杜 雪

呼和浩特市城市軌道交通建設(shè)管理有限責(zé)任公司，內(nèi)蒙古 呼和浩特 010010

一、合同審查的基本原則

（一）合法性原則

在合同審查過(guò)程中，必須遵循合法性原則。所謂的合法性原則，就是指合同必須遵循我國(guó)民法總則、民法通則以及合同法的相關(guān)規(guī)定。合同行為必須是具備民事行為能力的人所實(shí)施的，如果相應(yīng)的能力受到了限制，那么合同的效力也會(huì)受到相應(yīng)的限制。如果存在欺詐、脅迫或者其他手段，讓對(duì)方在違背自身真實(shí)意圖的情況下簽訂合同，那么合同即視為不具備合法性。[1]。

另一方面來(lái)說(shuō)，如果經(jīng)濟(jì)合同中的條款和內(nèi)容違背效力性規(guī)定，或者合同當(dāng)事人用合法形式掩飾其非法目的所簽訂的合同，都將被認(rèn)定為與合法性原則不符。如果簽訂合同的行為本身缺乏民事行為的有效性，那么合同也不具備相應(yīng)的法律約束力。合同是否有效，往往需要從兩個(gè)方面加以界定，第一個(gè)方面就是合同簽訂形式是否具備應(yīng)有的正當(dāng)性；第二個(gè)方面就是合同的內(nèi)容與簽訂程序是否具有合法性。一般情況來(lái)看，只要合同的內(nèi)容、形式與我國(guó)基本的法律法規(guī)不相違背，那么合同的效力就能得到充分保障。

（二）公平性原則

所謂的公平性原則，指的是合同當(dāng)事人在合同中的權(quán)利義務(wù)要平衡、對(duì)等。不能在合同中只明確約定一方享有的權(quán)利，而不對(duì)其履行的義務(wù)加以約定，因此，如果一方享有一定的權(quán)利，就必須承擔(dān)對(duì)應(yīng)的義務(wù)。如果過(guò)分對(duì)一方權(quán)利加以強(qiáng)調(diào)而忽視了雙方利益的均衡，這種合同即使簽署了，也與公平性原則相悖。我國(guó)合同法規(guī)定，合同應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出處理合同糾紛的公平性，既要使守約方的合法權(quán)益得到保護(hù)，也不能因?yàn)檫`約方出現(xiàn)較小的過(guò)失就承擔(dān)較重的責(zé)任。同時(shí)，在特殊情況下，往往會(huì)因?yàn)榘l(fā)生客觀形勢(shì)的變化，導(dǎo)致當(dāng)事人之間的利益出現(xiàn)失衡的問(wèn)題，這也就要求合同能夠?qū)Ξ?dāng)事人的利益關(guān)系進(jìn)行全面的協(xié)調(diào)和優(yōu)化[2]。

（三）可操作性原則

在實(shí)踐過(guò)程中，很多合同內(nèi)容約定的過(guò)于抽象，雖然在合同中列有權(quán)利義務(wù)條款，但對(duì)雙方權(quán)利義務(wù)界定不夠清晰，導(dǎo)致在履行過(guò)程中，合同的操作缺乏了應(yīng)有的依托。還有些合同雖然約定了違約責(zé)任、損失賠償條款，但卻缺乏具體的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，整個(gè)交易程序也不夠清晰和直觀，合同用語(yǔ)也不夠準(zhǔn)確，這也會(huì)導(dǎo)致合同難以得到有效利用，無(wú)法確保交易的順利完成。有些建設(shè)工程合同和合作開(kāi)發(fā)項(xiàng)目合同，往往面臨著諸多的影響因素，合同履行的周期較長(zhǎng)，這也就要求合同應(yīng)該具備更強(qiáng)的可操作性。

