影響，真正對其認知理解的人并不是很多。區(qū)塊鏈是支撐比特幣、虛擬貨幣的分散型賬本技術(shù)，簡單來講，可以這樣來比喻：之前的一個組織或者企業(yè)所實施的信息管理系統(tǒng)，現(xiàn)在可以由大家共享信息對其進行管理。2017年8月2日的《日本經(jīng)濟新聞》晨報報道：從2008年中本聰發(fā)表關(guān)于比特幣構(gòu)想的論文以及2009年開始實施比特幣以來，十年之間世界上虛擬貨幣的種類已經(jīng)超過了1000多種，時價總額已經(jīng)超過了1000億美元?！笆澜缃?jīng)濟論壇達沃斯會議”2016年發(fā)表的“對世界可能影響最大的十大技術(shù)”中，區(qū)塊鏈技術(shù)也被選入其中，可見對區(qū)塊鏈技術(shù)的世界關(guān)注度也是越來越高。

人們在關(guān)注區(qū)塊鏈技術(shù)在虛擬貨幣中利用可能性、多樣性的同時，更加驚訝區(qū)塊鏈技術(shù)在智能構(gòu)造器中的應(yīng)用，以及其擺脫中心集權(quán)管理體系而產(chǎn)生的顛覆性的技術(shù)特性。它將給未來技術(shù)發(fā)展帶來無限可能空間，也對利用區(qū)塊鏈技術(shù)的行業(yè)、政策法規(guī)以及終端的人群產(chǎn)生一定的影響。在商標領(lǐng)域，區(qū)塊鏈技術(shù)對商標權(quán)的確認、注冊、證明，對商標權(quán)人的權(quán)利保護，對商標制度的更加科學(xué)、合理地運營等，提供了顛覆性的技術(shù)支撐和強有力的維護和保障。

一、區(qū)塊鏈技術(shù)及其核心特征

(一)區(qū)塊鏈技術(shù)

區(qū)塊鏈，可以分為“狹義的區(qū)塊鏈”和“廣義的區(qū)塊鏈”。“廣義的區(qū)塊鏈”是指其為分散型的臺賬技術(shù)；“狹義的區(qū)塊鏈”是指一定的時間段內(nèi)新的記錄賬本和已有的記錄賬本形成連接結(jié)構(gòu)的信息賬本。無論何種，它都是通過去中心化的方式維護一個新的可靠數(shù)據(jù)庫的技術(shù)方案。2016年10月18日召開的“中國區(qū)塊鏈技術(shù)和產(chǎn)業(yè)發(fā)展論壇成立大會暨首屆開發(fā)者大會”發(fā)布的《中國區(qū)塊鏈技術(shù)和應(yīng)用發(fā)展白皮書(2016)》指出：“區(qū)塊鏈是分布式數(shù)據(jù)存儲、點對點傳輸、共識機制、加密算法等計算機技術(shù)在互聯(lián)網(wǎng)時代的創(chuàng)新應(yīng)用模式”。從技術(shù)角度來看，區(qū)塊鏈既不是單一技術(shù)，也并非一項新發(fā)明的技術(shù)，而是包括非對稱加密技術(shù)、時間戳、共識機制等在內(nèi)的一系列技術(shù)的集成與整合。它由若干個儲存信息的區(qū)塊依據(jù)密碼學(xué)原理順次連接而成，在每個區(qū)塊中，除了儲存有用戶之間的交易信息外，還包括區(qū)塊頭部、時間戳、隨機數(shù)等內(nèi)容。簡單來說，區(qū)塊鏈在其分布式賬本中，每一個區(qū)塊就相當(dāng)于賬本中的一頁，賬頁之間具有嚴格的頁碼編排，賬面記載有交易記錄和其他輔助完成頁碼編排的信息，任何一個頁碼、一處信息的改動都將導(dǎo)致整個賬本的更新。

區(qū)塊鏈技術(shù)之誕生，是作為比特幣的底層技術(shù)。日本的中本聰2008年發(fā)表《比特幣：一種點對點的電子現(xiàn)金系統(tǒng)》一文，首次勾勒了比特幣系統(tǒng)的基本框架。其基本原理可以概括為：區(qū)塊鏈社區(qū)中的用戶直接進行交易并將交易信息廣播至其他用戶，其他用戶接收到交易信息后開始打包記賬。對此，中本聰提供的方案是，每十分鐘生成一個區(qū)塊，并且成功打包的用戶將會獲得一定比特幣的獎勵，且該獎勵每四年減半一次，這就是所謂的“挖礦”。在所有參與記賬的用戶中，通過工作量證明機制確定最終以誰的記賬結(jié)果為準。在記賬信息打包過程中最為關(guān)鍵的是根據(jù)哈希算法算出符合要求的哈希值。雖然前塊頭部是相同的，但由于每個用戶記錄的賬本信息和時間戳等都不盡一致，因此需要通過不斷改變隨機數(shù)來算出符合要求的哈希值，并將新得到的經(jīng)過多數(shù)驗證的哈希值作為下一個區(qū)塊的頭部，以此循環(huán)往復(fù)。因此，就比特幣與區(qū)塊鏈的關(guān)系而言，比特幣是區(qū)塊鏈技術(shù)的一種應(yīng)用形式，不能將區(qū)塊鏈技術(shù)局限于比特幣本身。

