尚愛武　高源

摘 要 《民法通則》的頒布意味著婚姻家庭法向民法的回歸，也代表前者在立法體系上隸屬于民法的組成部分之一。我國現(xiàn)行的婚姻家庭法對婚姻家庭關(guān)系的有序建設(shè)與維護(hù)具有重要意義，因而探討婚姻家庭法的立法定位與制度完善，對維護(hù)社會的和諧與穩(wěn)定有著根本性的作用?；诖?，本文將圍繞我國婚姻家庭法的立法定位與制度完善展開分析。

關(guān)鍵詞 婚姻家庭法 立法定位 制度

作者簡介：尚愛武、高源，四川酒都律師事務(wù)所律師。

中圖分類號：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.11.183

在社會構(gòu)成中，家庭是僅次于個(gè)人的基本單位，因而家庭的和睦與否對社會也有著至關(guān)重要的影響?；橐黾彝シ▽W(xué)主要以婚姻家庭的相關(guān)法律規(guī)范及法律現(xiàn)象為研究對象，且在國內(nèi)已經(jīng)歷經(jīng)了數(shù)十年的發(fā)展。就本質(zhì)上而言，婚姻家庭法是對具有特定親屬身份的人之間的人身關(guān)系及財(cái)產(chǎn)關(guān)系的調(diào)整，反映的內(nèi)容也以親屬共同生活及不同家庭職能的要求為主，因而具有一定的社會保障與社會福利色彩[1]。由此可見，婚姻家庭法的屬性內(nèi)涵代表著個(gè)人與社會的不可分離性。

一、我國現(xiàn)行婚姻家庭法的性質(zhì)與地位

從廣義的角度上來理解，當(dāng)代的婚姻家庭法包括對婚姻家庭主體及其他近親屬身份關(guān)系的產(chǎn)生、變更與終止，以及在此身份關(guān)系基礎(chǔ)上所產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)所有相關(guān)的法律法規(guī)。當(dāng)前立法上并沒有婚姻家庭法的說法，其立法名稱被稱為《婚姻法》。目前婚姻法并不是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，而是從屬于民法這一法律部門，因此在新近頒布的《民法典》中也有與婚姻法相關(guān)的法律條文。由于民法具有基本法的立法位階，而婚姻家庭法又是民法的一部分，因而后者也擁有基本法的地位及效力[2]。但考慮到婚姻家庭法所涉及內(nèi)容的特殊性，婚姻家庭法在民法中又額外具有相對獨(dú)立的特點(diǎn)，因而可將其作為民法的分支之一。

二、關(guān)于我國現(xiàn)行婚姻家庭法立法定位的爭議

新中國在成立之后的相當(dāng)長時(shí)間內(nèi)都受到前蘇聯(lián)立法的直接影響，這種影響使得人們認(rèn)為作用于婚姻家庭關(guān)系調(diào)整的婚姻法應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于民法之外，而這種認(rèn)識也同時(shí)影響到了上世紀(jì)八十年代我國第二部《婚姻法》的制定。而在改革開放之后，我國社會經(jīng)濟(jì)水平的飛速發(fā)展帶來了人們思想上的變化，并由此意識到原有《婚姻法》在認(rèn)識上的局限性，相關(guān)學(xué)者直至1986年才統(tǒng)一意見，把婚姻家庭關(guān)系作為民法的調(diào)整對象，隨后這一認(rèn)識被我國最高立法機(jī)關(guān)所認(rèn)可，并重新在《民法通則》中明確了有關(guān)婚姻家庭方面的規(guī)定，這些規(guī)定對婚姻自由、家庭中受保護(hù)對象及婦女的平等權(quán)利均進(jìn)行了明確說明[3]。如今婚姻家庭法已經(jīng)成為民法中的法律部門之一，但在上世紀(jì)九十年代中期，對《婚姻法》的定位又產(chǎn)生了不同意見，第一種意見認(rèn)為應(yīng)當(dāng)保持現(xiàn)狀，第二種意見則認(rèn)為要將其更名為《婚姻家庭法》，并大幅更改其中的內(nèi)容，第三種意見則認(rèn)為應(yīng)將其列入民法中并作為其中的一編。在通過大量的調(diào)查之后，最終認(rèn)為第二種意見最符合我國的實(shí)際情況。但考慮到婚姻家庭法在人身關(guān)系及財(cái)產(chǎn)關(guān)系上的特殊性，相關(guān)法律條文中又對基于親屬身份的撫養(yǎng)、贍養(yǎng)等關(guān)系進(jìn)行了進(jìn)一步的補(bǔ)充說明，明確這種關(guān)系在根本性質(zhì)上與債務(wù)債券關(guān)系是不同的[4]。