在美國(guó)以及我國(guó)港澳臺(tái)地區(qū)，即使是房屋租賃合同都事無(wú)巨細(xì)的對(duì)各方的權(quán)利和義務(wù)加以明確的約定，并詳細(xì)的列明各方違約責(zé)任，對(duì)可能出現(xiàn)的問(wèn)題做出明確界定。雖然這種合同制定方式較為繁瑣，但是在履行過(guò)程中卻能在很大程度上降低分歧和誤解產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。從本質(zhì)上來(lái)看，合同本身就是合同當(dāng)事人對(duì)合同涉及的內(nèi)容加以規(guī)劃和確認(rèn)的文件，合同應(yīng)該對(duì)雙方在合作過(guò)程之中扮演的角色加以明確，同時(shí)也要對(duì)交易程序加以明確，另外也要對(duì)雙方在行使權(quán)利和履行義務(wù)過(guò)程中存在的問(wèn)題加以明確。如果合同的規(guī)劃不當(dāng)，問(wèn)題不夠明確和清晰，那么產(chǎn)生的后果就會(huì)更加嚴(yán)重，因此，可以說(shuō)可操作性原則是合同審查中最為重要的原則。

二、合同審查的要點(diǎn)

（一）合同主體的審查

合同主體的審查是指對(duì)合同當(dāng)事人的審查，包括了自然人、法人以及其他組織的審查。對(duì)自然人主體審查是指對(duì)簽訂合同的中國(guó)公民、在中國(guó)開(kāi)展民事活動(dòng)的其他國(guó)家人員以及沒(méi)有國(guó)籍的相關(guān)人士的審查。在合同審查的過(guò)程中，自然人是合同主體之一，這也就要求對(duì)自然人是否具備民事權(quán)利能力和民事行為能力進(jìn)行全面的審查。對(duì)于外國(guó)人或者無(wú)國(guó)籍人，要結(jié)合其所屬國(guó)家以及居住國(guó)家的法律，對(duì)其上述能力進(jìn)行全面審查[3]。

而法人則是指具有民事權(quán)利能力和行為能力，且根據(jù)法律規(guī)定享有民事權(quán)利和履行民事義務(wù)的組織。法人的種類(lèi)較多，在日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，需要我們對(duì)法人的種類(lèi)加以合理判定。而在審查過(guò)程中，一旦發(fā)現(xiàn)法人具備以下問(wèn)題則應(yīng)該加大審查力度：首先，要觀察法人是否具備經(jīng)營(yíng)資質(zhì)以及簽訂合同資質(zhì)，是否存在違反國(guó)家法律和超出經(jīng)營(yíng)范圍的情況。比如說(shuō)，在經(jīng)營(yíng)電信相關(guān)業(yè)務(wù)時(shí)，就需要取得電信業(yè)務(wù)的授權(quán)以及通信工程的建設(shè)資質(zhì)。其次，也要審查簽約人員是否具備簽約的資質(zhì)，很多情況下，合同的簽訂往往不是法定代表人直接簽署的，而是在授權(quán)之下由代理人簽署，此時(shí)應(yīng)該對(duì)代理人的權(quán)限和資質(zhì)進(jìn)行全面的審查，尤其對(duì)于第一次合作的企業(yè)來(lái)說(shuō)，這項(xiàng)工作較為關(guān)鍵，需要對(duì)方出具自身身份證明和授權(quán)證明，若忽略此項(xiàng)內(nèi)容的審查，容易出現(xiàn)沒(méi)有代理權(quán)或者超出代理權(quán)限的情況，最終可能導(dǎo)致合同無(wú)效。

其他組織也就是所說(shuō)的非法人組織，是指具有一定組織結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)的組織，其本身不屬于法人組織，因其主體形式存在于自然人與法人之間，相應(yīng)的性質(zhì)和形式也更加靈活，其本身能夠享受民事權(quán)利和履行民事義務(wù)，但其不具備獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。所以，在與此類(lèi)主體簽訂合同時(shí)應(yīng)注意審查違約條款的約定。