區(qū)塊鏈技術(shù)作為一項具有革命意義的技術(shù)，其自身也在不斷革新。就其發(fā)展的演進路徑而言，區(qū)塊鏈經(jīng)歷了以比特幣等數(shù)字貨幣為代表的區(qū)塊鏈1.0時代、以智能合約為特色的區(qū)塊鏈2.0時代。如今，隨著技術(shù)研究的不斷深入和應(yīng)用領(lǐng)域的探索實踐，區(qū)塊鏈技術(shù)開始在全球金融、醫(yī)療、物聯(lián)網(wǎng)、知識產(chǎn)權(quán)等實體經(jīng)濟領(lǐng)域掀起了一股更為廣泛的狂潮。2019年6月，螞蟻金服上線全球首個基于區(qū)塊鏈的電子錢包跨境匯款業(yè)務(wù)；香港到菲律賓轉(zhuǎn)賬服務(wù)從5～7個工作日縮短到3秒?？萍简?qū)動文明，技術(shù)賦能生活，在法律視野下尤其在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，一場區(qū)塊鏈技術(shù)與法的交錯與變革正在發(fā)生。

(二)區(qū)塊鏈技術(shù)的核心特征

根據(jù)區(qū)塊鏈技術(shù)的原理和技術(shù)構(gòu)造，區(qū)塊鏈與已有技術(shù)相比，具有以下核心技術(shù)特征。

1.去中心化。去中心化是區(qū)塊鏈技術(shù)對于傳統(tǒng)認知的一次顛覆與重構(gòu)，它使得經(jīng)濟活動不再有必要依靠一個唯一的中心來開展。這樣就使得每個分支個體不再受到經(jīng)濟主體的管理和制約，消除了其原有的權(quán)威結(jié)構(gòu)，各個分支不僅是一個新的主體，而且會強力地影響到其他分支，形成扁平、開放的相互影響結(jié)構(gòu)。這樣，每個分支個體依靠嚴格的加密技術(shù)實現(xiàn)自身信用，而不再需要中心控制的驗證。因此，區(qū)塊鏈也被稱為“制造信用的機器”。

2.信息不易篡改。運用全節(jié)點廣播存儲、多節(jié)點交叉驗證機制，區(qū)塊鏈上的數(shù)據(jù)經(jīng)過全網(wǎng)多數(shù)節(jié)點驗證方可使用，除非成功篡改超過50%的節(jié)點數(shù)據(jù)，否則一旦記錄便無法修改，并且任何信息的篡改或刪除，都將導(dǎo)致后續(xù)區(qū)塊的不同。由于用戶群體極其龐大且任何一處修改都將導(dǎo)致幾乎難以完成的巨大工作量，因此，鏈上數(shù)據(jù)具有高度的防篡改性，區(qū)塊鏈成為一種幾乎不可能被更改的分布式數(shù)據(jù)庫。

3.公開透明。相比傳統(tǒng)數(shù)據(jù)庫，區(qū)塊鏈技術(shù)在數(shù)據(jù)的存儲與調(diào)用上更加公開透明。主體之間直接交易并將交易信息廣播至區(qū)塊鏈網(wǎng)絡(luò)中的其他用戶，無需第三者主體的中介或者管控，每個交易信息獨立成為一個中心，形成自己的數(shù)據(jù)單位，并且與其他信息數(shù)據(jù)形成強有力的相互內(nèi)在影響的聯(lián)結(jié)，這被稱之為“區(qū)塊”。每個區(qū)塊之間所形成的鏈狀結(jié)構(gòu)，是通過密碼學(xué)的原理按照時序順次連接而成的。整個交易網(wǎng)絡(luò)中每個交易者都將獲得一個區(qū)塊鏈的存儲備份，即發(fā)生的每一筆交易對系統(tǒng)參與者而言，都是人人參與、人人記錄、人人見證。

二、區(qū)塊鏈技術(shù)在商標確權(quán)中對顯著性的證明作用

(一)商標的構(gòu)成要件

我國對商標采用注冊制度并通過審查公示等程序賦予商標人商標專用權(quán)。除了《商標法》第6條規(guī)定的必須使用注冊商標的商品外，其他附著于商品或服務(wù)的商標均采取自愿注冊原則。而要想成為注冊商標專用權(quán)之客體的商標，必須具備一定構(gòu)成要件。商標的構(gòu)成要件包括積極要件和消極要件，積極要件是指商標除了要符合《商標法》第8條規(guī)定的法定構(gòu)成要素以外，還應(yīng)當(dāng)具有顯著性；消極要件則是指商標除了不得具有《商標法》第10條、第11條規(guī)定的不得作為商標使用和不得作為商標注冊的一般情形外，還必須是非沖突性的，即不得與他人在先取得的合法權(quán)利和利益相沖突。

