劉盼盼

（山東科技大學文法學院 山東青島 266590）

《中華人民共和國商標法》（以下簡稱《商標法》）第三次修改之后，商標注冊使用行為得到極大規(guī)制，但是隨著經(jīng)濟社會迅速發(fā)展，商標惡意搶注、惡意囤積現(xiàn)象依然呈高發(fā)態(tài)勢，申請注冊的商標當中存在大批量“僵尸商標”“垃圾商標”。2019年《商標法》第四次修改中，在第四條基礎上增加了“不以使用為目的的惡意商標注冊申請，應當予以駁回”的內(nèi)容①。這里的“不以使用為目的”指申請人對于申請注冊的商標沒有使用意圖，但是對不具使用意圖的商標申請卻不宜一律駁回，因此增加了“惡意”這一限制條件，換言之，就是在商標注冊審查時應考察申請人是否具有“真誠使用意圖”。這一修改的目的在于從商標注冊的源頭打擊商標惡意搶注、惡意囤積行為，但在實務操作中對于“真誠使用意圖”的界定目前并沒有明確標準和合理驗證機制，尤其隨著時間流逝，有關“真誠使用意圖”證明的相關證據(jù)很難收集與保存，由此如何證明申請人是否具有“真誠使用意圖”便成為商標注冊中首先要解決的問題。

當今社會進入了信息化時代，區(qū)塊鏈技術已然成為信息技術領域的發(fā)展大熱點，在金融貿(mào)易、教育、公共決策、電商、物流供應鏈管理、文化產(chǎn)業(yè)等領域都有著無限發(fā)展的可能[1]。具有去中心化、分布式記賬、帶有時間戳、不易被篡改和公開透明等特點的區(qū)塊鏈技術，也可利用其獨特優(yōu)勢進入商標注冊領域，對商標注冊申請人的“真誠使用意圖”進行證明。商標局可借助區(qū)塊鏈技術對申請人的真誠使用意圖進行審查，進一步實現(xiàn)對商標注冊行為的有力規(guī)制，更加有效率地維護商標注冊秩序，從而保護注冊申請人的期待利益以實現(xiàn)商標價值。接下來本文就將從《商標法》第四次修改中“真誠使用意圖”的引入著手，研究如何利用區(qū)塊鏈技術對商標注冊申請人的“真誠使用意圖”進行證明。

一、《商標法》第四次修改引入真誠使用意圖的考量

(一)《商標法》的修改—注冊中真誠使用意圖的引入

商標作為一種區(qū)分商品或服務來源的符號，識別性②是其最基本的功能。對于商標的取得，我國長久以來一直采用注冊取得制，但是一定程度上也需考慮其使用要素。所謂商標的使用指將符號用于商業(yè)活動并能夠起到識別商品或服務來源的作用，規(guī)定在我國《商標法》的第四十八條③。由這一條文可以看出若要構成商標法意義上的使用，不單要在商品或服務中使用該商標，并且其使用還要能夠識別商品或者服務來源[2]。而有學者認為：基于商標的識別特性，即使不將“使用”作為取得商標權的要件，至少也應考慮商標注冊申請人的“使用意圖”，這一觀點在我國《商標法》第四次修改中得以采納。

在《商標法》第四次修改中，第四條新增了“不以使用為目的的惡意商標注冊申請，應當予以駁回”的內(nèi)容，表明商標局可以以注冊申請人沒有使用目的、惡意進行申請而駁回其注冊，其目的在于保證申請注冊過程中商標申請人具有在未來使用該商標的意圖，且該意圖應當是真誠的[3]?！安灰允褂脼槟康摹奔礇]有使用意圖，其具體情形可分為兩種：一是實現(xiàn)品牌商標防御布局的考慮；二是商標搶注、商標囤積、商標尋租等行為。第一種情形雖然會占用到一定的商標資源，但是商標申請人在真誠無惡意的前提之下理應受到保護。第二種情形則應被視為惡意注冊行為。筆者認為所謂惡意注冊意味著其既不具有使用的目的，也非出于善意的商標布局考慮，而是勢必會擾亂商標注冊秩序、損害公共利益，并且不正當占用社會公共資源的商標注冊行為，因此應當予以駁回或作無效處理。故《商標法》第四條新增的駁回商標注冊申請的理由應當是“不以使用為目的”+“惡意”兩個條件同時滿足，換言之，實質(zhì)就要求申請人在申請注冊時對該商標具有“真誠使用意圖”。

