周淑祺

國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局專利審查協(xié)作廣東中心 廣東省廣州 510700

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的不斷發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)在專利審查中的使用也越來越普遍。但由于其本身依托計算機處理的二進制代碼序列而存在的特性，導(dǎo)致公開的內(nèi)容具有可編輯性，并且修改的過程不易留下痕跡，因此網(wǎng)絡(luò)證據(jù)存在真實性、有效性難以確定的問題，如何使用網(wǎng)絡(luò)證據(jù)作為現(xiàn)有技術(shù)來評判專利申請成為業(yè)界關(guān)注的焦點。本文通過具體案例，分析了在專利審查中如何對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的有效性進行判斷，從而為合理使用網(wǎng)絡(luò)證據(jù)奠定基礎(chǔ)。

1 法律依據(jù)

《民事訴訟法》第 63 條規(guī)定：“將‘電子數(shù)據(jù)’作為一種新的法定證據(jù)形式加入，電子數(shù)據(jù)即電子證據(jù)，其可歸結(jié)為以電子、電磁、光學(xué)等形式或類似形式儲存在計算機中的信息作為證明案件事實的證據(jù)資料，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)是電子證據(jù)重要的組成之一?！?/p>

《專利法》第 22 條第 5 款規(guī)定：“現(xiàn)有技術(shù)是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)?！薄秾＠麑彶橹改稀罚?010 版）第二部分第三章指出：“現(xiàn)有技術(shù)包括在申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表、在國內(nèi)外公開使用或者以其他方式為公眾所知的技術(shù)。” 換句話說，現(xiàn)有技術(shù)應(yīng)當(dāng)在申請日以前處于能夠為公眾獲得的狀態(tài)，并包含有能夠使公眾從中得知實質(zhì)性技術(shù)知識的內(nèi)容。

2 案例1多功能晾衣架

2.1 案情介紹

申請?zhí)枮?01621324132.0，申請日為2016年12月05日。該申請涉及一種多功能晾衣架，可用于晾曬較大面積和較大重量的被褥、被套。權(quán)利要求解讀：1.一種多功能晾衣架（100），第一晾衣桿（110）、第二晾衣桿（120）、兩個第一容置件（130）、兩個第一連接端子（140）、兩個第一支架（150）、第一連接線（160）、轉(zhuǎn)角器（180）和第一收線器（170）；兩個所述第一支架（150）分別固定在所述屋頂上；兩個所述第一容置件（130）包括相對設(shè)置的第一夾持部（132）和第一容置部（134） ；所述第二晾衣桿（120）可容置于兩個所述第一容置部（134）上；所述第一晾衣桿上間隔設(shè)置有多個第一衣架通孔。

淘寶網(wǎng)上發(fā)現(xiàn)多種不同品牌的手動晾衣架，與本申請非常相似。但淘寶上架時間可修改，該證據(jù)無法確定公開時間，也沒有找到帶圖評論且時間能夠使用的證據(jù)?？紤]到市場上同類產(chǎn)品較多，故在京東上嘗試尋找同款商品，發(fā)現(xiàn)品牌“諾依”升降晾衣架有申請日之前的帶圖評論，時間為2016年11月23日，此為證據(jù)1。

在百度中搜索“三桿手動升降晾衣架”，發(fā)現(xiàn)有愛奇藝網(wǎng)站公開了晾衣架的安裝視頻，因此在百度中進一步搜索“晾衣架安裝視頻”，找到愛酷網(wǎng)和優(yōu)酷網(wǎng)都發(fā)布了“金貴夫人三桿升降晾衣架安裝視頻”，發(fā)布時間均為2016年11月10日，此為證據(jù)2。在上述視頻網(wǎng)站公布的安裝視頻中，其晾衣架的結(jié)構(gòu)為與該申請附圖完全相同，即該案權(quán)利要求1的全部技術(shù)特征。

2.2 證據(jù)判斷

從公開時間、公開性、真實性三個方面，判斷網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的有效性。

對于證據(jù)1，京東作為國內(nèi)知名大型電商網(wǎng)站，屬于國家知識產(chǎn)權(quán)局于2016年3月公布的《專利行政執(zhí)法證據(jù)規(guī)則指引》（征求意見稿）第8.2節(jié)“網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的審核認(rèn)定”中“具有一定知名度的在線交易網(wǎng)站”，其網(wǎng)站上商品信息的發(fā)布、消費者購物后留下的交易記錄、詳細(xì)交易進程及交易商品的詳情在網(wǎng)站上有較為完備的留存手段，且無法隨意進行修改，可信度較高。因此，該網(wǎng)站評論時間的準(zhǔn)確性是較為可靠的，該證據(jù)作為購物網(wǎng)站上公開的內(nèi)容是能夠為公眾所獲知的，且不易被修改。因此，其公開性以及真實性角度均有較強的可信賴度，構(gòu)成了專利法意義上的公開，能夠作為有效對比文件。