商標的顯著性，是指商標應(yīng)當(dāng)具備足以使相關(guān)公眾區(qū)分商品或服務(wù)來源的特征，它是相關(guān)公眾區(qū)分此商品或服務(wù)與彼商品或服務(wù)的關(guān)鍵所在，能夠起到方便相關(guān)公眾認牌購貨的作用。按照既有的商標法理論，顯著性有兩種，即“固有顯著性”和“經(jīng)使用獲得顯著性”。也就是說，商標的顯著性除了原始取得的固有顯著性外，還有經(jīng)使用獲得顯著性的可能，即天然并不具備顯著性的標示通過使用產(chǎn)生了“第二含義”，由此獲得了顯著性[1]。

(二)區(qū)塊鏈技術(shù)對商標顯著性的證明

商標顯著性的有無和強弱直接影響著商標的可注冊性以及受保護的程度，顯著性和非沖突性的判斷在商標權(quán)確權(quán)時成為關(guān)鍵。根據(jù)2017年《商標審理審查標準》的規(guī)定，判斷商標是否具有顯著特征是判斷該商標相對于一個商品來看是否具有顯著性，亦即判斷該商標的文字和圖形與它代表的商品和服務(wù)來源聯(lián)系得是否緊密。其需要考察的因素包括商標的含義、外觀以及該商品的相關(guān)公眾認知習(xí)慣和實際使用情況等。對于固有顯著性，一般可以通過構(gòu)成商標的標志本身的含義、呼叫和外觀構(gòu)成直觀認定，而對于獲得“第二含義”的商標標志，上述考慮因素中關(guān)于實際使用情況的證明則變得重要，申請人在申請商標注冊時，需要向注冊機關(guān)提供該商標業(yè)已使用并為相關(guān)公眾廣為知曉的證據(jù)。對此，引進區(qū)塊鏈技術(shù)后可以在證明效率和準確程度上有很大提升。

利用區(qū)塊鏈技術(shù)可以獲取商標在市場貿(mào)易中的全部使用信息，提供基于時間戳的、關(guān)于商標使用范圍和頻率的可靠證據(jù)，從而可以對商標標志在商業(yè)活動中的使用時間、流通范圍以及由此形成的相關(guān)公眾對該商標標志的認知習(xí)慣有全盤認知，為商標顯著性的認定提供有力的技術(shù)支持，給工作人員決定是否賦予該商標標志以“第二含義”，從而授予其注冊商標專用權(quán)帶來便利。

三、區(qū)塊鏈技術(shù)在商標權(quán)一般保護方面的應(yīng)用

(一)區(qū)塊鏈技術(shù)有利于打擊假冒行為

在生產(chǎn)銷售領(lǐng)域，部分商人為了獲取高額利潤，在其使用低廉成本和技術(shù)所制造的產(chǎn)品上盜用某些名牌商標，假冒偽劣產(chǎn)品層出不窮。這一“傍名牌”“搭便車”現(xiàn)象在化妝品、服裝、奢侈品行業(yè)更是屢見不鮮，大大減損了商標信譽，弱化了商標區(qū)分商品或服務(wù)來源的本質(zhì)功能，損害了消費者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的合法利益。假貨橫行，一方面是因為監(jiān)管方面仍然存在打擊不力等漏洞；另一方面，商品生產(chǎn)時間、地點以及生產(chǎn)工藝與原材料等各類信息，在生產(chǎn)、供應(yīng)甚至消費的過程鏈中的各個環(huán)節(jié)過于分散且并非都留有信息和記錄，使得查詢變得極其困難。這樣，信息不透明就給不法商人或投機者制造、流通假冒偽劣產(chǎn)品提供了可乘之機。

區(qū)塊鏈技術(shù)公開透明的特點超越了時空阻礙和能力限制，使得“凡所記錄皆為真實”的目標成為可能。商品從生產(chǎn)、加工、包裝到銷售，無論輾轉(zhuǎn)流經(jīng)何人之手，其信息都將被準確完整地客觀記錄，從技術(shù)層面解決了商品溯源和信息驗證的難題，“陽光是最好的防腐劑”，信息的公開透明使得投機者們不再有可乘之機。目前，區(qū)塊鏈技術(shù)在這一方面的應(yīng)用實例已有京東公司用區(qū)塊鏈技術(shù)搭建的“京東區(qū)塊鏈防偽追溯平臺”以及北京溯安鏈科技有限公司為高端白酒制作的基于區(qū)塊鏈技術(shù)的防偽智能鎖酒瓶蓋。[2]