（二）合同內(nèi)容審查

在合同內(nèi)容審查時(shí)，首先要對(duì)合同內(nèi)容是否合法加以審查，分析合同內(nèi)容是否存在損害國(guó)家利益、集體利益以及第三方利益的情況，是否存在以合法形式掩飾非法目的的情況。其次，還要對(duì)合同內(nèi)容的細(xì)致性和完善性進(jìn)行深入分析，探究合同中是否對(duì)當(dāng)事人姓名/名稱、地址、標(biāo)的、價(jià)款和報(bào)酬以及履行的期限、地點(diǎn)等予以明確約定，同時(shí)審查其是否對(duì)違約責(zé)任和爭(zhēng)議問(wèn)題解決的對(duì)策加以明確。與此同時(shí)，在擬定合同時(shí)要結(jié)合相應(yīng)的法律法規(guī)要求對(duì)合同的條款進(jìn)行審查，確保合同中每一項(xiàng)內(nèi)容都更加精確與細(xì)致，并具備可行性，防止因?yàn)楹贤瑮l款不夠全面或者過(guò)于簡(jiǎn)單而產(chǎn)生履約難的問(wèn)題，降低日后產(chǎn)生分歧和矛盾的風(fēng)險(xiǎn)[4]。

除此之外，在審查合同時(shí)，也要對(duì)合同草稿的每一個(gè)字句和標(biāo)點(diǎn)符號(hào)進(jìn)行反復(fù)的琢磨與推敲，結(jié)合合同語(yǔ)境以及標(biāo)的的實(shí)際要求，對(duì)其含義加以明確，確保合同中不會(huì)存在前后矛盾、詞義不清的問(wèn)題，及時(shí)糾正會(huì)引起誤會(huì)和歧義的語(yǔ)句，確保合同的文字表述更加準(zhǔn)確。

另一方面，在對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行審查時(shí)，也要對(duì)合同簽訂的手續(xù)與形式進(jìn)行審查，分析合同是否已經(jīng)經(jīng)過(guò)相關(guān)機(jī)關(guān)核準(zhǔn)并登記，同時(shí)還要審查其是否履行了相關(guān)手續(xù)。如果在合同中約定需要對(duì)合同予以公證后才能生效，則要對(duì)其公證過(guò)程加以審查，如果合同中存在生效日期，則應(yīng)該對(duì)其生效日期加以有效核對(duì)。如果合同中約定了第三人為保證人，那么應(yīng)該對(duì)保證人的簽名或者蓋章進(jìn)行嚴(yán)格的審查。同時(shí)，也要對(duì)簽章進(jìn)行審查，如果合同相對(duì)方是企業(yè)法人或者其他組織，那么在簽章位置應(yīng)該加蓋單位的公章或合同專用章，并要求法定代表人或授權(quán)代表簽章，如果合同相對(duì)方是自然人則應(yīng)該要求其本人或授權(quán)代表簽章。對(duì)于篇幅在一頁(yè)以上的合同，應(yīng)加蓋騎縫章，所有的印章和簽字都要保持清晰和完整性。除此之外，也要對(duì)合同的附件加以全面審查，對(duì)合同中是否存在附件以及附件與主合同的關(guān)系進(jìn)行全面分析，探究附件內(nèi)容與主合同是否具有同質(zhì)性。相應(yīng)的附件內(nèi)容較為重要，應(yīng)該給予主合同同等的地位。最后要對(duì)合同的時(shí)間進(jìn)行全面的審查，在合同落款部位應(yīng)該寫(xiě)明具體的簽訂日期，這與合同生效時(shí)間緊密相關(guān)，需要加以細(xì)致的審查。

三、結(jié)束語(yǔ)

綜上所述，在合同審查的過(guò)程之中，必須首先從宏觀上予以把握，嚴(yán)格遵循合法性原則、公平性原則以及可操作性原則，為合同的簽訂、履行做好鋪墊。在此基礎(chǔ)上，審查合同時(shí)做好合同主體的審查以及合同內(nèi)容審查工作，才能確保合同審查之中的多種事項(xiàng)得到明確，確保合同之中存在的問(wèn)題得到有效解決，使?jié)撛陲L(fēng)險(xiǎn)得到規(guī)避，為合同順利履行提供更加有力的保障。