對于證據(jù)2，優(yōu)酷網(wǎng)和愛酷網(wǎng)是大型視頻網(wǎng)站，其支持用戶上傳和下載各種視頻，綜合考慮該網(wǎng)站信息的形成、存儲、收集和信息完整性等方面，對于普通公眾來說，修改該網(wǎng)站信息的技術(shù)難度仍然比較大。因此，可以認(rèn)為該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)上傳時間的準(zhǔn)確性是可靠的，作為公眾交流平臺上公開的內(nèi)容能夠被公眾得知，且不易被修改。因此，所記載的內(nèi)容構(gòu)成專利法意義上的現(xiàn)有技術(shù)。

3 案例2晾衣架

3.1 案例介紹

申請?zhí)枮?01420845716.7，申請日為2014年12月26日。該申請涉及一種晾衣架，結(jié)構(gòu)簡單且掛置衣物狀態(tài)穩(wěn)定、同時操作靈活。權(quán)利要求解讀：1.一種晾衣架，包括掛鉤（1）和設(shè)于掛鉤下端的架身，所述架身包括設(shè)于架身上部的支撐桿（2）和連接于支撐桿下側(cè)的橫搭桿（3），其特征在于：所述支撐桿和橫搭桿之間由兩個對稱設(shè)置的邊桿（4）相連接，所述邊桿呈S型，所述支撐桿的兩端活動連接有防滑支桿（5），所述防滑支桿可相對支撐桿周向360度轉(zhuǎn)動，所述防滑支桿的厚度自內(nèi)側(cè)連接端至末端漸薄，所述防滑支桿上設(shè)有數(shù)排弧形線狀突起，所述弧形線狀突起向外側(cè)彎曲凸出。京東上發(fā)現(xiàn)一晾衣架，在京東的上架時間為2014年12月20日。

3.2 證據(jù)判斷

從公開時間、公開性、真實性三個方面判定：京東上的客服在問答咨詢中明確聲稱上架時間為產(chǎn)品公開銷售時間，因此上述產(chǎn)品的上架日期即為該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公開日期，同時公眾能夠完整獲知該內(nèi)容。該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性也可通過與相關(guān)技術(shù)客服部門確認(rèn)。因此，認(rèn)定該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)所記載的內(nèi)容構(gòu)成專利法意義上的現(xiàn)有技術(shù)。

案例2中京東貨物上架時間一段時間后發(fā)現(xiàn)被刪除，申請人質(zhì)疑該證據(jù)的公開時間，該證據(jù)能否繼續(xù)使用以及截屏得到的證據(jù)是否可信等問題被提出。審查員作出的截屏證據(jù)本身具有公信力，而且通過截屏圖像能判斷上傳文件的公開時間，因此該上傳文件屬于現(xiàn)有技術(shù)。值得補充的是，可以與網(wǎng)站技術(shù)部門聯(lián)絡(luò)，請求配合，查詢該證據(jù)在網(wǎng)絡(luò)中的處理痕跡，尋找更多相關(guān)輔助證據(jù)，以形成完整的證據(jù)鏈，確認(rèn)該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公開時間、公開性以及真實性。

4 結(jié)語

網(wǎng)絡(luò)證據(jù)判定的三個主要因素為確認(rèn)網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公開時間、公開性和真實性。而判斷網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性和公開時間一直都是審查中的難點，本文結(jié)合案例針對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性和公開性提出的自己的見解。對于具備一定公信力的網(wǎng)站，結(jié)合輔助證據(jù)，形成證據(jù)鏈，以確認(rèn)網(wǎng)絡(luò)證據(jù)可以作為現(xiàn)有技術(shù)。為了建設(shè)高級審查機構(gòu)，審查員應(yīng)該不斷地學(xué)習(xí)，提升審查水平，豐富法律知識，提高專利的授權(quán)質(zhì)量，維護中國專利形象！