(二)區(qū)塊鏈技術(shù)有利于維護商標信譽

區(qū)塊鏈程序和其他程序的一個很大不同點是它具有特殊的結(jié)構(gòu)，它在受加密保護的一個平臺上扁平、開放地安全運行，區(qū)塊鏈去除了單一擁有者，取而代之的每個數(shù)據(jù)信息都是新的以自我為單位的中心，而且在一定周期內(nèi)具有詳細記錄并將信息公開共享。區(qū)塊鏈分布式賬本的這一信息共享機制和多節(jié)點交叉驗證機制實質(zhì)上打破了信息壟斷，從而使得信息的記載公開透明，所有用戶憑借其獨立、完整的賬本不僅可以獲取某一環(huán)節(jié)的全部信息，而且對整個記錄周期的信息一目了然。

因為區(qū)塊鏈技術(shù)具有數(shù)據(jù)的完整可追溯性，并且不能任意篡改，這樣就會形成一個無法篡改的時間戳。利用這種時間戳，可以有效地追蹤商品供應(yīng)鏈上的物流進展信息，記錄貨物在生產(chǎn)和銷售每一階段的狀態(tài)，不但各級生產(chǎn)、銷售商能夠清晰地了解商品的流程，而且消費者通過信息追蹤，快速容易地辨別假冒偽劣商品。[3]如此一來，有助于鞏固商標和商品之間唯一、特定的聯(lián)系，而不會造成相關(guān)公眾對商品來源的誤認或者認為假冒偽劣商品的來源與注冊商標的商品有特定的聯(lián)系，保證了凝結(jié)在商標中的辛勤勞動以商品形式在消費者面前得以可視化呈現(xiàn)，不斷積累商譽、提升品牌影響力，維護商品流通的正常秩序。

(三)區(qū)塊鏈技術(shù)有利于保障消費者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的合法利益

值得一提的是，在以傳統(tǒng)方式進行的信息儲存和表達上，信息可能由于量的不斷增加和傳播路徑的擴展，極易發(fā)生信息遺漏和篡改，從而導(dǎo)致隨著接受位次的推后，所接受到信息的完整度和準確性越來越低。簡單來說，在商品銷售領(lǐng)域，消費者處于整個商品供應(yīng)鏈的最末端，那么該群體所接受的商品信息可能就是最不完備的。

但是，基于區(qū)塊鏈去信任化的共識性驗證機制和無法篡改性，提交的數(shù)據(jù)得到彼此驗證，因此加入的區(qū)塊鏈節(jié)點越多，對數(shù)據(jù)驗證的可靠性越強，就越能最大限度地杜絕虛假信息。[4]通過分布式賬本客觀準確地記錄產(chǎn)品信息并供所有消費者可見，保證了產(chǎn)品生產(chǎn)和流轉(zhuǎn)信息的公開透明，消費者亦無需花費時間、精力和財力鑒定商品真?zhèn)危稒C者不再擁有可乘之機。因此，這一技術(shù)的實現(xiàn)，有利于進一步鞏固商標和商品或服務(wù)之間唯一、特定的聯(lián)系，維護商標信譽、提升品牌質(zhì)量，從源頭上打擊假冒、仿冒、反向假冒等商標侵權(quán)行為，保障消費者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的合法利益。

四、區(qū)塊鏈技術(shù)在商標權(quán)利保護相關(guān)制度中的應(yīng)用

商標獲得注冊商標專用權(quán)后，成為受《商標法》保護的對象。權(quán)利人一方面可以在法律授權(quán)的范圍內(nèi)積極行使其商標權(quán)，包括使用、許可使用、轉(zhuǎn)讓等，另一方面還享有對他人注冊與未經(jīng)授權(quán)使用該商標的禁止權(quán)利，上述權(quán)利共同構(gòu)成注冊商標專用權(quán)的權(quán)利束。同時，法律還規(guī)定對于已經(jīng)獲得注冊商標專用權(quán)的商標，也可能基于某些消極事由而被撤銷或者宣告無效。立法規(guī)定了商標權(quán)人行使商標權(quán)過程中一系列制度以保障權(quán)利人合法行使權(quán)利，區(qū)塊鏈技術(shù)可以在其中多個制度中加以應(yīng)用。在此，選取最具有代表意義的三個領(lǐng)域作一分析。