(二)商標注冊引入真誠使用意圖的必要性

在《商標法》第四次修改之前我國并未對商標注冊的“真誠使用意圖”予以明文規(guī)定，但是在一些法律條文和司法判例當中，將“商標申請人有將其注冊的商標作為商業(yè)標識投入使用的真實意圖”視為“真誠使用意圖”。例如在“海棠灣案”④中，通過適用《商標法》第四條，最高人民法院認定李隆豐構成缺乏“真誠使用意圖”而申請注冊商標，進而適用《商標法》第四十四條的第一款規(guī)定將其歸為“其他不正當手段取得注冊”，從而將其注冊的商標歸于無效[4]。但是細分析后會發(fā)現(xiàn)，采取不正當手段與不具有真誠使用意圖二者之間并非完全對等，即使申請人沒有真誠使用意圖而進行了商標注冊，商標局也不能全部適用不正當手段予以無效宣告，因此如果法律沒有明確規(guī)定注冊審查時應當考察申請人的“真誠使用意圖”，實務中就不能當然地將所有沒有真誠使用意圖進行商標注冊的行為歸于不正當手段申請注冊的情況進行規(guī)制[5]。

再者雖然作為商標的構成元素在理論當中我們可以有無盡選擇，但是有價值的文字、圖形的組合卻是極為有限的，以商標來保護那些不予投入使用、不具市場意義的標志勢必造成市場準入障礙[6]。沒有真誠使用意圖進行商標注冊就無異在浪費國家商標與行政資源，甚至會危及國家正常商標注冊使用秩序的建立。引入真誠使用意圖對于商標資源的保護、行政司法審查資源的節(jié)約以及良好商標秩序的建立有著重要意義，既能使注冊商標落實到使用當中，真正詮釋“商標的生命在于使用”，又可以在很大程度上消除商標搶注、商標圈地的可能性，利于國家對于商標的管控，切實保障注冊商標實用性[7]。

因此筆者認為“真誠使用意圖”的引入是十分必要且正確的，但是真誠與否、使用意圖具有與否都是一種主觀的認定，對此商標局無法直接洞察，只能通過客觀的因素來進行推定，比如申請人是否有惡意囤積商標的歷史、是否進行了一系列的商標注冊準備活動等。而對于這樣的信息單純憑借人工記錄不僅耗時耗力，還極有可能因記錄不全導致無法舉證或者舉證不全。因此對商標注冊申請人的“真誠使用意圖”具有與否進行證明，實踐中還沒有一個很好的方法。隨著區(qū)塊鏈技術的飛速發(fā)展，結合它在諸多領域的廣泛作為，筆者認為嘗試借助區(qū)塊鏈技術證明商標注冊中申請人的“真誠使用意圖”具有現(xiàn)實意義。