三、《民法典》背景下我國婚姻家庭法立法定位的探究

我國婚姻家庭法在立法定位上應(yīng)使之屬于民法范疇，這是考慮到兩者的法律屬性決定的。無論是民法或是婚姻家庭法，在本質(zhì)上均屬于私法，而民法在法律效力及覆蓋范圍上又囊括了婚姻家庭法的相關(guān)內(nèi)容，因此婚姻家庭法定位于民法范疇是完全合適的。如果從法理角度進(jìn)行分析，則可以借助如下原因進(jìn)行佐證。

一是婚姻家庭法在我國社會主義法律體系中始終都是民事法律的重要組成內(nèi)容。這要從民法典的誕生過程來說，事實(shí)上早在上世紀(jì)50年代與60年代我國就曾經(jīng)起草過民法典，但由于政治運(yùn)動及其他因素而不得不中斷。截止到1982年上半年為止，我國共計(jì)起草過4稿民法典，但由于當(dāng)時(shí)正處于經(jīng)濟(jì)體制改革的初期，民法典暫時(shí)得不到相應(yīng)的完善，因而直至最近才出臺了全新的民法典[5]。而在民法典之前出現(xiàn)的《民法通則》中，則包括了婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、證券法、海商法、專利法、著作權(quán)法、公司法、商標(biāo)法及侵權(quán)責(zé)任法等。這些法律的頒布與出臺為后來的《民法典》奠定了良好的基礎(chǔ)，而其中包含的婚姻家庭法始終隸屬于民法的組成部分，這就意味著婚姻家庭法與民法存在本質(zhì)上的聯(lián)系與必然的邏輯關(guān)系。

二是婚姻家庭法對調(diào)整對象范圍的劃分與民法一致。無論是民法或是婚姻家庭法，其調(diào)整對象均是平等主體之間的人身關(guān)系與財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而婚姻家庭法又與人們的生活具有極高的關(guān)聯(lián)性，無論年齡或性別，社會個(gè)體在面對婚姻家庭法時(shí)均擁有平等的權(quán)利及相應(yīng)的義務(wù)，同時(shí)也都受到婚姻家庭法在法律及社會層面的制約與規(guī)范，而婚姻家庭法在必要時(shí)也能為這些個(gè)體提供法律層面的救助與保護(hù)?；橐黾彝シㄅc民法的不同主要體現(xiàn)在人身關(guān)系的不同，前者由于具有以兩性關(guān)系與血緣聯(lián)系為基礎(chǔ)建立的自然關(guān)系，而有著與其他社會關(guān)系不同的特殊性，而婚姻家庭法內(nèi)容中對不同關(guān)系的調(diào)整均要以人身關(guān)系的存在為前提[6]。如果要從財(cái)產(chǎn)關(guān)系的角度來理解，婚姻家庭法中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系不具有有償性，而其他法律中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系則通常都具有有償性，但這種差異并不是本質(zhì)上的，因?yàn)槠渌刹⒉换谘夑P(guān)系這一紐帶運(yùn)行。