(一)區(qū)塊鏈技術(shù)助力馳名商標的認定

1.馳名商標認定的考量因素及現(xiàn)實難題

在我國，馳名商標是指被相關(guān)公眾廣為知曉且經(jīng)國家知識產(chǎn)權(quán)局商標局或者人民法院依照法律程序認定的商標。《商標法》第13條為馳名商標的特殊保護提供了法律依據(jù)，并在第14條規(guī)定了馳名商標的認定所應(yīng)當(dāng)考慮的因素。馳名商標無論注冊與否，在法律上都享有一系列更為優(yōu)待的保護措施，馳名商標的認定不但具有司法實踐意義，而且具有一定的社會經(jīng)濟效應(yīng)，從而備受學(xué)界和實務(wù)界的關(guān)注。根據(jù)《商標法》以及司法解釋的規(guī)定，認定馳名商標應(yīng)當(dāng)對該商標的知曉程度、持續(xù)使用時間、廣告宣傳程度、受保護記錄等因素進行綜合考慮。綜合來看，司法實踐當(dāng)中，在馳名商標的認定上需重點聚焦于待證商標在使用時間上的長度和受眾及地域范圍上的廣度，相關(guān)證明材料包括該商標使用情況、注冊的歷史和范圍、使用該商標的主要商品在近三年的銷售收入、銷售區(qū)域、市場占有率等。

馳名商標的認定是依據(jù)當(dāng)事人的權(quán)利主張和認定請求，在未注冊商標進行商標注冊或者發(fā)生商標侵權(quán)糾紛時，分別由國家知識產(chǎn)權(quán)局商標局或最高人民法院指定的人民法院根據(jù)審理案件的需要，對系爭商標情況進行審查后作出的是否給予馳名商標的個案認定。馳名商標的認定是處理涉及商標案件的需要而并非某種特別授權(quán)。因此，但凡涉及商標案件的處理，都有可能需要認定主體動用人力和資源進行認定，加之證明材料繁雜，甚至當(dāng)事人提供的各種材料還有造假可能，這無疑大大增加了工作人員的負擔(dān)。而對于當(dāng)事人來說，要想準備周全通常需要耗費巨大的人力和財力，有時甚至是當(dāng)事人雖然耗費了巨大的人力和財力，但由于數(shù)據(jù)遺失而導(dǎo)致舉證不力，從而影響馳名商標認定的結(jié)果。

2.區(qū)塊鏈技術(shù)對馳名商標認定的作用

如上所述，僅通過人工統(tǒng)計或者依據(jù)當(dāng)事人提供的證據(jù)來判斷系爭商標是否滿足馳名商標的構(gòu)成要件，這個過程不僅耗時長、成本高，而且還可能產(chǎn)生一定的遺漏和誤差。應(yīng)用區(qū)塊鏈技術(shù)的時間戳功能，利用區(qū)塊鏈所具有的信息不易篡改這一核心技術(shù)特征，就會使商標從注冊、使用以及在市場中的各種應(yīng)用等過程和行為一一保存，這樣就會形成一個不可更改的證據(jù)鏈，高效、精準地記錄并還原發(fā)生過程的整個行為。實現(xiàn)對商標從注冊到使用的時間定位，也可以存留商標交易的各種信息，保證客觀記錄該商標的持續(xù)使用時間、使用范圍、注冊歷史等，既能保證每個單點證據(jù)的真實可信，還能有效生成證據(jù)鏈。這對馳名商標認定的申請人和認定單位來說，都是一次技術(shù)上的飛躍，有利于減輕材料準備負擔(dān)，提高商標認定效率。

此外，區(qū)塊鏈技術(shù)所具有的去中心化特性也能使傳統(tǒng)數(shù)據(jù)記錄中容易出現(xiàn)的信息遺漏問題得以有效解決。在傳統(tǒng)數(shù)據(jù)記錄系統(tǒng)中，即便是有高度權(quán)威的第三方機構(gòu)，也可能由于遭遇黑客攻擊而導(dǎo)致數(shù)據(jù)被銷毀。分布式賬本儲存數(shù)據(jù)最大的優(yōu)勢則在于，不再依賴任何第三方機構(gòu)，而是以一種信息共享的方式達到保護大量交互數(shù)據(jù)安全的目的。整個系統(tǒng)過程中的所有節(jié)點因為相互之間的聯(lián)結(jié)，形成了記賬與維護的共同性，當(dāng)中單一的節(jié)點記錄無法被任意篡改。即使有人試圖利用某種技術(shù)攻擊過程鏈的數(shù)據(jù)，但必須同時控制系統(tǒng)鏈中節(jié)點的50%以上。不僅如此，是否在一定時間內(nèi)完成也不能保證，而且在相當(dāng)短的時間內(nèi)區(qū)塊鏈中無限多的節(jié)點又在不斷有新增的節(jié)點，進行著相互的聯(lián)結(jié)，所以這種攻擊幾乎不太可能得以實現(xiàn)[5]。分布式賬本在保證信息不易篡改而不至于造成信息遺漏的同時，因其具有過程的開放性和多節(jié)點相互影響而形成數(shù)據(jù)存儲的特點，每一個網(wǎng)絡(luò)節(jié)點都會在一定周期內(nèi)自動地存在備份，這樣即使某個節(jié)點受到一定的破壞，因其受到其他節(jié)點的強力影響和數(shù)據(jù)存儲的支撐，也不會導(dǎo)致信息的隨意丟失。[6]在待證商標的宣傳工作的連續(xù)時間、使用程度和地理范圍等要素的證明等相關(guān)問題上，區(qū)塊鏈技術(shù)可以使其更加快速、合理而且經(jīng)濟高效地完成。