二、應用區(qū)塊鏈技術證明商標注冊真誠使用意圖的可行性及必要性

(一)區(qū)塊鏈技術的概念及特點

區(qū)塊鏈技術是一種按照時間順序?qū)?shù)據(jù)區(qū)塊以順序相連的方式組合成的一種鏈狀數(shù)據(jù)結構，并以密碼學方式保證的不可篡改、不可偽造的分布式記賬本[8]。一直以來人們采用的都是一種中心化的記賬方式，在這種方式中，所有的交易往來都只由中心機構進行記錄，一旦中心機構出現(xiàn)系統(tǒng)故障，記錄的某個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，雙方的糾紛自然就無法避免，因為此時沒有第三方證明存儲的記錄。而區(qū)塊鏈技術具有去中心化的特點，其沒有中心機構、中心設備的存在，或者說系統(tǒng)中的每個人都是中心，都代表了一個節(jié)點，這樣即使一方出現(xiàn)問題，其他各方記錄也足以發(fā)揮證明作用，不會影響整個系統(tǒng)的運行。再有經(jīng)過區(qū)塊鏈技術記錄的數(shù)據(jù)具有不可篡改性。區(qū)塊鏈技術所謂的分布式指的就是計算參與者人人都擁有自己的賬本，其內(nèi)容記錄都是一樣的，且進行的每筆交易都有獨一無二的時間戳。在這個分布式記賬系統(tǒng)當中，每個人手中的賬本分別代表了一個節(jié)點或者區(qū)塊，即使人們分布于不同的位置，他們身上都栓有一條前后相連的鏈子且依次順延下去，如此一來沿著鏈子便能找到每一個人[9]。這也變相說明區(qū)塊鏈技術具有追溯信息特質(zhì)，同時也證明區(qū)塊鏈技術具有不可篡改特性，畢竟分布式記賬系統(tǒng)中，任何一個單一節(jié)點是不可能自行篡改完整記錄的，若要實現(xiàn)信息的篡改，起碼要同時控制整個系統(tǒng)過半數(shù)的節(jié)點，而由于區(qū)塊鏈系統(tǒng)中節(jié)點之多且處于不斷增加的狀態(tài)，因此篡改記錄是難以做到的[10]。另外，區(qū)塊鏈技術具有公開透明這一特點，即區(qū)塊鏈系統(tǒng)作為一個完全透明的技術系統(tǒng)，其記錄的交易數(shù)據(jù)、交易信息等都是公開與透明的，網(wǎng)絡上的任一節(jié)點都可對整個系統(tǒng)賬本進行查詢，并且通過數(shù)據(jù)挖掘可發(fā)現(xiàn)多個地址之間存在的關聯(lián)性，甚至可還原之前進行的完整交易路徑。

(二)應用區(qū)塊鏈技術證明真誠使用意圖的可行性

區(qū)塊鏈技術發(fā)展到今天，不得不說它的潛力是無限的，究竟能否應用到證明商標注冊申請人具有真誠使用意圖與否，又究竟要通過怎樣的方式應用證明呢？首先區(qū)塊鏈技術能夠無差別地分布儲存數(shù)字資產(chǎn)的交易數(shù)據(jù)，一旦商標注冊申請人經(jīng)過簡單的身份注冊，區(qū)塊鏈技術就能夠完整無差別地記錄注冊商標的申請人從申請商標的前期準備工作到成功申請商標乃至今后使用行為的所有變化的全過程，并進而通過“可信時間戳”鏈條以及基于密碼技術的連續(xù)性數(shù)字化簽名為其在商標注冊的任意一個特定時間點內(nèi)發(fā)生的事件提供存在性證明[11]。再有商標注冊的申請人可以將自己進行的商標注冊行為以及自己的“真誠使用意圖”證據(jù)載入?yún)^(qū)塊鏈，由此，商標局可以通過區(qū)塊鏈技術提供的可信時間戳以及存在性證明審查申請人在特定的時間點、時間段是否具有申請注冊商標的“真誠使用意圖”來決定是否予以駁回。

眾所周知商標最好在公開之前進行注冊，但在區(qū)塊鏈技術應用于“真誠使用意圖”證明時會不會出現(xiàn)商標信息的泄露也會成為申請人的顧慮。筆者認為，區(qū)塊鏈技術的存儲實現(xiàn)是代碼化的，因此在存儲之時只會存儲各種文件的加密數(shù)字或者某種代碼，而不會存儲商標申請注冊的具體文件，申請人的申請內(nèi)容不會有被惡意公開的風險。

總之，通過區(qū)塊鏈技術可以為申請人的“真誠使用意圖”具有與否提供證明，也能保證申請注冊商標的內(nèi)容不會泄露，并且可以通過區(qū)塊鏈技術追溯商標注冊的信息，從源頭對申請人的商標權進行保護。