三是婚姻家庭法法律規(guī)范的性質(zhì)及內(nèi)容也與民法的定位相符合。婚姻家庭中不同主體的法律關(guān)系在性質(zhì)上均屬于民事法律關(guān)系，多數(shù)情況下是基于平等主體之間的身份關(guān)系，這就使得民法中對主體各方面權(quán)利義務(wù)的規(guī)定在婚姻家庭法中同樣適用。而如果以財(cái)產(chǎn)繼承的視角來看，盡管親屬法不會對繼承關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，但無論是合乎法規(guī)的遺囑繼承或是無奈之下的法定繼承，其本質(zhì)均屬于親屬繼承，這是由于財(cái)產(chǎn)繼承必須確保繼承人與被繼承人之間存在一定的親屬身份關(guān)系。從這一點(diǎn)上就可以看出婚姻家庭法與民法中的其他內(nèi)容具有十分緊密的聯(lián)系，而其規(guī)范的內(nèi)容也能保持與民法的定位及宗旨具有高度一致性，均是對私人關(guān)系及利益的調(diào)整，因而婚姻家庭法理應(yīng)在立法定位上歸于民法。

四、我國婚姻家庭法的制度完善措施

就近年來的社會現(xiàn)象來看，我國現(xiàn)行的婚姻家庭法在內(nèi)容上已經(jīng)出現(xiàn)了明顯的不足，難以有效滿足當(dāng)前社會婚姻家庭關(guān)系的需求，因此急需進(jìn)行進(jìn)一步的完善與創(chuàng)新，為我國的婚姻家庭關(guān)系提供可靠的保障與支持。

（一）優(yōu)先保護(hù)兒童利益

優(yōu)先保護(hù)兒童利益應(yīng)被作為一項(xiàng)基本原則加入到現(xiàn)行的《婚姻法》中。這是考慮到兒童年紀(jì)較小，不具備自我保護(hù)的能力與意識，因而需要著重強(qiáng)化法律層面的保護(hù)。而我國的《婚姻法》中僅僅是明確了兒童在合法權(quán)益上與老人、婦女的一致性，并未重點(diǎn)突出保護(hù)兒童利益的優(yōu)先級。通過對世界上其他國家相關(guān)法律條文的研究來看，其法律中均將兒童利益保護(hù)的優(yōu)先級作為重點(diǎn)內(nèi)容加以明確，“子女最大利益”已被當(dāng)做親子法發(fā)展趨勢中的關(guān)鍵原則之一。由此可見，要使我國的婚姻家庭法符合當(dāng)代社會的需求，就需要將優(yōu)先保護(hù)兒童利益作為一項(xiàng)獨(dú)立原則并明確化處理。

（二）設(shè)立監(jiān)護(hù)制度

當(dāng)前我國法律中對監(jiān)護(hù)方面的原則界定存在明顯的籠統(tǒng)化特點(diǎn)，未對各種具體事宜進(jìn)行詳細(xì)的要求與規(guī)范，這就使得社會上一些涉及到監(jiān)護(hù)人的家庭問題很難處理，因而對監(jiān)護(hù)制度的完善應(yīng)當(dāng)被作為婚姻家庭法的制度完善措施之一?？紤]到當(dāng)前監(jiān)護(hù)制度是規(guī)定在民法典總則編或是婚姻家庭法編中仍有爭議，其實(shí)應(yīng)該是將監(jiān)護(hù)制度在兩者之內(nèi)均有明確，在民法典與婚姻家庭法中均增設(shè)“監(jiān)護(hù)”這一章節(jié)，明確規(guī)定監(jiān)護(hù)的種類、監(jiān)護(hù)人的資格、順序、范圍及職責(zé)以及監(jiān)護(hù)活動的變化等。對于監(jiān)護(hù)人的權(quán)利及義務(wù)也需進(jìn)行進(jìn)一步的細(xì)化。此外，監(jiān)護(hù)不能局限于兒童，對于因各種原因確實(shí)正常行為能力的自然人也應(yīng)同樣適用，通過對監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行合理化、科學(xué)化的調(diào)整，來使監(jiān)護(hù)制度更加完善。最后，對于社會組織（各類型委員會、民政部門、有關(guān)單位及機(jī)構(gòu)）擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的規(guī)定應(yīng)予以廢除。