(二)運用區(qū)塊鏈技術(shù)保障對未注冊商標的保護

1.未注冊商標的法律地位

雖然我國立法明確采取商標權(quán)利注冊取得制度，但這并不意味著將未注冊商標置于不受保護的真空地帶。根據(jù)《商標法》第32條之規(guī)定，雖然商標在進行注冊時采用先注冊原則，但是對于已經(jīng)在使用的商標，特別是已經(jīng)使用并且有一定影響力的商標，不得通過搶注或者其他不正當(dāng)?shù)氖侄吻趾ι虡藱?quán)利。具有這種情形的，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以利用商標無效請求維護自己的權(quán)利，即自商標注冊之日起5年內(nèi)，請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。此外，依據(jù)《商標法》第59條第3款的規(guī)定，如果商標注冊人在申請商標注冊前，已經(jīng)存在商標注冊人申請的同一類商品或類似商品的商標，已經(jīng)使用而且與申請人的商標相同或者近似，且存在一定的影響力，那么，該商標的在先使用權(quán)得以保護，在原使用范圍內(nèi)可以繼續(xù)使用該商標。再結(jié)合《商標法》第13條第2款之規(guī)定，對于未注冊商標，概括而言，立法采取的主要保護手段，一是通過在個案中認定為馳名商標或者雖未達到馳名商標的知名程度但認定“已經(jīng)使用并有一定影響”以阻卻在后商標的注冊，二是賦予在先商標繼續(xù)使用的抗辯。區(qū)塊鏈技術(shù)對馳名商標認定的證明作用前面已有詳盡論述，不再贅述，以下關(guān)于區(qū)塊鏈技術(shù)的應(yīng)用，重點是對未注冊商標“已經(jīng)使用并有一定影響”的證明。

2.區(qū)塊鏈技術(shù)對“已經(jīng)使用并有一定影響”的證明

在實務(wù)中，對于未注冊商標，在商標侵權(quán)糾紛中判定其是否已經(jīng)使用、是否具有一定的影響力還缺乏公示機制。在判定在先使用和原使用范圍時，需要考慮時間、銷售、廣告宣傳時間和程度等重要的考量因素，目前采取的傳統(tǒng)統(tǒng)計方法還不是非常完整和科學(xué)，計算上不但會出現(xiàn)一定程度的不明確或者忽略，而且成本很高，不僅取證困難，還要對證據(jù)的證明力加以證明。區(qū)塊鏈技術(shù)具有時間記錄的功能，能夠非常有效快速地解決證明商標是否在先使用的問題。利用區(qū)塊鏈技術(shù)的去中心化特性輔之以時間戳功能，能夠準確記錄商標的首次使用時間、使用方式、使用地點及往后的每一次動態(tài)，進而形成關(guān)于商標的持續(xù)使用時間、地理范圍的信息記錄，這種對商標使用的權(quán)屬狀況的連續(xù)記錄，實現(xiàn)了對商標使用信息的全方位記載?！吧虡诵允褂谩奔劝ㄐ问缴系纳虡耸褂眯袨椋舶▽嵸|(zhì)上構(gòu)成用于識別商品來源的行為。在實踐中，需要判斷爭議商標是否存在實質(zhì)性使用，如果爭議商標只是存在形式上的使用，而其使用的要件在實質(zhì)上并未起到使消費者識別該商品的來源等功能，也不能視為真正意義上的商標使用。[7]基于區(qū)塊鏈技術(shù)信息不易篡改和公開透明的特點，記錄商標使用的信息也應(yīng)當(dāng)是具有可追溯性的，如此便可清晰地展現(xiàn)商標在過去一定時間和地域范圍內(nèi)的使用情況，認定其是否屬于《商標法》第48條所要求的用于識別商品來源的實質(zhì)性使用，并進行影響力大小的證明，有利于實現(xiàn)對未注冊商標的保護。