(三)應用區(qū)塊鏈技術證明真誠使用意圖的必要性

對于《商標法》第四條引入的“真誠使用意圖”的理解，涵蓋了“使用意圖”和“真誠”兩個方面。首先使用意圖作為主觀因素，具有與否很難進行直觀的判定，再有對于“真誠”的判斷也非一時一刻就可以完成的，尤其隨著時間的流逝，審查起來更易出現(xiàn)錯誤。雖然引入真誠使用意圖的價值是毋庸置疑的，但是引入之后商標局如何在商標注冊審查中對申請人的“真誠使用意圖”進行審查，尤其是對于“真誠”的判斷，商標局及社會大眾不可能直接對商標注冊申請人的主觀心理、內(nèi)心想法進行探究，其必須要來自客觀上對人的主觀推定。換言之，必須通過申請人行為的相關客觀事實來對其使用意圖具有與否、真誠與否進行具體的判斷。接下來的問題就是需要達到一個怎樣的標準才能反映申請人是具有真誠使用注冊商標的意圖呢？為商業(yè)布局而申請注冊的防御商標達到怎樣的程度會被認定為是沒有真誠使用意圖而被商標局駁回呢？而且隨著時間流逝，要證明具有“真誠使用意圖”這樣屬于主觀層面的問題，如果不是有意地保存證據(jù)，那么后期取得的成本就會很高，甚至是難以取得的，這樣一來極有可能因為證據(jù)保存不夠周全而導致無法舉證或者舉證不全面的后果。

而區(qū)塊鏈技術系統(tǒng)作為一個分布式、開放性、去中心化的大型網(wǎng)絡記賬簿，任何人在任何時間都可以采取相同的技術標準在這個系統(tǒng)當中加入自己的信息，進一步延伸區(qū)塊鏈，持續(xù)滿足各種需求帶來的數(shù)據(jù)錄入。任何商標注冊的申請人都可以在進行商標注冊準備之時就將能夠證明自己有“真誠使用意圖”的證據(jù)片段載入?yún)^(qū)塊鏈系統(tǒng)，并加蓋上由聯(lián)合信任時間戳服務中心頒發(fā)的“可信時間戳”這一電子憑證。由于區(qū)塊鏈技術記載的信息是公開透明且不可篡改的，因此對證明“真誠使用意圖”的證據(jù)足以進行保全，使其不易滅失，且獲取的成本較低，商標局通過區(qū)塊鏈的時間戳可以清晰地知曉申請人何時開始籌備商標注冊以及商標的持續(xù)時間等等。

總之，區(qū)塊鏈技術可以克服傳統(tǒng)手段證明“真誠使用意圖”證據(jù)的難以取得、難以保全的問題，進一步降低商標局審查成本，提高商標局審查效率。再者區(qū)塊鏈系統(tǒng)可以從頭到尾完整地保存一系列證據(jù)鏈條,且不會有泄露其他信息的可能。這樣看來區(qū)塊鏈技術應用于證明真誠使用意圖具有重要的意義，完全可以在商標注冊過程中發(fā)揮其獨特的優(yōu)勢。

三、應用區(qū)塊鏈技術證明商標申請人真誠使用意圖的具體路徑

(一)應用區(qū)塊鏈技術證明申請人“真誠”的具體路徑

申請人是否具有注冊之后不使用而高價轉(zhuǎn)讓他人或者惡意囤積商標以碰瓷他人的歷史可以成為判斷申請人真誠與否的標準之一。區(qū)塊鏈技術登記的技術特征為統(tǒng)一代碼化，商標申請人一旦通過身份注冊，便能夠?qū)⒃陂_展商標注冊前后所進行的所有活動統(tǒng)一于系統(tǒng)中編碼，并通過加蓋時間戳的形式組成區(qū)塊，接入?yún)^(qū)塊鏈當中進行應用或流轉(zhuǎn)，由此申請人在注冊過程中進行的工作都能夠得到有效追蹤[12]。申請人之前所進行的有關商標注冊的行為，以及注冊之后是否被他人控訴侵權導致商標被宣告無效或者撤銷的記錄等都會完整地映射到區(qū)塊鏈技術系統(tǒng)當中，這樣在申請人再次申請注冊商標時，商標局通過區(qū)塊鏈技術系統(tǒng)的記錄，發(fā)現(xiàn)申請人的不良歷史，對于申請人的真誠與否就會有合理的懷疑，此時再結合區(qū)塊鏈系統(tǒng)中申請人最近的記錄綜合判斷其真誠度，從而決定是否要求其提供有關真誠使用的進一步證明。