（三）完善結(jié)婚制度

結(jié)婚制度的完善是我國婚姻家庭法完善過程中的重要內(nèi)容。在具體的措施上應(yīng)對近親結(jié)婚的范圍予以明確化處理并擴(kuò)大其范圍，如需要禁止監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人、具有撫養(yǎng)關(guān)系的雙方及直系血親、直系姻親之間的通婚;原則上還需禁止擬制血親與姻親關(guān)系的男女通婚，但可額外設(shè)置豁免性規(guī)定，同父異母或同母異父雙方的婚姻也需要?dú)w入此范圍。對于老年人的再婚則需要增設(shè)保護(hù)條款，并規(guī)范化生理特殊主體之間的婚姻行為及婚姻條件。除此之外，針對社會生活中的同居行為、同性婚姻及代孕行為造成的一系列后果也應(yīng)予以明確規(guī)定，并對儀式婚姻的法律效力予以一定程度的承認(rèn)，而婚檢制度也應(yīng)加以深層次的完善，在重大生理疾患上應(yīng)予以對方知情權(quán)。這些完善還需與刑法掛鉤，明確相應(yīng)處罰措施并落實(shí)執(zhí)行力度。至于無效婚姻及可撤銷婚姻則應(yīng)予以完善，存在惡性行為、重大誤解的婚姻及虛假婚姻應(yīng)當(dāng)被列入可撤銷婚姻的范疇。

（四）完善已婚雙方的權(quán)利

已婚雙方權(quán)利的完善包括人身權(quán)利及財(cái)產(chǎn)權(quán)利。人身權(quán)利上應(yīng)尊重婚姻雙方的各方面權(quán)利，對于強(qiáng)行侵犯配偶的行為應(yīng)明確其法律限制及懲罰措施，處以相應(yīng)的規(guī)范。此外，除現(xiàn)行法律規(guī)定的內(nèi)容之外，還需加入夫妻雙方在住所上的決定權(quán)、同居的權(quán)利與義務(wù)、生育權(quán)等種種方面的規(guī)定，來確保夫妻雙方均能夠得到全面的保護(hù)?？紤]到國內(nèi)的家庭暴力現(xiàn)象，也應(yīng)專門出臺相應(yīng)的法律法規(guī)予以規(guī)范，在內(nèi)容上需要擴(kuò)大家庭暴力的判定范圍及保護(hù)范圍，并重視家庭暴力援助機(jī)構(gòu)的落實(shí)與執(zhí)行，確保援助方式、援助程序及相關(guān)法律內(nèi)容的規(guī)范化，強(qiáng)化不同部門預(yù)防并制止家庭暴力的職責(zé)。財(cái)產(chǎn)權(quán)利上則需要進(jìn)一步細(xì)化夫妻雙方共同財(cái)產(chǎn)的范圍，對財(cái)產(chǎn)主體、時(shí)間、內(nèi)容進(jìn)行明確化處理，對于婚后共同受益及婚前的財(cái)產(chǎn)贈與行為則需要使其規(guī)定具體化，從而使夫妻雙方的財(cái)產(chǎn)權(quán)利得到有效保護(hù)，而婚姻關(guān)系中不同行為狀態(tài)下所獲財(cái)產(chǎn)也應(yīng)明確相應(yīng)的處理措施，如分居期間夫妻雙方所得財(cái)產(chǎn)應(yīng)歸個(gè)人所有。

五、結(jié)語

結(jié)合上述內(nèi)容來看，婚姻家庭法在立法定位上回歸民法是時(shí)代發(fā)展的趨勢，同時(shí)也受兩者的法律屬性等各方面內(nèi)容影響。而婚姻家庭法的完善則需要符合社會發(fā)展需求，并體現(xiàn)出相應(yīng)的全面性、科學(xué)性及嚴(yán)謹(jǐn)性，以確保社會關(guān)系的和諧。

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