(三)運用區(qū)塊鏈技術(shù)完善對“撤三”制度的適用

1.“撤三”制度的立法意旨與構(gòu)成要件

商標注冊人通過注冊取得商標專用權(quán)并取得法律保護，但是對于該注冊商標進行連續(xù)使用也是商標注冊人的法定義務(wù)。近年來，隨著我國知識產(chǎn)權(quán)制度的不斷完善，知識產(chǎn)權(quán)保護意識也在不斷增強，商標的申請和注冊量逐年升高。但是，不容忽視的是，在注冊主義制度下，商標的搶注和囤積現(xiàn)象也異常嚴重，比如有些不法行為人試圖通過商標注冊的方式，利用商標的市場價值而實施獲利行為。這些行為不僅妨礙他人正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)活動，在商標注冊中會限制第三人可以選擇商標的范圍，對市場經(jīng)濟秩序造成一定的混亂，而且也會給管理監(jiān)督市場秩序的國家行政機關(guān)帶來一定的負擔(dān)，在商標注冊申請程序中會導(dǎo)致工作量大而延遲商標的審查，導(dǎo)致商標制度的功能和社會意義不能正常發(fā)揮。由此，從維護市場規(guī)范和懲罰商標不使用行為的宗旨出發(fā)，商標法規(guī)定了對連續(xù)三年不使用的商標，可由任何人提起申請對其撤銷。[8]從這個意義上講，“撤三”制度旨在于彌補注冊主義的弊端，在一定程度上遏制了商標搶注和囤積行為，真正發(fā)揮了商標區(qū)分商品或服務(wù)來源的功能。

根據(jù)《商標法》第49條第2款之規(guī)定，如果注冊商標沒有正當(dāng)理由而且連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向國家商標局申請撤銷該注冊商標?！俺啡敝贫鹊臉?gòu)成要件可以歸結(jié)為三個：(1)連續(xù)三年未使用；(2)未在核定使用的商品或服務(wù)上以與注冊商標相同或基本相同的標識進行商標性使用；(3)無正當(dāng)理由。是否滿足構(gòu)成要件，直接決定著商標的撤銷與否及其法律后果，決定著商標法律意義上的生命力。

2.區(qū)塊鏈技術(shù)對“撤三”制度構(gòu)成要件的證明

區(qū)塊鏈技術(shù)在撤三程序中的證明作用，主要體現(xiàn)在對于“連續(xù)三年”的時間性證明和無正當(dāng)理由“不使用”的使用性證明。連續(xù)三年是一個期間概念，該時間段的認定必須以起算時點和止算時點的確定為前提。在確定上述時間節(jié)點的法律意義后，傳統(tǒng)實踐中依然存在耗時費力、成本高昂、準確度不高的難題。引入?yún)^(qū)塊鏈技術(shù)后，實踐中的證明則可以借由區(qū)塊鏈技術(shù)完成。借助區(qū)塊鏈技術(shù)的時間戳功能，能夠明確商標使用的時間頻率和范圍，同時保證使用信息按照時間順序依次相連，商標通過投入廣告等方式所做的宣傳工作，包括宣傳方式、宣傳力度等也都可以通過鏈上數(shù)據(jù)的儲存情況被清晰地表達出來，由此對于商標使用的證明也能起到重要作用。

從相反的角度看，注冊商標專用權(quán)人也可利用區(qū)塊鏈技術(shù)達到證明其在連續(xù)三年內(nèi)曾經(jīng)或正在使用的目的，以保護其注冊商標不被撤銷，維護其合法權(quán)益。區(qū)塊鏈技術(shù)的這一應(yīng)用，既提高了商標行政管理部門的工作效率，也有利于注冊商標專用權(quán)人進行權(quán)利主張。

五、區(qū)塊鏈技術(shù)在商標侵權(quán)案件中的證明作用

(一)區(qū)塊鏈技術(shù)的證據(jù)化應(yīng)用

區(qū)塊鏈技術(shù)在商標侵權(quán)案件中的證明作用是這一技術(shù)向司法領(lǐng)域的延伸與拓展。在商標侵權(quán)案件中，就原告對被告的侵權(quán)行為及其造成的損害結(jié)果的證明而言，區(qū)塊鏈基于其去中心化、去信任化、信息不易篡改和公開透明的特點，既可以為原告進行權(quán)利主張?zhí)峁┯辛Φ募夹g(shù)支撐，也能夠為被告提出抗辯提供技術(shù)便利。具體而言，原告對被控侵權(quán)行為的證明即是要證明被控侵權(quán)人所采取的假冒、仿冒、銷售侵權(quán)商品或者其他侵犯注冊商標專用權(quán)的行為，被告則可以援引在先使用的抗辯，而這些信息都能在區(qū)塊鏈的公開賬本中找到事實依據(jù)。將區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)用到商標侵權(quán)案件中，能夠確保證據(jù)準確、降低舉證成本，減輕當(dāng)事人的訴累，也能提高司法機關(guān)的辦案效率，緩解辦案壓力、節(jié)約司法資源。

2018年6月，在杭州互聯(lián)網(wǎng)法院審理的一起信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)益爭議案中，法院從侵權(quán)網(wǎng)頁取證技術(shù)的可信度、區(qū)塊鏈電子證據(jù)的保全以及區(qū)塊鏈存證方式的合法性三個方面展開了質(zhì)證和審理，從而判定了區(qū)塊鏈證據(jù)的證明力和法律效用，最終確認原告提供的區(qū)塊鏈證據(jù)的有效性和侵權(quán)事實。[9]隨后，2018年9月頒布的《最高人民法院關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)法院審理案件若干問題的規(guī)定》對此予以認可。根據(jù)該“規(guī)定”，當(dāng)事人提交的電子數(shù)據(jù)，通過電子簽名、可信時間戳、哈希值校驗、區(qū)塊鏈等證據(jù)收集、固定和防篡改的技術(shù)手段或者通過電子取證存證平臺認證，能夠證明其真實性的，互聯(lián)網(wǎng)法院應(yīng)當(dāng)確認。通過這個規(guī)定，我們可以再次看到區(qū)塊鏈技術(shù)證據(jù)化應(yīng)用的重要價值與現(xiàn)實意義。