而申請人注冊時確實具有“真誠使用意圖”，但是由于后續(xù)的商業(yè)安排或者其他的特殊因素導致商標囤積未使用以至于商標被宣告無效，一旦具有這樣的歷史，商標局對其新商標申請的“真誠”與否有所懷疑時，當事人又應當如何應對。區(qū)塊鏈技術即可以為商標注冊申請人的“真誠使用意圖”提供存在性證明，借助區(qū)塊鏈技術，申請人可以將申請時具有“真誠使用意圖”的證據(jù)，例如將商標應用的具體方案等文件載入?yún)^(qū)塊鏈技術系統(tǒng)，并且加蓋時間戳，再加之區(qū)塊鏈記錄的信息具有不可篡改性，如此一來任何人都可以證實這個數(shù)據(jù)在某個特定的時間內(nèi)存在過，申請人可以借此證明其當時是真誠地想要投入使用的，從而不影響后期商標局對申請人其他注冊商標“真誠”的審查，再者商標局也可以主動審查自由驗證數(shù)據(jù)的真?zhèn)?。盡管立法中并未具體要求申請人提交“真誠使用意圖”的證明，但是筆者認為提交“真誠使用意圖”的證明對于商標局審查商標以及申請人并決定是否予以核準注冊具有重要的作用。

此外，如果申請注冊的商標系他人已經(jīng)投入到使用當中的、并帶有一定影響的尚未注冊商標，此時商標局又如何判斷該尚未注冊商標已經(jīng)在先使用并具有一定影響力，從而進一步確定注冊申請人“真誠”與否呢？在筆者看來，通過借助區(qū)塊鏈技術也可為尚未注冊的商標提供存在性證明?？梢詫⑸形醋陨虡说男畔ㄊ褂弥黧w、使用時間載入?yún)^(qū)塊鏈，同時利用區(qū)塊鏈技術并結合物流信息平臺便能夠證明商標的使用范圍、持續(xù)時間以及影響程度。再有可以利用區(qū)塊鏈技術的去中心化特點很好地對尚未注冊的商標提供公示作用，如果申請的是經(jīng)過區(qū)塊鏈技術公示的、他人在先使用的并有一定影響力的未注冊商標，商標局便能據(jù)此懷疑申請人是不“真誠”的并可以要求其提供進一步的證明[13]。

(二)應用區(qū)塊鏈技術證明申請人“使用意圖”的具體路徑

申請人注冊商標的最終目的在于投入使用，而將商標從醞釀注冊到投入使用必然要經(jīng)過一個籌備過程，在這段時間里，有使用意圖的申請人必然會進行相關準備工作，像前期的資金投入、員工的招募、經(jīng)營場所的安排等等。在這個過程中，區(qū)塊鏈技術可憑借其分布式鏈條的特點準確地連續(xù)記錄每一個準備活動，換言之，商標注冊申請人所進行的一系列交易注冊準備活動可以全部載入?yún)^(qū)塊鏈技術平臺[14]。因此可以在商標局的主導之下建立一個區(qū)塊鏈存證技術平臺，申請人將證明其“使用意圖”的證據(jù)，即進行的一系列準備活動的證據(jù)保存至平臺并生成證據(jù)碼，在需要時便可從該平臺提取證據(jù)。同時，由于商標申請人申請注冊的時間戳是區(qū)塊鏈認證機構服務器上的固有時間，一旦時間戳認證成功，便無法進行修改。這樣區(qū)塊鏈技術提供的證據(jù)便沒有異議的可能，區(qū)塊鏈存證技術平臺為商標注冊申請人所進行的一系列前期準備活動提供的獨一無二的存在性證明一定程度上就可以作為證據(jù)使用，商標局亦可將此證明作為審查申請人是否具有使用意圖的一項參考標準。