(二)區(qū)塊鏈技術(shù)的證據(jù)運用可能存在的問題及其規(guī)制

誠然，區(qū)塊鏈在證據(jù)法中的應(yīng)用對于案件審判大有裨益，但是作為一項新興技術(shù)，它的司法適用在途徑和效果上依然可能帶來許多值得深思的問題。比如，傳統(tǒng)電子證據(jù)是否采用，依然有賴于審判人員對其真實性、合法性和關(guān)聯(lián)性的認定，但區(qū)塊鏈證據(jù)所帶來的論證模式是一種“自我證成”的模式，這是一種基于技術(shù)本身的優(yōu)越性所帶來的自我真實性檢驗方式。一旦這種檢驗方式被司法認可，那么所有涉及記錄和驗證的領(lǐng)域，包括司法過程中的證據(jù)保存、提交和驗證，都可以借助區(qū)塊鏈技術(shù)來完成。[10]再比如，有學(xué)者認為，區(qū)塊鏈證據(jù)的法治意義絕不僅限于“新興電子證據(jù)”這一簡單定位，而是對現(xiàn)行證據(jù)法體系的一次全面革新，如證據(jù)資格認定、原件理論和證明范式等，這是現(xiàn)行證據(jù)法體系無法直接回應(yīng)的。證據(jù)規(guī)則的優(yōu)化與證據(jù)法體系的重構(gòu)可能由于區(qū)塊鏈技術(shù)的到來而變得必要。還有學(xué)者主張，區(qū)塊鏈技術(shù)雖然具有區(qū)別于其他計算機技術(shù)的特性，其可靠性也較強，但是區(qū)塊鏈技術(shù)也并非無懈可擊，其不僅與司法實踐中證明力所要求的“準確無誤”的標準有一定的差距，而且其本身不易被篡改，但并非不可被篡改。因此建議應(yīng)當(dāng)對區(qū)塊鏈設(shè)置周密嚴謹?shù)淖C據(jù)規(guī)則，以此強化區(qū)塊鏈存證的證據(jù)效力，保障雙方當(dāng)事人的質(zhì)證權(quán)。[11]

區(qū)塊鏈技術(shù)在商標領(lǐng)域乃至在整個知識產(chǎn)權(quán)保護體系中的應(yīng)用，實質(zhì)上是區(qū)塊鏈技術(shù)的證明價值在商標領(lǐng)域的應(yīng)用和體現(xiàn)。即充分利用區(qū)塊鏈技術(shù)去中心化、信息不易篡改、公開透明的特點，發(fā)揮其作為“制造信用的機器”的技術(shù)優(yōu)勢，通過時間戳功能和全節(jié)點廣播存儲、多節(jié)點交叉驗證機制，在整個去中心化的區(qū)塊鏈網(wǎng)絡(luò)中，為商標使用情況及其所附著的商品或服務(wù)的生產(chǎn)、流通提供時間和地域上的存在性證明。

這一技術(shù)在商標確權(quán)、權(quán)利行使、權(quán)利保護方面的應(yīng)用，不僅能夠為特定案件中注冊商標專用權(quán)人的權(quán)利主張和未注冊商標所有人的在先使用抗辯提供技術(shù)支撐，大大提升商標注冊管理和商標侵權(quán)案件審判的效率，而且能夠在更為廣博的視野下，通過遏制假冒偽劣現(xiàn)象，強化商標識別功能，實現(xiàn)對消費者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的保護，最終實現(xiàn)造福社會的目標。

當(dāng)然，區(qū)塊鏈技術(shù)作為一項具有革命意義的技術(shù)，其在諸多領(lǐng)域的應(yīng)用仍然處于需要被不斷探索認知的階段，誠如由工業(yè)和信息化部信息中心發(fā)布的《2018中國區(qū)塊鏈產(chǎn)業(yè)白皮書》中所指出，盡管區(qū)塊鏈融密碼學(xué)、分布式存儲等多項技術(shù)于一身，但這并不意味著它本身不存在某些危險和漏洞。對此，我們應(yīng)當(dāng)以理性、謹慎、開放、包容的態(tài)度接納并學(xué)習(xí)區(qū)塊鏈技術(shù)，同時注重技術(shù)層面的風(fēng)險防范，給予法律與制度層面的管理規(guī)制，以期在信息技術(shù)迅猛發(fā)展的今天真正實現(xiàn)技術(shù)融合法律而共同賦能社會。