其次，可通過申請人申請注冊的商標與其生產(chǎn)經(jīng)營之間有無聯(lián)系來判斷其是否具有使用的意圖。一般來說，申請人對于商標的申請應當是準確且具有針對性的，申請注冊的商標與申請人正常的生產(chǎn)經(jīng)營密不可分。在準備注冊之時，商標申請人就可以將自己想要注冊的商標以及對應的商品、服務和使用領域等記錄在區(qū)塊鏈存證技術平臺當中，由此商標局可以借助區(qū)塊鏈系統(tǒng)的去中心化分布記錄以及公開透明的特性，清晰地知道申請人注冊的標識是否有相對應的商品或服務存在的可能，以及申請人是否具有生產(chǎn)商品或提供服務的能力，據(jù)此也可間接反映該申請人注冊商標是否是為囤積牟利或碰瓷他人。如果申請人申請的商標遠遠超過他正常經(jīng)營使用能力和使用范圍，也沒有對應商品、服務存在，商標局就有合理的理由懷疑他的動機并不是單純地為了使用，而是可能基于不正當利益、開展不正當競爭而進行的商標惡意搶注或者商標囤積行為，并可以在商標審查和宣告商標無效的過程中予以參考[15]。

由于對“真誠使用意圖”的適用還沒有具體的立法與司法規(guī)定，對于申請人提交申請之后是否應當給予合理時間考量其“使用意圖”，筆者認為這也是應當引起思考的。但可以肯定的是即使需要考察的時間，區(qū)塊鏈技術對于使用意圖的證明也是適用的。借助于區(qū)塊鏈技術，注冊申請人可與其想注冊的商標之間創(chuàng)設一個永久性的鏈接，兩者形成緊密不可分的聯(lián)系，進而通過區(qū)塊鏈技術就可將申請人所進行的每一次商標行為完整地記錄下來，對相關行為形成證據(jù)鏈，而非僅僅是證明力低的單點證據(jù)，有效還原整個商標注冊行為的全過程[16]。如此一來，商標局以及社會大眾也可得知該商標最早開始投入使用的時間、商標使用程度以及適用范圍等信息。這樣即便需要一段時間對申請人的“使用意圖”進行考察，區(qū)塊鏈技術形成的證據(jù)鏈對于審查申請人的使用意圖到底具有與否也是可用的。

結語

《商標法》第四次修改正式引入了商標注冊“真誠使用意圖”的概念，這對我國商標注冊取得制度來講是一個巨大的進步，其引入將從商標注冊的源頭對惡意搶注、惡意囤積商標的行為進行嚴格的規(guī)制。但是如何在商標注冊中發(fā)揮好“真誠使用意圖”的作用，就需要對“真誠使用意圖”具有與否進行強有力的證明。在我國商標注冊申請量與日俱增的情況下，借助區(qū)塊鏈技術的時間戳以及其所提供的存在性證明等對商標注冊申請人的真誠使用意圖進行證明不失為一種很好的方法。其不僅可以大大提高商標局審查的效率，也可以保護真正具有使用意圖的商標注冊申請人，營造良好的商標注冊使用環(huán)境。但是具體操作起來可能不會像我們想象的那么容易，一開始區(qū)塊鏈技術系統(tǒng)的構建可能會無形中加大商標注冊、申請和審查的成本，因此也需不斷進行探索以克服諸多不足，發(fā)揮區(qū)塊鏈技術在此證明方面的最大作用。

注釋：

① 《商標法》第四條修改為：“自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，對其商品或者服務需要取得商標專用權的，應當向商標局申請商標注冊。不以使用為目的的惡意商標注冊申請，應當予以駁回?！?/p>

② 商標的識別性指的是通過商標可以區(qū)別商品或服務的來源，即消費者可以通過商標將相同或者類似的商品或服務的提供者區(qū)分開來。

③ 《商標法》第四十八條：“本法所稱商標的使用，是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為?！?/p>

④ “海棠灣案”：三亞市政府于2004 年啟動海棠灣這一重大項目，隨著其知名度的不斷提升，“海棠灣”商標被搶注事件層出不窮，被搶注商標達20 多個類別，海南省政府意識到事情的嚴重性，和搶注人李隆豐展開了關于“海棠灣”商標的拉鋸戰(zhàn)。